informe de la secretaria general del consorcio en contestación al

INFORME DE LA SECRETARIA GENERAL DEL CONSORCIO EN CONTESTACIÓN AL
INFORME DE LOS TÉCNICOS DE LA DELEGACIÓN DE RECURSOS HUMANOS EN
RELACIÓN A LA SITUACIÓN DEL PERSONAL CON OCASIÓN DE LA CESIÓN DE
ACTIVOS Y PASIVOS AL AYUNTAMIENTO DE CÓRDOBA.
Acordada por el Pleno del Excmo. Ayuntamiento de Córdoba en
sesión
de
29
de
diciembre
la
separación
del
Ayuntamiento
del
Consorcio de Turismo de Córdoba, lo que de conformidad con el art.
13.1 de la Ley 15/2014 de 16 de septiembre, provoca la disolución
del Consorcio de Turismo de Córdoba, se propuso a los órganos
rectores
de
este
Consorcio,
la
liquidación
mediante
la
cesión
total de activos y pasivos al Excmo. Ayuntamiento de Córdoba,
habiendo acordado la Junta General del Consorcio de Turismo el 8
de febrero de 2016 por unanimidad de sus miembros presentes la
disolución
sin
liquidación
del
Consorcio
Turismo
de
Córdoba
mediante cesión global de activos y pasivos al Ayuntamiento de
Córdoba así como la aprobación de la Comisión encargada de formar
el proyecto de cesión.
Dichos
General
de
acuerdos
fueron
Administración
cumplimiento del
objeto
Local
de
de
remisión
la
Junta
a
de
la
Dirección
Andalucía,
en
artículo 77.3 en relación con el artículo 82 de
la Ley 5/2010, de 11 de junio, de Autonomía Local de Andalucía
(BOJA
número
122,
de
23.6.2010),
y
de
su
remisión
para
su
publicación en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía.
Concluidos los trabajos de la Comisión Liquidadora y vistos
los
informes
Consorcio,
emitidos
por
la
Secretaría
e
Intervención
del
de conformidad con lo dispuesto en los art 82 y 77 de
la Ley 5/2010, de 11 de junio, de Autonomía Local de Andalucía, y
en los art 14 y 15 de la Ley 15/2014, de 16 de septiembre, de
racionalización
del
Sector
Público
y
otras
medidas
de
reforma
administrativa y de forma supletoria en el Capítulo II del Título
X del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que
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se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital,
y de conformidad con la propuesta formulada por el Consejo de
Administración,
General
por unanimidad de los miembros presentes la Junta
en sesión de 4 de abril de 2016 procedió a
inicialmente
el
proyecto
de
cesión
de
activos
y
aprobar
pasivos
del
Consorcio de Turismo de Córdoba al Ayuntamiento de Córdoba y la
cuenta de liquidación contable y patrimonial a fecha 29/02/2016 y
someter la citada cuenta de liquidación y proyecto de cesión total
de activos y pasivos, con su anexos, a información pública por el
plazo de un mes, mediante su publicación en el Boletín Oficial de
la Provincia, Diario de los de mayor circulación, e inserción de
la totalidad del proyecto de cesión en la página web del Consorcio
de Turismo, a fin de que los interesados pudiera formular las
alegaciones que estimen pertinentes.
Sin
tener
naturaleza
de
alegación,
por
no
proceder
de
resolución formulada por algún órgano del Ayuntamiento de Córdoba,
pero por su íntima conexión con los asuntos objeto del citado
expediente y a instancias de la Dirección General de Turismo del
Ayuntamiento de Córdoba, se da respuesta en el presente informe al
informe emitido por los
técnicos del Departamento de Recursos
humanos del Ayuntamiento de Córdoba, D. Francisco Oteros Fernández
y
Dª
María
Dolores
Muñoz
Muñoz,
a
solicitud
de
su
Director
General, remitido a la Delegación de Turismo por CORE con fecha 5
de mayo de 2016, que fundamentalmente viene a esgrimir:
PRIMERO.-
La
necesidad
de
extinción
con
anterioridad
a
la
transmisión de los puestos de trabajo vinculados a Dirección de
Área
Área
de Gestión, Contratación e Infraestructuras, Dirección de
de
Administración
y
Contabilidad,
Técnico
de
Área
de
Administración y Contabilidad, Auxiliar de Servicios Generales,
Auxiliar Administrativo y Ordenanzas, por considerar que existiría
duplicidad
de
funciones
y
puestos
de
trabajo
con
los
que
se
desempeñan en el Ayuntamiento.
