SALA DE LO CIVIL Y PENAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CANTABRIA Proc.: Nº: NIG: Avda Pedro San Martin S/N Santander Teléfono: 942346969 Fax.: 942330801 Modelo: C1910 Intervención: Fiscal DILIGENCIAS PREVIAS 0000004/2013 3907531220130000005 Interviniente: MINISTERIO FISCAL MINISTERIO FISCAL IGNACIO DIEGO PALACIOS FRANCISCO JAVIER LÓPEZ MARCANO Querellado Querellante Procurador: BELÉN BAJO FUENTE AUTO Presidente: Excmo. Sr. D. Cesar Tolosa Tribiño Magistrados: Ilmo. Sr. D. Juan Piqueras Valls Ilma. Sra. Dª. Paz Hidalgo Bermejo En Santander, a 10 de junio de 2013. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Con fecha 23 de mayo del presente año se dictó por esta Sala de lo Civil y Penal auto en el cual se acordaba desestimar la querella por calumnias e injurias con publicidad interpuesta por D. Francisco Javier López Marcano contra D. Ignacio Diego Palacios. SEGUNDO.la Notificada dicha resolución a las partes por Procuradora representación Sra. de D. Bajo Fuente Francisco en Javier nombre López y Marcano presentó escrito interponiendo recurso de súplica por entender que dicha resolución no se encontraba ajustada a derecho, y resultaba además perjudicial y lesiva para 1 los intereses de su mandante, solicitando además presentó escrito nulidad de actuaciones. Así mismo el Ministerio Fiscal interesando la confirmación de la resolución recurrida. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- D. Francisco Javier López Marcano interpone recurso de súplica frente al Auto, de fecha 23-05-2013, por el que la Sala desestima la querella por injurias y calumnias, que interpuso contra D. Ignacio Diego Palacios e insta además nulidad de actuaciones. El recurrente solicita que se dicte resolución por la que se estime el recurso, se anule y deje sin efecto la resolución impugnada y se “acuerde admitir a trámite la querella interpuesta por D. Francisco Javier López Marcano contra D. Ignacio Diego Palacio, acordando la práctica de las diligencias cautelares interesadas y adopción de medidas en su Suplico, prosiguiendo los trámites rituales hasta acordar la apertura del Juicio Oral contra el querellado, en el que esta parte actuará como acusación particular”. El querellante Sr. López Marcano articula sus pretensiones sobre los motivos siguientes: 1) El ofendido tiene derecho a elegir la vía jurisdiccional para el restablecimiento de su derecho. 2) El auto impugnado incurre en ”Infracción de Ley, por errónea interpretación del art. 205 del Código Penal”. 3) El Auto incurre en “Infracción de Ley por errónea interpretación de los artículos 208 y 209 del Código Penal”. 4) El querellado reconoció los hechos y adujo excusas absolutorias ineficaces. 5) El Auto incurre en nulidad por violación del derecho al honor (arts. 5 y 241 de la L.O.P.J. en relación con el art. 18 de la C.E.) y 2 6) El Auto incurre en nulidad por violación al derecho a la tutela judicial efectiva (arts. 5 y 241 de la L.O.P.J.) SEGUNDO.- El Ministerio Fiscal interesa la confirmación de la resolución recurrida pues: - “Se muestra resolución conforme recurrida con e el contenido interesa por de ello la la confirmación de la misma. y - En el amplio análisis que de los hechos realiza el auto así como los Fundamentos Jurídicos que recoge explican y avalan amplia y fundamentalmente la parte dispositiva con que se desestima la querella presentada”. TERCERO.- El querellante aduce, a través del primero de los motivos del recurso y a modo de introducción general, que en el ámbito del Derecho al Honor “no puede obviarse que queda a elección del ofendido la vía para el restablecimiento de su derecho fundamental, bien mediante el recurso al procedimiento establecido en la Ley Orgánica 1/1982, bien mediante el ejercicio de la acción penal, sin que pueda predicarse, en modo alguno, que prevalece un procedimiento sobre el otro, ni que se reservan ataques que deban graves, máxime a la represión considerarse cuando la penal como definición aquellos especialmente de intromisión ilegítima del artículo 7.7º de la citada Ley Orgánica, viene a ser idéntica a la definición de injuria contenida en el art. 208 del Código Penal”. La Sala comparte íntegramente las siguientes afirmaciones de la parte recurrente: - La persona derecho al que Honor jurisdiccional considera tiene que derecho se a ha vulnerado elegir que considere más adecuada la su vía para su restablecimiento y 3 - Si opta por la vía jurisdiccional civil, los tribunales de esta jurisdicción habrán de dar curso a su demanda, aunque constituyen hechos que delictivos (Art. 1.2 de la L.O.P.J. 1/1982 modificada Disposición pudieran los caracteres la objeto que revestir por su consideren Final Cuarta de la L.O.P.J. 10/1995). La Sala discrepa, sin embargo de las afirmaciones del recurrente sobre la protección penal del Derecho al Honor, ya que: 1) El ejercicio de la acción penal mediante querella implica el nacimiento automático y simultáneo del derecho a la jurisdicción del querellante (SSTC 31/1996 y 199/1986) y del derecho a la presunción de inocencia del querellado (STC 109/1986) en el marco de los principios jurídico-penales generales. 