DIC 063809n10 CGR Descanso complementario and cese de

Contraloría General de la República
División de Coordinación e Información Jurídica
063809N10
/LegisJuri\Dictame
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Sin documento completo
Dictamen
Estado
NumDict
Orígenes
063809N10
63809
TRR
Nuevo
SI
Carácter NNN
Fecha emisión 27-10-2010
Abogados
YTS
Destinatarios
Subsecretaria de Planificación
Texto
Sobre derecho a descanso complementario, pago de remuneraciones y término de contrata
durante feriado legal de ex funcionaria del Ministerio de Planificación.
Acción
Aplica dictámenes 46554/2008, 23603/2010, 23019/2000, 9175/2001
Fuentes Legales
ley 18834 art/66, dfl 29/2004 hacie, dto 159/82 hacie
Descriptores
término de contrata, descanso complementario
Texto completo
N° 63.809 Fecha: 27-X-2010
Se ha dirigido a esta Contraloría General, doña Tamara Contreras Olivares, ex funcionaria del
Ministerio de Planificación, para reclamar en contra de esa repartición, por cuanto ésta habría
retenido injustificada e ilegalmente parte de sus remuneraciones correspondientes al mes de
marzo del año en curso, debido a que se le desconoció el derecho a descanso compensatorio
de la jornada extraordinaria que habría efectuado y que la administración anterior de dicha
Cartera de Estado ya le había autorizado, mientras hacía uso de él.
Requerida su informe, la Subsecretaría del ramo ha manifestado, en síntesis, que, en la
especie, no se dan los presupuestos necesarios para el otorgamiento del beneficio
complementario que alega la recurrente, toda vez que no consta que el jefe superior del
servicio haya ordenado trabajos extraordinarios en un acto administrativo previo al
desempeño efectivo de tales labores. Agrega, que debido a lo anterior, por medio de la
resolución exenta N° 419, de 2010, procedió a rechazar la referida solicitud.
Sobre el particular, cabe recordar que el artículo 66 de la ley N° 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, dispone que el jefe superior de la institución, el Secretario Regional Ministerial
o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, según corresponda, podrá
ordenar trabajos extraordinarios a continuación de la jornada ordinaria, de noche o en días
sábado, domingo y festivos, cuando hayan de cumplirse tareas impostergables, que se
compensarán con descanso complementario y, si ello no fuere posible por razones de buen
servicio, con un recargo en las remuneraciones.
Al respecto, es posible señalar, tal como lo ha reconocido la jurisprudencia administrativa de
este Órgano de Control contenida, entre otros, en el dictamen N° 46.554, de 2008, que los
trabajos extraordinarios proceden y otorgan los derechos correlativos -compensación con
descanso complementario o pago-, cuando se cumplan los siguientes requisitos copulativos:
primero, que se trate de tareas impostergables; luego, que exista una orden del jefe superior
del servicio y, finalmente, que los trabajos respectivos se realicen a continuación de la
jornada ordinaria, de noche o en días sábados, domingos o festivos.
De esta manera, y acorde con lo expresado por el dictamen No 23.603, de 2010, de este
origen, sólo las horas extraordinarias que han sido ordenadas previamente mediante el
correspondiente acto administrativo, que disponga la realización de dichas labores, los
funcionarios que las efectuarán y el total de horas que cada uno desempeñará, habilitan para
obtener el descanso complementario o, en caso de que ello no sea posible, el respectivo
recargo en las remuneraciones, razón por la cual, además, a dichos servidores sólo se les
deberá remunerar, como máximo, por ese concepto, con el número de horas que, de forma
anticipada, se les haya autorizado.
Ahora bien, de acuerdo a los antecedentes tenidos a la vista, especialmente la resolución
exenta N° 291, de 22 de febrero de 2010, esgrimida por la interesada en apoyo de su tesis,
las horas laboradas fuera de la jornada ordinaria fueron reconocidas con posterioridad a su
desarrollo, sin que se advierta la emisión de algún acto administrativo previo a la ejecución de
esas tareas, que las haya dispuesto, por lo que no procede su compensación.
En este contexto, cabe hacer presente que si bien se aprecia de los aludidos antecedentes
que la interesada solicitó, con fecha 8 de marzo de 2010, hacer uso de 21 días compensados,
desde el 12 de ese mes, no aparece que se haya dictado un acto administrativo que
accediera a ese requerimiento y autorizara, por ende, su ausencia. Por el contrario, éste fue
denegado expresamente por la autoridad de esa Secretaría de Estado mediante la resolución
exenta N° 419, de 31 de marzo del presente año, notificada a la interesada el 5 de abril
pasado, señalándose en la misma que debía reintegrarse a sus funciones, lo que no consta
haber ocurrido, y ordenando el descuento de las remuneraciones por los días no trabajados
con ocasión del descanso compensatorio denegado.