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SEGUNDO.- Que el personal laboral del Consorcio no ha superado
procesos selectivos en los que se acredite el cumplimiento de los
principios
constitucionales,
por
lo
que
nunca
puede
ser
considerado personal laboral fijo, ni tampoco indefinido hasta que
lo diga así un Tribunal, a pesar de que exista un acuerdo del
Consejo de Administración que manifieste lo contrario.
TERCERO.- Que se está utilizando la figura del art 44 del Estatuto
de
los
Trabajadores
en
fraude
de
ley,
para
perpetuar
una
situación de manifiesta irregularidad, el incumplimiento de las
normas presupuestarias en cuanto a límites a la incorporación de
nuevo personal o realización de contratos temporales .FUNDAMENTOS JURÍDICOS.PRIMERO.-
FRAUDE
DE
LEY
EN
AMORTIZACIONES
O
DESPIDOS
ANTICIPADOS CUANDO SE ENCUENTRA EN MARCHA UN EXPEDIENTE DE CESIÓN
TOTAL DE ACTIVOS Y PASIVOS, SALVO AQUELLOS EXCEPCIONALES DERIVADOS
DE FUNCIONES VINCULADAS EXCLUSIVAMENTE A LA NATURALEZA DEL ENTE
PARA EL QUE SE PRESTAN Y DEL CONTRATO SUSCRITO .Lo
cumplir
del
que
se
propone
desde
la
Secretaría
del
Consorcio
es
con la legalidad vigente, aplicando conforme al art 44
Estatuto
de
los
Trabajadores,
la
subrogación
de
los
trabajadores del Consorcio en este Ayuntamiento, que es el titular
de la competencia en materia de turismo y que por tanto, va a
continuar con su actividad, tal y como se deriva del expediente de
cesión de activos y pasivos, subrogándose además en todos los
derechos y obligaciones que al mismo le correspondían, en todos
sus contratos administrativos, privados o mercantiles, en todos
los servicios que presta a la empresas del sector, manteniendo
abiertos los puntos de información turística, etc. y es que como
dice la Sentencia del Tribunal Supremo Sala de lo Social de 26 de
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junio de 2014, rec 219/2013 “ es muy difícil
que en el ámbito de
las Administraciones Públicas pueda producirse la extinción del
contrato
de
trabajo
por
personalidad
jurídica
del
la
causa
de
contratante,
la
dado
extinción
que
de
normalmente
la
en
dicho ámbito, cuando se produce la extinción de un ente público,
las
competencias
y
funciones
del
organismo
extinguido
se
trasfieren a otro”.
Uno de los supuestos que con carácter excepcional ha admitido
la jurisprudencia es precisamente el de la ruptura del vínculo de
la
relación laboral especial de alta dirección de los Gerentes de
los
Organismos
públicos
ya
que
se
trata
de
unas
funciones
específicas, consistentes en la dirección de una entidad, que sólo
tienen sentido mientras esta entidad existe, por lo que finalizan
cuando la misma se extingue.
Nosotros hemos extendido este supuesto excepcional, al caso
de
la Secretaría del Gerente, porque entendemos que se da el
mismo fundamento, no tienen sentido estas funciones en tanto que
están vinculadas a la de un puesto que por su propia naturaleza
desaparece. Aunque no hemos encontrado pronunciamientos judiciales
expresos
en
este
sentido,
entendemos
que
el
hecho
de
que
la
trabajadora haya manifestado por escrito su conformidad, lo que
asegura la ausencia de litigiosidad, hace recomendable al interés
público mantener la extinción del citado contrato.
Ahora
bien,
las
Infraestructuras,
Ordenanzas
funciones
de
Administración
deben
seguir
Gestión,
y
Contratación
Contabilidad,
desarrollándose
en
el
Auxiliar
ámbito
de
e
y
la
Administración de destino, por lo que en ningún caso quedaría
justificado,
con
carácter
objetivo,
que
deban
necesariamente
extinguirse con ocasión de la extinción de la persona jurídica en
la que se venían prestando, ya que existe una sucesión en la
actividad
por
parte
de
otro
ente
público,
en
este
caso,
el
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Ayuntamiento de Córdoba.