2) El juicio de tipicidad de la querella ha de efectuarse en función del principio de legalidad penal (art. 25.1 de la C.E. y art. 1.1 del C.P.) que integra el principio de taxatividad, garantía que incluye: - Un mandato al legislador de configurar las conductas ilícitas “con la mayor precisión posible para que los ciudadanos puedan conocer de antemano el ámbito de lo proscrito y prever, así las consecuencias de sus acciones” (STC 242/2005) y - La imposición a los Tribunales de la obligación de efectuar una interpretación estricta de los tipos penales (SSTS 5-12-1997 y 30-05-1998) y 3) Abstracción hecha incluso del principio de subsidiaridad o última ratio penal, la redacción del art. 208 del C.P., evidencia que solo se tipifican como delitos Honor, los ya intromisiones que la norma graves precisa, en el derecho al tras definir la conducta típica, que: “Solamente serán constitutivas de delitos las injurias que, por su naturaleza, efectos y 4 circunstancias, sean tenidos en el concepto público por graves”. “Las injurias que consistan en la imputación de hechos no se considerarán llevado a cabo graves, con salvo conocimiento cuando de su se hayan falsedad o temerario desprecio hacia la verdad”. La Sala deberá, motivos de por tanto, impugnación en examinar función de los los restantes antedichos pronunciamientos. CUARTO.- El recurrente reprocha al Auto impugnado, a través del segundo de los motivos de su recurso, infracción de ley por errónea interpretación del art. 205 del Código Penal. Este motivo de impugnación se fundamenta en que los elementos unidos a la querella evidencian que: - El querellado imputa un hecho concreto “la pertenencia a una trama para el cobro de comisiones a cambio de adjudicaciones ilícitas de obra pública”. - El hecho es imputado directa y personalmente al querellante, tal y como se evidencia de su formulación y de las restantes referencias del texto y - La imputación es falsa El Auto impugnado declara que los hechos objeto de la querella no son incardinables en el ámbito del art. 205 del C.P. ya que no integran la imputación de un delito conn los requisitos legal y jurisprudencialmente exigidos. De todo ello se infiere que en definitiva, lo que se reprocha a través de este motivo del recurso es un error de valoración consistente en determinar si el querellado formuló una acusación concreta y terminante de un hecho inequívoco y determinado de carácter delictivo (ATS 17-01-2013 y STS 11-07-2008). En efecto, la imputación de un delito es uno de los elementos del tipo de las calumnias y si esta no concurre la conducta sería atípica. 5 QUINTO.- El recurso desarrollo examinado argumental evidencia del que motivo el mismo del asume implícitamente que: - La simple imputación de pertenencia a una trama no constituye la imputación de un delito exigida por el art. 205 del C.P. y - Que la formulación vulneración posible en no forma interrogativa constituye una de una acusación concreta y terminante. La Sala estima, tras analizar el auto impugnado en relación con las alegaciones del recurrente y con la normativa aplicable, que el motivo examinado ha de ser desestimado. El Tribunal ha formado este criterio sobres los hechos y razones siguientes: 1) En las declaraciones del querellado no se incluye referencia directa o indirecta alguna o un presunto cobro de comisiones por funcionarios y/o autoridades. 2) El calificativo calificada “conseguidor” (contratar la y realización la de conducta trabajos de favo,r de intermediación para conseguir contratos de la Administración Pública) se refiere a un tercero, se inserta en otro apartado de las declaraciones y no se relaciona de forma expresa y directa con la presunta trama. 3) La Sentencia del Tribunal Supremo de 6/10/1989, invocada por el recurrente para justificar, a pesar de la formulación de acusación concreta la frase, la existencia de una y terminante, es ineficaz a los efectos pretendidos pues su doctrina no es aplicable en el presente caso ya que: - En la pronuncia referida sobre Sentencia unos el hechos Tribunal cometidos Supremo se durante la vigencia del Código Penal de 1973 y aplica la figura jurídica de la calumnia o injuria encubierta o equívoca regulada en el art. 464 de dicho texto legal y 6 - El vigente Código Penal (L.O. 10/1995) derogó el C.P. de 1973 y suprimió, por exigencias constitucionales (art. 25.1 C.E.) las calumnias e injurias encubiertas o equívocas. 