Ahora bien, en relación al no pago oportuno de las remuneraciones de la requirente durante
el mes de marzo de 2010, lo que también reclama, es menester señalar que de conformidad
a lo dispuesto en el decreto N° 159, de 1982, del Ministerio de Hacienda, correspondía
efectuar dicho pago el día 19 de esa mensualidad y no el 26, como aconteció en la especie y
de manera parcializada, como lo informa la respectiva Subsecretaría, por lo que tal
irregularidad deberá ser investigada a través del correspondiente procedimiento disciplinario,
a fin de determinar las eventuales responsabilidades administrativas que deriven de dicho
incumplimiento, siendo dable añadir que los argumentos esgrimidos por la autoridad para la
referida tardanza, no justifican el incumplimiento de lo ordenado por el referido decreto N°
159, de 1982.
En todo caso, y conforme a lo anteriormente manifestado, en orden a que la interesada
comenzó a hacer uso del descanso compensatorio a contar del 12 de marzo de 2010, sin
esperar la dictación del acto administrativo que concediera la solicitud efectuada para tal
efecto, sólo procedió remunerarle por los días efectivamente trabajados en ese mes, salvo
que su ausencia haya sido cubierta por el ejercicio legítimo de otro derecho estatutario que
autorice a pagar esos estipendios, como acontece con las licencias, el feriado y los permisos
con goce de remuneraciones, condición que esa autoridad deberá verificar a fin de determinar
la procedencia de iniciar las respectivas acciones para el cobro por el pago de
remuneraciones indebidas que, según se informa, se efectuó por el período que se inició a
contar de la señalada data.
Finalmente, acerca de la improcedencia que alega la interesada de terminar anticipadamente
sus servicios durante el goce de su feriado legal, es menester expresar, en primer lugar, que
según consta en los registros de esta Entidad de Control, la reclamante fue contratada, en
conjunto con otros servidores, mediante la resolución N° 118, de 2010, de la citada
repartición, a contar del 1 de enero hasta el 31 de diciembre de dicha anualidad, instrumento
que este Órgano Fiscalizador, a través de su oficio N° 19.996, del presente año, procedió a
registrar, en el entendido que se trataba de una prórroga de su vinculación anterior, puesto
que de sus términos aparecería claramente que tales designaciones se adoptaron en iguales
condiciones a las fijadas en los primitivos convenios, de manera que debía entenderse
efectuada en la misma forma que en ellos se consigna, considerándose incluida, en el caso
que interesa, la fórmula “o mientras sean necesarios sus servicios”, incorporada en la
resolución N° 113, de 2009, de ese Ministerio, que contrató a la recurrente desde el 1 de
mayo al 31 de octubre de esa anualidad, y que más tarde se renovó mediante resolución
exenta N° 1.745, del mismo año y origen.
Precisado lo anterior, cumple informar que la jurisprudencia de este Organismo Contralor ha
señalado, entre otros, en los dictámenes Nos 23.019, de 2000 y 9.175, de 2001, que la
circunstancia de encontrarse el empleado haciendo uso de feriado legal, no impide que se
ponga fin a sus funciones, sea por la llegada del plazo de su designación, o bien, por decisión
de la autoridad competente cuando los servicios no resulten necesarios, situación esta última
que corresponde a la de la reclamante.
En este contexto, se concluye que el cese de funciones de la interesada dispuesto mediante
la resolución N° 168, de 2010, del Ministerio de Planificación, se ajustó a la normativa y
jurisprudencia vigentes, tomándose razón de ella por este Órgano Fiscalizador con fecha 14
de mayo del presente año.
En consecuencia, atendidas las consideraciones expuestas esta Contraloría General
desestima la presentación en estudio declarando que a doña Tamara Contreras Olivares no
le corresponde el derecho a descanso complementario que alega, debiendo añadir que esa
Superioridad actuó con apego a sus atribuciones al desvincularla de la Administración según
los términos explicados.
Ramiro Mendoza Zúñiga
Contralor General de la República
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reconsiderado o reconsiderado parcialmente)
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Fecha
Contiene el carácter de la disposición legal o
Indica la fecha de
reglamentaria (NNN: sin connotación especial, BIS: de emisión
emisión del dictamen.
igual numeración, RES: reservado)
Origen
Abogados Indica las iniciales del
Corresponde a la sigla de la o las Divisiones de la
Contraloria emisora del dictamen.
abogado informante.
DestinatariosNombre de la persona o autoridad a la que se dirige el Texto
Contiene un extracto
documento.
del dictamen.
Fuentes
Contiene las disposiciones legales y reglamentarias Descriptores Términos relevantes y
legales
asociadas con el dictamen.
siglas de organismos
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Acción
Texto
Indica todas las acciones que el dictamen ejerce
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