Por
consiguiente,
judiciales,
se
ha
como
señalan
producido
una
algunos
pronunciamientos
transmisión
de
la
actividad
productiva y de funciones del Consorcio en el Ayuntamiento. Nos
encontramos
así
empresarial.
El
confunde
y
es
ante
la
contenido
inseparable
sucesión
de
jurídica
subrogación
las
funciones
del
Consorcio
se
la
actividad
administrativa
de
de
fomento y promoción turística realizada por
atribuírsela
o
el art 25.2 de la Ley 7/85
el Ayuntamiento por
de Bases de Régimen
Local, el art 9 de la Ley de Autonomía Local de Andalucía y la
Ley de Turismo de Andalucía.
En su virtud, que una entidad de Derecho Público como el
Consorcio desaparezca no supone inercialmente que sus funciones no
hayan sido asumidas por una Administración Pública.
Junto
a
la
continuidad
de
la
actividad
productiva
del
Consorcio se observa paralelamente una transmisión de elementos
materiales, infraestructuras, bienes, derechos y obligaciones del
primero a la segunda.
Por todo ello sería un fraude de ley
la amortización de
puestos o despido propuesta en el informe de los Técnicos de la
Delegación de Personal con el único objetivo de evitar que se
incorporen
al
Ayuntamiento
de
Córdoba
empleados
públicos
que
tienen derecho en aplicación del art 44 del Estatuto.
Nos encontramos ante un supuesto de fraude de ley al que es
aplicable
plenamente
la
importante
doctrina
sentada
en
la
Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de febrero de 2014 en el caso
de los agentes locales de promoción de empleo de Andalucía y a la
que han seguido numerosas sentencias en los mismos términos, en la
que se concreta que el fraude de ley en un despido
debe ser causa
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de nulidad de la decisión empresarial, con una rica argumentación,
de la que ahora quiero recordar que “ en todo caso no resultaría
en
manera
alguna
razonable
que
ciertas
deficiencias
de
procedimiento determinen la nulidad de la decisión adoptada por la
empresa, y que este efecto sin embargo no se produjese cuando la
extinción pretende burlar la estabilidad en el empleo que por
expresa
y
variada
disposición
normativa
se
atribuye
a
los
trabajadores…”.El TS concluye que ha habido "fraude" en el despido
de este colectivo, algo que razona además señalando que, a pesar
de que "los Consorcios Utedlt podían disolverse (...) sin que esto
les
comportase
autonómica
coste
esa
alguno,
extinción
puesto
que
supondría
que
por
disposición
los
legal
trabajadores
se
integrasen en el SAE sin solución de continuidad", éstas "optan
por la salida que les iba a producir un
perjuicio económico
[despedir colectivamente, indemnizando] y que a la vez sacrificaba
la
estabilidad
subrogación
laboral
empresarial
de
los
que
trabajadores
atribuía
al
[impidiendo
SAE
la
la
legislación
autonómica;…”
Trasladada
esta
doctrina
al
caso
concreto
enjuiciado,
se
concluye que la decisión empresarial podría declararse nula en
cuanto
que
plantilla
“se
ha
de----
pretendido
pasase
a
eludir
prestar
que
sus
el
personal
servicios,
al
de
la
Órgano
administrativo que asumiese las competencias y la actividad que
venía
llevando
a
cabo
la
–---,
decisión
extintiva,
cuyas
consecuencias -particularmente las ligadas a un posible fraudetrascienden
a
un
plano
superior
de
intereses
generales,
revistiendo mucha mayor gravedad dada la existencia de suficientes
datos objetivos para llegar a la convicción del fraude de ley”.
( STS 17 de febrero de 2012).
Cuestión distinta sería que después en el seno del expediente
que es necesario tramitar en el Ayuntamiento para que una vez
recuperada
la
gestión
del
servicio,
se
determine
la
forma
de
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gestión más adecuada atendiendo a lo dispuesto en el art 85.1 y 2
de la LBRL, se determinara que puestos de trabajo son necesarios
para el ejercicio de la actividad
y que ello pudiera justificar
la
y
amortización
objetivas
de
que
los
deberá
puestos
ir
una
acompañada
extinción
de
la
por
causas
correspondiente
indemnización, previos los trámites previstos en el art 51 o 52
del ET.