4) De todo lo expuesto, declaraciones de autos concreta un delito de se no infiere se que efectúa determinado en las imputación por lo que, abstracción hecha de que el contexto de las mimas se refiere a terceros, los hechos en cuestión no son subsumibles ni siquiera indiciariamente en el art. 205 del C.P. SEXTO.- El recurrente aduce, a través del tercero de los motivos del recurso, que el Auto impugnado incurre en infracción de ley, por errónea interpretación de los artículos 208 y 209 del Código Penal, ya que: - Las injurias incluyen también las expresiones malintencionadamente equívocas. - En las declaraciones se acusa al querellante de pertenecer a una trama, lo que es un ultraje directo y grave, pues supone la acusación solapada de “meter la mano en la caja” y - Las insinuaciones intromisión ilegítima injuriosas en el constituyen derecho de honor una del ofendido (STS 1 03-03-2003). El examen de este motivo de impugnación y del auto impugnado ha de partir de: - El ámbito jurídico penal en el que se integra la controversia y - El ámbito jurídico procesal del que trae causa el recurso. De estos presupuestos se deriva una primera consecuencia: La doctrina del Tribunal Supremo (STS 0303-2003) invocada por el recurrente es intrascendente, pues la misma se pronuncia sobre el ámbito de protección civil del Derecho al Honor. 7 El presente injurias recurso graves trae con causa de publicidad una (art. querella 208 y 209 por del C.P.) contra un aforado (arts. 73.3 de la L.O.P.J. en relación con el art. 20 del Estatuto de Autonomía para Cantabria). Esto implica que el ámbito de conocimiento del Tribunal está imperativamente delimitado por: - Su propia competencia objetiva (arts. 313 de la incluidos en la L.E.Crim. y 73.3.a de la L.O.P.J.) y - Los hechos y los tipos penales querella (art. 215 C.P. y 733 de la L.E.Crim.). SEPTIMO.- El Auto impugnado desestima la querella por entender que los hechos objeto de la misma no integran el ámbito típico Pronunciamiento insultos juicios que se formales, de valor del en y delito basa la en en falta la de la de injurias. inexistencia gravedad veracidad de los de de los hechos atribuidos. De todo lo expuesto se infiere que el Auto impugnado no se pronuncia (ilegítima o sobre la existencia justificada por la de una intromisión prevalencia de la libertad de expresión y/o del derecho a la información) en el ámbito de protección civil del derecho al honor del querellante, ni sobre la concurrencia, o no, de los elementos que integran la falta de injurias (art. 620.2 C.P.) Ello fijado, procede seguidamente recordar el ámbito normativo afectado por este motivo del recurso. El art. 208 del C.P., tras definir las injurias en su apartado primero como “la acción o expresión que lesionan la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia estimación” y establece que: - Solamente serán constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias, sean tenidas en el concepto público por graves. y 8 - Las injurias que consistan en la imputación de hechos no se considerarán graves, salvo cuando se haya llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad. La norma solo tipifica como delito las injurias graves y, cuando consisten en imputación de hechos, inveraces. La gravedad de las injurias viene referida al sentir de la sociedad y naturaleza, los los parámetros efectos y para las evaluarla circunstancias son de la las injurias. OCTAVO.- El alegaciones Tribunal del estima, recurrente y el tras analizar las Auto impugnado en relación con los documentos unidos a la querella y los anteriores pronunciamientos, que este motivo de impugnación tampoco puede ser acogido, ya que: 1) La gravedad de las injurias, exigida por el art. 208 del C.P., constituye el último de los cuatro escalones de protección (civil y penal) del Derecho al Honor. 2) En las referencia declaraciones alguna directa del o querellado indirecta a no hay que, como afirma el recurso, el querellante haya metido “la mano a la caja”. 3) Las declaraciones del querellado no contienen insulto formal alguno, con independencia que deforma ilativa, pudieran ser hirientes. 4) La Sala estima permiten que las circunstancias del caso no considerar pertenencia a esencialmente considerarse una se como que las trama, elemento fundamenta una referencias el imputación sobre recurso, incardinable a la el que pueda en el art. 208 del C.P., ya que: - Traen causa de una polémica político-mediática originada en unas actuaciones parlamentarias. 