F.1. Demanda de sociedad de responsabilidad limitada en ejercicio

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F.1. Demanda de sociedad de responsabilidad
limitada en ejercicio de acción de exclusión
de un socio
Artículos: 86 ter 2.a LOPJ; y 65, 98 y ss. LSRL.
AL JUZGADO
……………, Procuradora de los Tribunales y obrando en nombre de D.
…………… (con DNI …………… y vecino de ……………, con domicilio en
…………… nº. …… ), cuya representación acredito mediante la escritura de
Poder que debidamente bastanteada acompaño para que se una por copia
certificada con devolución del original, comparezco, y como mejor en derecho
proceda, respetuosamente, DIGO:
Que en la indicada representación formulo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE EXCLUSIÓN EN NOMBRE DE LA
SOCIEDAD “……………, S.L.”, DEL SOCIO D.……………, demanda que
baso en los siguientes
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HECHOS
PRIMERO. "…………… ", S.L., de la que mi mandante es socio, figura inscrita en el Registro Mercantil de ……………, Tomo ……, Folio ……, Hoja ……
Dichos datos resultan del Documento número 1, que adjunto, consistente en certificación de dicho Registro comprensiva de las inscripciones de
dicha sociedad, de cuya inscripción primera resulta la condición de socio
de mi patrocinado.
SEGUNDO. Tal y como dispone el artículo 2 de los estatutos de la Sociedad
el objeto social es el siguiente: “…………… ”.
Así resulta del texto de dicho precepto estatutario que aparece en la misma
primera inscripción del Documento número 1.
TERCERO. La indicada Sociedad tenía su administración confiada a un
Consejo de Administración, nombrado por período indefinido, integrado por
tres miembros, siendo uno de éstos Don ……………, quien también ostenta
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la condición de socio ya que es titular de las acciones nº ……… al ………, por
un nominal cada una de ……… € y, por tanto, en junto, de ……… €, equivalente al 27% (es decir, superior al 25% a que se refiere el art. 99.2 LSRL) del
capital social, que es de ……… €.
A efectos probatorios nos remitimos al mismo Documento número 1, inscripción 1ª, donde figura el capital —artículo ……… de los estatutos (“capital y acciones”)— y el nombramiento y aceptación de cargos de administradores.
CUARTO. A mediados del ……………, los restantes socios de “……………
S.L.” tuvieron conocimiento de que el indicado administrador y socio constituyó una nueva sociedad denominada “……………, Sociedad Limitada”, con el
siguiente objeto social: “……………”
Así resulta de la certificación de la primera inscripción de la hoja abierta a
dicha sociedad en el Registro Mercantil y que aporto como Documento
número 2.
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Aunque, de una lectura literal del objeto social de ambas sociedades, pudiera
parecer que no existe actividad concurrencial entre ellas, sí que existe, pues,
como sostienen numerosas sentencias, (por todas, STS de 1 de octubre y 7
de noviembre de 1986):
“para tener por incumplida la actividad de concurrencia establecida en el artículo 65.1 LSRL y que tal contravención produzca los efectos rescisorios que
la propia ley previene, basta la existencia de una actividad comercial concurrente o lo que es igual, perteneciente a la especie de negocios de la que es
socio y administrador (en este caso ostenta la doble condición), sin necesidad
de acreditar si tal concurrencia ha provocado o no un resultado competencial
en el más riguroso sentido económico del menoscabo en los beneficios, dato
que fácilmente podrá resultar variable y oscilante en el tiempo”.
Por lo tanto, a la luz de lo anteriormente expuesto, esta clara la existencia de
una actividad comercial concurrente.
QUINTO. Dada la situación anterior, mi mandante procedió a enviar requerimiento notarial al Consejo de Administración, en el que se solicitaba la convocatoria de Junta general de acuerdo con lo que preceptúa el artículo 45 de la
LSRL, siendo uno de los puntos a tratar la exclusión de D. …………… como
socio de la indicada entidad de acuerdo con el extremo anteriormente expuesto.
Se adjunta como Documento número 3 copia del requerimiento notarial.