Pero además de que la actuación propuesta es un fraude de
ley,
que
podría
devenir
en
la
declaración
de
nulidad
de
los
despidos propuestos, no puede esta Secretaría sino manifestar su
extrañeza ante algunas de las manifestaciones realizadas en la
fundamentación de esta medida por el Departamento de Personal,
en
concreto las relativas a la duplicidad de funciones y puestos de
trabajo.
Si
en
el
Departamento
de
Recursos
Humanos
existen
varios
Técnicos de Administración General, (creo que más que en ningún
otro Departamento del Ayuntamiento), ¿habría que interpretar que
existe duplicidad de funciones y puestos de trabajo o habría que
interpretar
que
para
atender
adecuadamente
estas
funciones
son
necesarios varios puestos?.
Pues lo mismo cabe decir del presente caso, los servicios de
Contratación,
municipales,
Gestión,
entre
otros,
Infraestructuras
vienen
demandando
y
desde
Contabilidad
hace
mucho
tiempo que se refuercen sus servicios .
Si con la llegada de estos trabajadores, que se incorporan al
Ayuntamiento, en cumplimiento de la obligación legal determinada
en el art 44 del Estatuto de los Trabajadores,( si bien no pueden
realizar otras funciones distintas de las que ya realizaban en el
Consorcio, ya que deben continuar prestando sus funciones en las
mismas condiciones que las ejercían en el citado organismo, hasta
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que se aprobara en el Ayuntamiento un Convenio que los integre en
su contenido), pueden evitar que
carga de trabajo sobre otros
compañeros del Ayuntamiento con ocasión de la asunción por el
Ayuntamiento de las funciones que en el mismo se desarrollaban así
como reforzar el funcionamiento de los servicios de contratación y
administración de la Delegación de Turismo. ¿Se da una duplicidad
o lo que se da es una complementariedad?
En
cuanto
a
los
auxiliares
administrativos
y
ordenanzas,
sabemos que el número de los que podemos incorporar está limitado
por nuestras disponibilidades presupuestarias y tasa de reposición
de efectivos.
Sin
como
se
embargo
los
aclarará
trabajadores
después,
sin
del
Consorcio
incrementar
masa
se
incorporan,
salarial,
sin
afectar al Capítulo I y sin computar a los efectos de tasa de
reposición de efectivos. ¿ Acaso sobran auxiliares y ordenanzas?.
¿ No es cierto que las necesidades son mayores que las que se
pueden cubrir con nuestros límites? Entonces, ¿favorece al interés
público o es contrario al interés público poder contar con ellos?.
En tercer lugar , las medidas propuestas desde la Secretaría
del Consorcio parten de los precedentes administrativos en los que
incluso la supresión de servicios públicos no ha ido acompañada de
una
amortización
de
puestos,
sino
de
la
continuación
de
los
trabajadores incluso desempeñando funciones que nada tienen que
ver con las que dieron lugar a su selección, sin que en estos
casos desde la Delegación de Recursos Humanos se propusiera una
amortización
informado,
de
puestos,
ni
se
haya
estudiado
ni
mucho
menos
dentro de los expedientes de supresión del servicio de
la Escuela Infantil y la Residencia de Ancianos qué había que
hacer
con
el
personal,
si
procedía
amortizar
estas
plazas
y
puestos, cuando la actividad se suprimía y no continuaba.
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No
todo
funcionario
haberse
plazas
el
de
carrera
entonces
y
personal
de
personal
planteado
puestos
contratos
o
adscrito
y
si
realizar
trabajo
estos
laboral
era
una
a
fijo.
conveniente
extinción
indefinidos
no
servicios
de
fijos
¿
no
suprimir
era
podría
algunas
interinidades
o
o
trabajadores
temporales, por causas técnicas , por el procedimiento debido, con
las indemnizaciones a que hubiera lugar?
Si en aquellos casos ni se planteó ni se produjo, a pesar de
no continuar tal actividad, ¿ por qué se plantea ahora, antes
incluso
de
que
el
expediente
tenga
que
ser
considerado
en
el
Ayuntamiento de Córdoba, sin tener todos los datos, cuando la
actividad
si
que
continúa
y
estamos
ante
un
claro
caso
de
aplicación de la obligación de subrogación?.
