Mediante Memorándum Electrónico N° 00093-2012-3A1000

Mediante Memorándum Electrónico N° 00093-2012-3A1000 de la Gerencia de
Procedimiento Nomenclatura y Operadores de la Intendencia Nacional de Técnica
Aduanera, se formula una consulta sobre la aplicación del literal b) del artículo 38°
del Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado mediante el Decreto
Supremo N° 010-2009-EF, referido a la presentación de copia del testimonio de la
escritura pública de constitución, inscrita en los Registros Públicos, como requisito
para la autorización de almacenes aduaneros, con el fin de determinar si en el
caso de una Asociación Civil, la referida escritura pública de constitución debe
consignar de manera cuantificada los bienes que conforman el patrimonio social.
La Ley General de Aduanas (LGA) en el artículo 31° regula las obligaciones
específicas de los almacenes aduaneros, estableciendo en el inciso a) la
obligación de acreditar ante la Administración Aduanera un nivel de solvencia
económica y financiera, de acuerdo a lo que establezca el Reglamento.
En ese orden, para el cumplimiento de la mencionada obligación el Reglamento de
la LGA en el artículo 38° inciso b) establece expresamente como requisito la
presentación de lo siguiente:
“Copia del testimonio de la escritura pública de constitución, inscrita en los Registros Públicos, en
caso de persona jurídica,…en la indicada escritura pública debe constar el patrimonio social por
cantidad no menor al cincuenta por ciento (50%) del monto mínimo de la garantía exigible de
acuerdo al presente Reglamento, con lo que acredita su nivel de solvencia económica y financiera;”
(resaltado agregado).
En la citada norma, destaca claramente el concepto de “patrimonio social” como
información que debe constar en la escritura pública de constitución de la persona
jurídica que solicita operar como almacén aduanero, que para el caso en consulta
es una Asociación Civil, que por su propia naturaleza constituye una persona
jurídica regulada especialmente por el Código Civil.
Ahora bien, el referido Código en el numeral 3) del artículo 82° establece que el
estatuto de la Asociación Civil1 debe expresar “los bienes que integran el patrimonio
social”, no existiendo regulación alguna que disponga que dicho instrumento
consigne también el valor del mencionado patrimonio; obligación que tampoco
establece el antes citado inciso b) del artículo 38° del Reglamento de la LGA, pues
del mismo se desprende únicamente la obligación de consignar los bienes que
constituyen dicho patrimonio, entendiéndose por cantidad de patrimonio a la
cantidad de bienes que lo conforman, debiendo determinarse por su valor que no
sea menor al 50% del monto mínimo de la garantía exigible, pero que no
necesariamente deben encontrarse valorados en la escritura de constitución.
Cabe acotar en este punto, la necesidad de distinguir entre el concepto de
patrimonio social empleado tanto en el Código Civil como en el artículo 38°
inciso b) del Reglamento de la LGA, del concepto de capital social considerado
en la Ley N° 26887, Ley General de Sociedades. En principio, para la Asociación
1
Que debe constar por escritura pública conforme al artículo 81° del Código Civil.
sólo se establece como requisito tener un patrimonio social; mientras que en el
caso de las sociedades se exige expresar los aportes de los socios como capital
social, dinerario o no dinerario, con un monto o valor determinado representado en
acciones o participaciones.
En efecto, el capital social es una estipulación contenida en el contrato social por
mandato legal que se formaliza en la escritura de constitución y que es indicativa
de la suma total del valor histórico de los aportes (en bienes o dinero) que se
obligan a realizar los socios al celebrar dicho contrato y que pasa a formar parte
del patrimonio social cuyo concepto es más amplio pues comprende no solo al
mismo capital social, sino a todo el conjunto de bienes, derechos y obligaciones
que tiene una persona jurídica, y que varía en el tiempo de acuerdo al resultado de
la actividad de la persona2.
Así pues, debe apreciarse que si bien el monto o valor del capital social debe
encontrarse expresado en el contrato social, no existe la misma obligación en el
caso del patrimonio social, toda vez que la verdadera situación patrimonial de una
sociedad es revelada por los estados financieros y contables, en los cuales el
capital social es una cifra más.
En consecuencia, el requisito para la autorización de almacenes aduaneros
previsto en el literal b) del artículo 38° del Reglamento de la Ley General de
Aduanas, referido a la presentación de copia del testimonio de la escritura pública
de constitución, inscrita en los Registros Públicos, en el caso de una Asociación
Civil, no comprende la obligación de consignar de manera cuantificada el valor
total de los bienes que conforman el patrimonio social ni la obligación de consignar
capital social; por lo que para constatar si el patrimonio social de la Asociación es
por una cantidad no menor al cincuenta por ciento (50%) del monto mínimo de la
garantía exigible, podrá recurrirse a la información de los estados financieros y
contables de la referida persona jurídica.
Atentamente.
2
Lo cual hace precisamente injustificado que figure de manera cuantificada en la escritura pública, pues sólo existirá
equivalencia entre el patrimonio social y el capital social en el momento mismo de la constitución de la persona jurídica,
pero con el desarrollo de su actividad en el tiempo, el patrimonio variará necesariamente