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SEXTO. El …… de …………… de ……… se celebró la indicada Junta
General para debatir y acordar la exclusión de dicho socio, siendo el acuerdo
social adoptado, con el voto a favor de mi patrocinado, por una mayoría superior a los 2/3 del capital social (en concreto, con el 73%), es decir, se adoptó
de acuerdo con la mayoría reforzada que prevé el artículo 53.2.b) de la LSRL.
Se aporta como Documento número 4 certificación del acta de dicha
junta, de la que resultan tales extremos.
SÉPTIMO. Ha transcurrido más de un mes desde la aprobación del acta y no
consta a mi mandante que la sociedad haya promovido la acción de exclusión.
A estos hechos son de aplicación los siguientes,
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. COMPETENCIA:
Es competente el Juzgado de lo Mercantil al que nos dirigimos, por aplicación
del artículo 86 ter 2.a de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
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II. LEGITIMACIÓN:
Mi representado como interesado en calidad de socio está legitimado activamente en la presente litis para ejercer la acción de exclusión en nombre de la
sociedad en base al artículo 99.2 in fine de la LSRL.
Por otro lado, D.……………, con más de un 25% de capital social y en su condición de socio de la mercantil de la que se solicita su exclusión, detenta la
legitimación pasiva de acuerdo con el art. 99 de la LSRL.
III. PROCEDIMIENTO:
En virtud del artículo 249.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se decidirán en juicio declarativo ordinario las demandas para las que no se disponga otra cosa.
IV. EN CUANTO AL FONDO:
Resulta de aplicación el artículo 98 de la LSRL en relación con el artículo 65
del mismo texto legal, conforme a la jurisprudencia; así: SAP de Asturias de 15
de noviembre de 1999:
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“(…) en caso de que el administrador que hay infringido dicha prohibición,
sea además, socio de la compañía, son independencia de su separación del
cargo, la infracción puede dar lugar a su exclusión de la sociedad, tal y como
dispone el artículo 98, párrafo primero (…)
(…) los hechos pueden resumirse afirmando que el demandado (…) constituyó en 1996 una nueva sociedad con idéntico objeto social que la anterior,
puesto que ambas sociedades se dedican a (…), lo que carece de trascendencia si se tiene en cuenta que la Ley no requiere que la identidad del objeto social entre ambas sea absoluta o tal, al referirse “al mismo, análogo o
complementario genero de actividad”, lo que desde luego se produce en el
presente caso (…)
(…) pues que ni la Ley ni la Jurisprudencia (STS de 1 de octubre de 1986 y
de 7 de noviembre de 1986) exigen la existencia de un perjuicio real, siendo
suficiente con probar la realidad de la actividad comercial concurrente por
parte del órgano de administración (…)”
Aplicación del artículo 99 de la misma Ley.
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VI. COSTAS:
Procede la imposición de costas a la demandante de acuerdo con lo establecido en el artículo 394.1 de la LEC
VII. PRINCIPIOS DE DERECHO:
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Iura novit curia.
En su virtud,
AL JUZGADO SUPLICO, que habiendo por presentado este escrito, lo
admita, junto con los documentos que se acompañan y sus copias,
tenga por interpuesta por mi mandante en nombre de la sociedad
……………, S.L. DEMANDA DE EXCLUSIÓN DE SU SOCIO D.
……………, le dé curso conforme a las normas del juicio ordinario y,
tras los trámites procesales oportunos, dicte en su día Sentencia por
la que se estime íntegramente la demanda y acuerde excluir a dicho
socio de la expresada sociedad, con expresa imposición de costas al
demandado.
OTROSÍ DIGO PRIMERO que esta parte manifiesta la voluntad de cumplir
con los requisitos exigidos por la ley.
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Por ello,
AL JUZGADO SUPLICO: que tenga por efectuada la anterior manifestación a
los efectos de lo dispuesto en el artículo 231 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
OTROSÍ DIGO SEGUNDO que, siendo general la escritura de poder que
acompaño, intereso su devolución por necesitarla mi principal para otros usos.
Por ello,
AL JUZGADO SUPLICO: que acuerde devolver la escritura de poder dejando
copia en las actuaciones.
Lo cual es justicia que con el debido respeto pido en …………… a …… de
…………… de ………
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F. Exclusión de socio
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