Pero es que además, ¿ por qué en el supuesto de extinción de
la sociedad de capital íntegramente municipal PROCORDOBA, en el
que
la
Intervención,
junto
a
la
Asesoría
Jurídica
Municipal
manifestó tanto verbalmente como por escrito que entendían que no
existía
sucesión
de
actividad
ni
cesión
de
elementos
patrimoniales, ya que los mismos ya eran de titularidad municipal
y simplemente se producía su reversión y que por tanto no cabía
subrogación de los trabajadores, que eran laborales indefinidos y
a pesar de la insistencia de Intervención en que se pronunciara el
Departamento de Personal, éste no se pronunció y se produjo la
subrogación de todo el personal?, es importante recordar que los
trabajadores subrogados también tenían similitud en las categorías
profesionales y funciones desempañadas con las existentes en
la
GMU y nadie habló de amortización, ni duplicidad.
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SEGUNDO.- LA PRESUNCIÓN DE LEGALIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS,
LA FIRMEZA Y EL PROCESO DE REVISIÓN DE ACTOS.Realiza una amplia exposición el informe del Departamento de
Recursos Humanos sobre la figura de los indefinidos no fijos y su
distinción con el personal laboral fijo que ha superado procesos
selectivos
igualdad,
solicitado
con
respeto
mérito,
los
a
los
capacidad,
expedientes
principios
publicidad,
de
constitucionales
concluyendo
selección
a
la
de
que
han
Secretaría
del
Consorcio y ésta no se los ha facilitado, por lo que consideran
que se ha tratado de procesos de selección de personal laboral
temporal y que no cabría realizar la integración de este personal
como fijo atendiendo exclusivamente a la calificación que realiza
el organismo empleador, el Consorcio de Turismo.
En relación a lo expuesto, en primer lugar se quiere dejar
constancia de que el expediente remitido en su día a petición de
la Dirección General de Recursos Humanos se hizo, como se habría
realizado
ante
la
petición
de
cualquier
particular
durante
el
trámite de información pública. La remisión de la totalidad del
proyecto de cesión de activos y pasivos al Ayuntamiento de Córdoba
para su aceptación por el Pleno, previos los informes que sean
pertinentes, no procede hasta la aprobación definitiva del citado
proyecto en el seno del Consorcio.
Remitido el expediente, se solicita por el Director General
otra información complementaria. Como la misma no forma parte del
proyecto de cesión de activos y pasivos no podrá ser remitida
hasta que se haya aprobado el mismo y exista un expediente en el
Ayuntamiento,
mientras
tanto
y
dados
los
datos
personales
que
obran en los expedientes de selección que se solicitan, por un
principio de seguridad jurídica, no pueden remitirse.
No
acaba
de
entender
esta
Secretaría
por
qué,
fuera
del
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trámite
procedimental
oportuno,(cuando
llega
el
expediente
al
Ayuntamiento para su aceptación, si procede, por el Pleno), se
solicita por la Dirección General y se emite por los Técnicos de
la Delegación de Personal un informe. Mucho menos por qué el mismo
se remite por vía oficial al Director General de Turismo, sin
haber visto los expedientes de los procesos selectivos realizados,
y ya se presume que lo fueron para contrataciones temporales y que
los
mismos
incumplen
los
principios
constitucionales
antes
referenciados.
En cualquier caso, el informe emitido por el Secretario del
Pleno
de
este
Ayuntamiento,
en
funciones
de
Secretario
del
Consorcio de Turismo en fecha 3 de diciembre de 2014, en el que
expresamente se manifiesta que “ el Consorcio de Turismo, aún no
teniendo
la
naturaleza
procedimientos
selectivos
de
de
Administración
su
personal
aquella, aplicando los principios de
Pública,
similares
realizó
a
los
de
concurrencia, publicidad,
transparencia, imparcialidad y profesionalidad de los miembros de
los órganos de selección, independencia y discrecionalidad técnica
en la actuación de los órganos de selección, adecuación entre el
contenido de los procesos selectivos y las funciones o tareas a
desarrollar, agilidad y objetividad en los procesos de selección
seguidos para la contratación en régimen de derecho laboral de los
empleados que prestan servicios en dicha entidad consorcial con la
naturaleza de trabajadores /as fijos”.