9 - El querellante públicos y el electivos, querellado elemento ostentan que cargos aminora la protección. - Las declaraciones se producen en el curso de una rueda de prensa, lo que relativiza su expresión (STEDH 15-03-2011). - El objeto de las declaraciones está constituido por la actuación refiere a de una hechos de Comisión interés de Investigación público, y, por y se tanto, restringe el ámbito de la gravedad, de forma paralela a la justificación que tiene las críticas a la actuación de los poderes públicos. 5) La veracidad de los hechos imputados, en el sentido exigido por el Tribunal Constitucional, o los efectos del art. 208 párrafo 3º del C.P. se evidencia de los documentos acompañados a la querella, incluido el Auto de Sobreseimiento del Juzgado, cuya literosuficiencia se deriva precisamente de la exigencia de la motivación de las resoluciones judiciales (art. 120.3 de la C.E.). NOVENO.del También se desestima el cuarto de los motivos recurso querellado (reconocimiento y absolutorias alegación ineficaces) de por el ya que los hechos mismo la por de el excusas autoría y el contenido de las declaraciones es el presupuesto sobre el que se articula fundamenta su manifestación el Auto resolución del impugnado en querellado y la Sala ningún tipo posterior a no de las declaraciones de la querella. Consecuentemente las razones alegadas a través de este cuarto motivo del recurso resultan ajenas y son totalmente intrascendentes a los efectos de determinar la conformidad o, disconformidad a derecho del auto recurrido. 10 DECIMO.- El querellante solicita, a través del quinto de los motivos dispuesto en de los su arts. recurso 5 y y 241 al de amparo la de lo L.O.P.J., la nulidad del Auto recurrido por vulneración del Derecho Fundamental al Honor (art. 18 de la C.E.) ya que: - La Disposición Final Primera de la Ley Orgánica 6/2007, de 24 de Mayo, por la que se modifica la Ley Orgánica 2/1979 Constitucional, de 3 permite de Octubre, ahora, de del forma Tribunal expresa, el incidente general de nulidad de actuaciones con único fundamento en la vulneración de los derechos fundamentales. - El Auto impugnado, obviado que la libertad de expresión el derecho a la información no son absolutos y que ambos tienen su límite en el Derecho al Honor (art. 20.4 de la C.E), ha efectuado una ponderación entre unos y otro que ha dejado totalmente vacío de contenido del Derecho al Honor del querellante. - No concurren los elementos necesarios para dar prevalencia a la libertad de expresión y al derecho a la información y - La condición de cargo público del querellante, no justifica cualquier intromisión en su honor. La Sala estima que este motivo de impugnación no puede ser acogido, ya que: 1) El incidente de nulidad de actuaciones planteado es inadmisible, pues: a) La L.O 6/2007, por la que se establece una nueva regulación del Constitucional recurso de amparo ante el Tribunal y del art. 241 de la L.O.P.J., invocada por el recurrente: - Declara en su Exposición de motivos: “la ley procede a establecer una nueva regulación de la admisión del recurso de tribunales amparo, ordinarios al más tiempo que otorga posibilidades para a los revisar las violaciones de derechos fundamentales a través de 11 una nueva regulación de la nulidad de los actos procesales ex art.241.1 de la Ley orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial. Se trata de medidas encaminadas a lograr que la tutela y defensa de los derechos fundamentales Constitucional adecuada sea protección por parte realmente prestada del Tribunal subsidiaria por los de órganos una de la jurisdicción ordinaria”. Y - Se limita a ampliar el ámbito objetivo del incidente de nulidad de actuaciones, regulado en la L.O.P.J. b) El art. 241 de la L.O.P.J. regula un incidente de nulidad de actuaciones de resoluciones judiciales firmes. - Excepcionalidad (se aplica solo a las resoluciones firmes que pongan fin a un procedimiento judicial) - Subsidiariedad (Solo es aplicable en defecto de recurso ordinario o extraordinario) y - Ámbito objetivo tasado (vulneración de alguno de los derechos fundamentales a los que se refiere el art. 53.2 de la C.E.) y c) El incidente examinado se plantea en el interior de un recurso de súplica y precisamente, frente a la resolución recurrida, el Auto de la Sala de fecha 2305-2013 2) En todo caso, el Auto impugnado se pronuncia sobre la admisión a trámite de una querella por calumnias e injurias y la desestima por entender que los hechos imputados no son subsumibles en dichos tipos delictivos, lo que implica que: - El Auto se ha pronunciado exclusivamente