Este informe fue asumido por el Consejo de Administración del
Consorcio
el
18
de
febrero
de
2015
con
ocasión
del
acuerdo
adoptado en su punto segundo , acuerdo que fue conocido por el
Ayuntamiento y que no fue recurrido en tiempo y forma, lo que nos
obliga,
aplicando
el
ordenamiento
jurídico
,
al
amparo
de
lo
establecido en el art. 57 de la Ley 30/92 de 26 de noviembre “Los
actos
de
las
Administraciones
Públicas
sujetos
al
Derecho
Administrativo se presumirán válidos y producirán efectos desde la
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fecha en que se dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa”,
a considerar válido y eficaz dicho acuerdo y a tener que pasar por
lo
establecido
en
el
mismo,
sin
perjuicio
de
que
pudiera
considerarse nulo o anulable, en cuyo caso el Ayuntamiento deberá
acudir, previos los informes preceptivos que fueran necesarios a
los procedimientos excepcionales de revisión establecidos en los
art
102
y
103
de
la
Ley
30/92,
previa
audiencia
de
los
trabajadores afectados y en el caso de considerar que estamos ante
una
nulidad,
el
preceptivo
dictamen
del
Consejo
Consultivo
de
Andalucía.Por
tanto
en
el
caso
de
que
así
se
derive
de
los
procedimientos administrativos pertinentes, se declararía que la
situación
que
tenían
los
trabajadores
en
el
Consorcio
era
de
laborales indefinidos y que por tanto con esa misma situación se
produciría la subrogación de los mismos por el Ayuntamiento, lo
que
obligaría
a
iniciar
los
correspondientes
procedimientos
selectivos con cumplimiento de los principios constitucionales de
igualdad, mérito, capacidad y publicidad, salvo que en el seno del
oportuno
expediente
sobre
forma
de
gestión
del
servicio
se
decidiese su amortización..-
TERCERO.- Que se está utilizando la figura del art 44 del Estatuto
de
los
Trabajadores
en
fraude
de
ley,
para
perpetuar
una
situación de manifiesta irregularidad, el incumplimiento de las
normas presupuestarias en cuanto a límites a la incorporación de
nuevo personal o realización de contratos temporales .Se utiliza la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de
Castilla la Mancha de 20 de diciembre de 2013 como fundamento de
un supuesto fraude de ley cuando como la misma Sentencia reconoce
se trataba de trabajadoras de una Diputación Provincial que habían
accedido
al
empleo
público
a
través
de
contratos
puramente
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temporales y en ningún caso mediante unas pruebas destinadas a la
cobertura
indefinida
fija
de
plantilla,
que
habían
sido
considerados personal laboral indefinido no fijo, a diferencia del
presente caso en el que existe un acuerdo basado en un informe
emitido por el que era Secretario del Consorcio y del Pleno del
Ayuntamiento que dice expresamente que son personal laboral fijo y
que
los
procedimientos
selectivos
han
respetado
los
principios
constitucionales.
La Sentencia invocada por la Delegación de Recursos Humanos
dice expresamente “ si las trabajadoras hubieran accedido a los
puestos de la Diputación Provincial mediante un procedimiento que
les
hubiera permitido ser fijas de plantilla, cabría plantearse
si el procedimiento seguido ante la Diputación Provincial, podía
servir como garantía de los principios constitucionales también
para
que las
trabajadoras accedieran
vía art
44 ET
al empleo
público municipal”.
Por
Humanos
otra
que
parte
no
se
existe
recuerda
mayor
a
la
Delegación
incumplimiento
de
de
los
Recursos
principios
constitucionales de igualdad, mérito, capacidad y publicidad ni
mayor fraude de ley que el que se viene produciendo desde hace más
de
20
años
en
el
seno
de
este
Ayuntamiento
y
sus
organismos
autónomos, y que consiste en no convocar los procesos selectivos
de
los
puestos
de
trabajo
de
interinos
y
personal
laboral
indefinido en el Ayuntamiento y sus organismos autónomos, “pues no
hay mayor negación del derecho consagrado en el art. 23.2 de la
Constitución que la negación de los procesos públicos de selección
legalmente establecidos” Tribunal Supremo 29 de octubre de 2010
En cuanto a la necesidad de justificar que no se vulnera el
precepto relativo a las limitaciones presupuestarias en materia de
personal, el mencionado informe ni tan siquiera cita cuáles serían
los art que establecen las limitaciones y cómo afectan al presente
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caso.
Dispone
el
art
103
bis
de
la
Ley
7/85
de
2
de
abril,
reguladora de las Bases de Régimen Local que las Corporaciones
locales aprueban anualmente la masa salarial del personal laboral
del sector público local respetando los límites y condiciones que
se establezcan con carácter básico en la correspondiente Ley de
Presupuestos Generales del Estado, incluyendo la referente a la de
la propia entidad local y la de sus entes instrumentales, entre
otros “los Consorcios adscritos a la misma en virtud de de lo
previsto
en
la
legislación
básica
de
régimen
jurídico
de
las
Administraciones Públicas”.
Por tanto, la primera reflexión que hay que realizar es que
en la masa salarial del sector público Ayuntamiento de Córdoba ya
se incluyen los gastos de personal procedente del Consorcio, por
lo
que
la
misma
no
experimenta
ninguna
modificación
por
la
integración de este personal.
En segundo lugar, en los casos de subrogación entre entes
públicos los límites de la Ley de Presupuestos Generales no son
aplicables, en tanto a incremento de Capítulo I dado que el art 19
Dos determina “En el año 2016, las retribuciones del personal al
servicio del sector público no podrán experimentar un incremento
global superior al 1 por ciento respecto a las vigentes a 31 de
diciembre
de
2015,
en
términos
de
homogeneidad
para
los
dos
períodos de la comparación, tanto por lo que respecta a efectivos
de personal como a la antigüedad del mismo”.
En primer lugar porque no existiría homogeneidad de efectivos
y
en
segundo
lugar
porque
por
la
sucesión
de
empresas
ambos
Capítulos I, el del Ayuntamiento y el del Consorcio se unifican
sin que de la suma de ambos se derive que exista ningún incremento
superior al 1%.
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En
cuanto
a
las
limitaciones
a
la
integración
de
nuevo
personal, aplicamos por su similitud la doctrina establecida en la
Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Social, Recurso 37/2014 de 3
de febrero de 2015, por referencia a Tribunal Supremo de 18 de
diciembre
de
2012
(
EPSA)
fundamento
jurídico
quinto,
donde
manifiesta que los requisitos de la Ley de Presupuestos no son
aplicables
ya
que
claramente
no
se
pretende
efectuar
nuevas
contrataciones de personal fijo o indefinido sino garantizar la
estabilidad en el empleo de unos trabajadores , por lo que se
produce una mera modificación de la figura del empleador.
En
definitiva,
Generales
para
el
2016
art.20.1.1
se
refiere
de
a
la
la
Ley
de
Presupuestos
incorporación
de
nuevo
personal, pero no estamos ante nuevas contrataciones de personal,
sino ante la modificación de la naturaleza jurídica de las mismas,
ya que no se produce como consecuencia de un proceso selectivo
para
la
incorporación
ex
novo
de
nuevo
personal,
donde
si
entrarían en vigor los principios constitucionales y los límites
presupuestarios,
normativa
sino
laboral
a
consecuencia
derivada
de
la
del
cumplimiento
extinción
de
la
de
la
personalidad
jurídica del Consorcio con la asunción de la totalidad de las
relaciones jurídicas del mismo.
La
norma
restrictivamente
presupuestaria
por
dos
citada
razones:
debe
ser
interpretada
primera,
por
su
carácter
excepcional pues contradice la regla general del art. 70 del EBEP
(Ley 7/2007) sobre la oferta anual de empleo público; y segunda,
porque -en su aplicación a un caso como el de autos- es una norma
restrictiva de derechos. Por esa razón, donde dice "contratación",
"nuevo ingreso", "incorporación", no podemos entender comprendidos
un
supuesto
de
cambio
en
la
figura
del
empleador
perímetro del sector público local del Ayuntamiento
dentro
del
de Córdoba
definido conforme a la normativa de la Ley de Bases de Régimen
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local y sus disposiciones de desarrollo.
Por tanto en nada afecta a la tasa de reposición de efectivos
del Ayuntamiento de Córdoba la subrogación empresarial enjuiciada.
Tampoco estamos ante el supuesto de contrataciones temporales
o nombramientos interinos del 20.Dos. “Durante el año 2016 no se
procederá
a
la
contratación
de
personal
temporal,
ni
al
nombramiento de personal estatutario temporal o de funcionarios
interinos salvo en casos excepcionales y para cubrir necesidades
urgentes
e
funciones
inaplazables
y
prioritarios
o
que
se
restringirán
categorías
profesionales
que
al
afecten
a
que
los
se
funcionamiento
de
la
del
sectores,
consideren
los
servicios
públicos esenciales...”.