sobre la protección penal del Derecho al Honor ex. Arts. 205, 208 y 209 del C.P. - El examen de los elementos que configuran la libertad de expresión y el derecho a la información se ha efectuado en el marco de los límites de las conductas 12 típicas objeto ponderación de la querella no en el de la en un conflicto de derechos. Y - Consecuentemente la declaración de que el querellado no ha imputado delito concreto alguno al querellante, es totalmente ajena al ámbito de las libertades que se afirma vulnerado y la declaración sobre la falta de gravedad exigible por la norma penal para integrar el delito de injurias, no puede dejar vacío de contenido el derecho al Honor del recurrente dado los restantes ámbitos de protección previstos por el ordenamiento jurídico. UNDÉCIMO.- El querellante solicita, a través del último de los motivos de su recurso y también al amparo de los arts. 5 impugnado judicial y 241 de “por la L.O.P.J., violación efectiva, sin del que la nulidad derecho en a del la ningún Auto tutela caso pueda producirse indefensión”. El recurrente fundamenta este motivo de impugnación sobre las razones siguientes: 1) “La incorrecta ponderación de los derechos constitucionales en juego, ha derivado en una tutela desproporcionada del querellado y una paralela indefensión del querellante”. 2) “El artículo 24 de la Constitución debe ser interpretado, no sólo como el derecho a tener acceso a los tribunales, pronunciamiento si no favorable, discriminaciones ni también, sin límites, que más a obtener puedan allá un prevalecer de los constitucionalmente impuestos”. 3) “Estos límites en ningún caso pueden descansar, de forma exclusiva o desproporcionada, en la razón de ocupar un cargo público, pues lo contrario sería tanto como vaciar de contenido su derecho, afirmando que los políticos no tienen honor”. 13 La Sala estima que este motivo del recurso, reproducción total del anterior en su aspecto procesal y con una motivación constitucional compatible con la del mismo, tampoco puede ser acogido, pues: 1) El incidente de nulidad de actuaciones, planteado es, en todo caso extemporáneo, pues en la fase procesal de la causa no concurren los requisitos exigidos para su admisión. 2) La resolución que inadmite a trámite una querella no implica, por si sola, la vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva, pues la vertiente del derecho a la jurisdicción, específicamente afectada impone, según el TC: - “El derecho a poner en marcha un proceso, substanciado de conformidad con las reglas del proceso justo, en el que pueda obtener una respuesta razonable y fundada en Derecho”. (STC 201/2012) y - “ El derecho de acceso a la jurisdicción penal que ostenta la víctima para el ejercicio de la acusación particular no supone un derecho fundamental, constitucionalmente protegido, a la condena penal de otra persona, sino que se concreta esencialmente en un iusutprocedatur, lo que implica el derecho a poner en marcha un proceso, substanciado de conformidad con las reglas del proceso justo, en el que pueda obtener una respuesta razonable y fundada en Derecho, que también queda satisfecho con una decisión de inadmisión o meramente procesal”.(STC 190/2011) y 3) El Auto que inadmite una querella pronunciándose sobre todos, los elementos de la misma y solo sobre ellos, resulta por si solo ajeno al concepto de indefensión, pues: - La interdicción de la indefensión (art. 24 C.E.) se encuadra del dentro derecho al debido proceso, entendido como el conjunto de garantías individuales, formales y materiales, dirigidas a garantizar un mínimo 14 equilibrio entre los sujetos en conflicto para la defensa de sus respectivas pretensiones. - Presupuesto ineludible de toda indefensión es la infracción por y/o ante los órganos judiciales de las reglas procesales y 4) En el recurso no se invoca ningún tipo de infracción procesal y 5) El carácter simplemente uno de cargo de los público del elementos querellante utilizados es para, dentro del parámetro, circunstancias concretas en los hechos objeto de la querella determinar la falta de gravedad de las injurias a los efectos del art. 208 del C.P. Procede, por todo lo expuesto desestimar el recurso y confirmar el Auto recurrido. PARTE DISPOSITIVA Se desestima el recurso de súplica interpuesta por D. Francisco Javier López Marcano contra el Auto dictado por esta Sala con fecha 23-05-2013 y se confirma dicha resolución. Notifíquese la presente resolución al Ministerio Fiscal y demás partes personadas, haciéndoles saber que la misma no cabe recurso alguno Así por este Auto lo acordamos, mandamos y firmamos los Ilmos/as. Sres./as. Magistrados/as del margen. 15 16