CONCLUSIÓN:
Lo
que
cumplir
del
se
propone
desde
Secretaría
Consorcio
es
con la legalidad vigente, aplicando conforme al art 44
Estatuto
de
los
Trabajadores,
la
subrogación
de
los
trabajadores del Consorcio en este Ayuntamiento, que es el titular
de la competencia en materia de turismo y que por tanto, va a
continuar
con
su
actividad
con
una
transmisión
de
elementos
materiales, infraestructuras, bienes, derechos y obligaciones del
primero a la segunda ya que cuando se produce la extinción de un
ente
público,
las
competencias
y
funciones
del
organismo
extinguido se trasfieren a otro.
Sería un fraude de ley
propuesta
en
el
informe
de
la amortización de puestos o despido
los
Técnicos
de
la
Delegación
de
Personal con el único objetivo de evitar que se incorporen al
Ayuntamiento de Córdoba empleados públicos que tienen derecho en
aplicación del art 44 del Estatuto,y podría ser calificado como
despido nulo ya que se
trata de eludir que
personal de la
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plantilla del Consorcio pase a prestar sus servicios, al Órgano
administrativo que asumiese las competencias y la actividad que
venía llevando a cabo el mismo.
Cuestión distinta sería que después en el seno del expediente
que es necesario tramitar en el Ayuntamiento para que una vez
recuperada
la
gestión
del
servicio,
se
determine
la
forma
de
gestión más adecuada atendiendo a lo dispuesto en el art 85.1 y 2
de la LBRL, se determinara que puestos de trabajo son necesarios
para el ejercicio de la actividad en la forma de gestión decidida
y que ello pudiera justificar la amortización de los puestos y una
extinción por causas objetivas que deberá ir acompañada de la
correspondiente indemnización de conformidad con los art 49, 51 y
52 del ET.
Las
medidas
propuestas
desde
la
Secretaría
del
Consorcio
parten de los precedentes administrativos en los que incluso la
supresión
de
servicios
amortización
de
públicos
puestos,
sino
no
de
ha
ido
la
acompañada
continuación
de
una
de
los
trabajadores incluso desempeñando funciones que nada tienen que
ver con las que dieron lugar a su selección.
El
informe
emitido
por
el
Secretario
del
Pleno
de
este
Ayuntamiento, en funciones de Secretario del Consorcio de Turismo
en
fecha
3
de
manifiesta
que
naturaleza
de
diciembre
“ el
de
2014,
Consorcio de
Administración
en
el
que
expresamente
se
Turismo, aún
no teniendo
la
Pública,
realizó
procedimientos
selectivos de su personal similares a los de aquella, aplicando
los
principios
de
concurrencia,
publicidad,
transparencia,
imparcialidad y profesionalidad de los miembros de los órganos de
selección,
actuación
independencia
de
los
órganos
y
discrecionalidad
de
selección,
técnica
adecuación
en
entre
la
el
contenido de los procesos selectivos y las funciones o tareas a
desarrollar, agilidad y objetividad en los procesos de selección
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seguidos para la contratación en régimen de derecho laboral de los
empleados que prestan servicios en dicha entidad consorcial con la
naturaleza de trabajadores /as fijos”.
Este informe fue asumido por el Consejo de Administración del
Consorcio
el
18
de
febrero
de
2015
con
ocasión
del
acuerdo
adoptado en su punto segundo , acuerdo que fue conocido por el
Ayuntamiento y que no fue recurrido en tiempo y forma, por lo que
se aplica el art 57 de la Ley 30/92 y para
su no aplicación habrá
que acudir a un expediente de revisión de oficio con dictamen del
consejo Consultivo de Andalucía si se aprecia que los procesos
selectivos
superados
no
cumplían
tales
requisitos
constitucionales.
No existe ninguna limitación presupuestaria aplicable al caso
concreto, no afecta a la masa salarial, no produce incremento del
capítulo I , sino de fusión de los capítulos I y plantillas de dos
entes públicos que en ambos casos se financiaban con ingresos de
titularidad de éste Ayuntamiento, no hay personal de nuevo ingreso
con lo que no afecta a la tasa de reposición de efectivos, ni
estamos
ante
el
supuesto
de
contrataciones
temporales
o
interinas.Córdoba a 16 de mayo de 2016
LA SECRETARIA DEL CONSORCIO
María Isabel Alcántara Leonés
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