autoridades de la universidad francisco gavidia

UNIVERSIDAD FRANCISCO
GAVIDIA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS
SOCIALES
DEPARTAMENTO DE CIENCIAS JURÍDICAS.
“LA ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS”
TRABAJO MONOGRAFICO DE INVESTIGACIÓN PARA OPTAR AL
GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS.
PRESENTADO POR :
JOUSER JOAQUIN LOPEZ JEREZ.
RENE ANTONIO ORTIZ MARTINEZ
10 DE JULIO DE 2004
SAN SALVADOR, EL SALVADOR
1
AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD FRANCISCO
GAVIDIA
ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMÍREZ
RECTOR
DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA
VICE - RECTORA
LIC. TERESA DE JESÚS GONZALEZ DE MENDOZA
SECRETARIA GENERAL
LIC. ROSARIO MELGAR DE VARELA
DECANA
DR. JORGE EDUARDO TENORIO
DIRECTOR DE LA ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS
DR. JOSE LUIS NAVARRO CARCAMO
ASESOR
2
INDICE
Pág.
INTRODUCCION………………………………………………………………………….i
CAPITULO I
SOCIEDADES ANONIMAS
A) Antecedentes…………………………………………………………………………….1
B) Definición………………………………………………………………………………..2
C) Conceptos fundamentales………………………………………………………………..4
D) Normas que la regulan-Estatutos………………………………………………………...6
CAPITULO II
ORGANIZACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS
A) Asamblea General de Accionistas. Clases……………………………………………….7
B) Competencia……………………………………………………………………………...9
C) Funcionamiento…………………………………………………………………………10
CAPITULO III
ADMINISTRACION DE SOCIEDADES ANONIMAS
A) Concepto………………………………………………………………………………..12
B) Clases de Administración……………………………………………………………….12
C) Cualidades de los directores…………………………………………………………….13
D) Nombramiento y facultades de los administradores…………………………………....13
E) Duración de sus cargos………………………………………………………………….15
F) Retribución……………………………………………………………………………...16
3
G) Responsabilidad de los administradores………………………………………………..17
H) Derecho comparado sobre Administración de Sociedades Anónimas………………….18
CAPITULO IV
REPRESENTACIONES
A) Concepto………………………………………………………………………………..21
B) Uso de la firma social…………………………………………………………………...21
C) Representación Legal…………………………………………………………………...21
D) Delegación……………………………………………………………………………...22
CONCLUSIONES................................................................................................................23
RECOMENDACIONES…………………………………………………………………...25
BIBLIOGRAFÍA…………………………………………………………………………..26
4
INTRODUCCION
El desarrollo de esta monografía está dirigido al estudio de las sociedades anónimas,
en lo que se refiere a su administración. Esta clase de sociedades desarrollan una
función económica en los países con sistemas capitalistas como el nuestro:
concentran grandes capitales que permiten la creación y funcionamiento de enormes
empresas que, al tiempo que adquiere jugosas ganancias, permiten proyectarse con
buenas políticas laborales, generando empleos a las masas sociales.
Es notorio que en nuestro tiempo todas las actividades se desarrollan a través de
empresas que están vinculadas con las sociedades anónimas. Esto se debe a que la
estructura de estas sociedades resulta ser la ideal para ejecutar las tareas de esas
empresas que requieren sumas consideradas de capital.
No obstante, no perdamos de vista que la sociedad anónima es una entidad
jurídica y por tal, un sujeto de derechos y obligaciones. En ese sentido, tiene
personalidad jurídica. Pero por esa condición de persona jurídica, ficción de la ley,
requiere de una representación y de una administración.
A través de esta monografía se pretende exponer para su divulgación, un estudio
sobre el órgano administrativo de las sociedades anónimas, a quien corresponde
normalmente ejecutar los acuerdos adoptados por las asambleas generales de
accionistas. El trabajo se complementa con temas relacionados con los sujetos a
cargo de quienes está consignada la administración, su nombramiento, sus
facultades, su retribución y sus responsabilidades
i
CAPITULO I.
SOCIEDADES ANONIMAS.
A) ANTECEDENTES
La sociedad anónima es un ente jurídico que se constituye bajo denominación social,
la cual se forma libremente, sin más limitaciones que la de ser distinta de la de
cualquier otra sociedad ya existente.
Es la empresa capitalista por excelencia, en razón de que vale por sus aportaciones
o capital antes que por las personas que la integran. En El Salvador, ha adquirido
enorme importancia en el orden económico y social: ha contribuido en el desarrollo
de la economía pública y privada; y ha sido fuente de oportunidades laborales. Con
buen criterio, muchos países otorgaron incentivos fiscales para motivar la creación
de este tipo de sociedad.
Pero además, sus características son atractivas para los empresarios inversionistas
ya que, en beneficio de éstos, la responsabilidad de los accionistas es limitada, en
las obligaciones sociales, lo cual significa que frente a las obligaciones contraídas
por la sociedad, los socios sólo responden hasta con el límite de sus aportaciones,
dejando cubierto el resto de su patrimonio. Otro atractivo representa el hecho de que
su capital social se divide en acciones que el tenedero de ellas (socio) puede
enajenar en forma libre.
La idea más aceptada es que la cuna de ésta empresa es Italia. Se afirma que la
historia presente como la primera compañía de esta naturaleza con reglamentación
de la Sociedad Anónima moderna al Banco de San Jorge, en Génova, en el siglo XV.
De Italia y Holanda pasando por los demás países de avanzada industrialización del
viejo mundo, pasando también por los países de actualizada industria como Estados
1
Unidos de América; la Sociedad Anónima, llegó también a países de economía en
desarrollo como el nuestro, como organización estable y permanente de las grandes
empresas.
Otros señalan como origen importante de las Sociedades Anónimas a Holanda,
donde aparece esta empresa ligada al comercio con las Indias orientales y
occidentales del principio del siglo XVII.
B) DEFINICIÓN.
Nuestro Código de Comercio no da una definición de las sociedades anónimas en
particular, pero expone que es una especie o clase de sociedad en general; y antes
ha dicho lo que es una sociedad. Asimismo expone con claridad y mucha exactitud
las características propias de esta clase de sociedad, para diferenciarla con bastante
facilidad de las demás sociedades. Para el caso, dice:
1.- Que es una sociedad de capital.
De esta característica se derivan las siguientes principales consecuencias:
- La calidad personal de sus socios o accionistas no influye de modo esencial en
la voluntad de asociarse;
- Su capital se divide en partes alícuotas, representadas por títulos valores llamados
acciones;
- La responsabilidad de sus accionistas, frente a las obligaciones sociales, es
limitada al valor de sus acciones;
- En su constitución, no es lícita la aportación de trabajo.
- Está regulada por normas propias de su naturaleza, en lo que se refiere a su
disolución y liquidación.
2
2) Se constituye bajo denominación.
La denominación se forma libremente, sin más limitaciones que la de ser distinta de
la de cualquier otra sociedad existente, e irá inmediatamente seguida de las palabras
“sociedad anónima”, o de su abreviatura: S.A.
3) Su constitución exige condiciones especiales en cuanto a su capital social:
- No será menor de cien mil colones y debe estar íntegramente suscrito.
- Debe pagarse en dinero efectivo, cuando menos, el veinticinco por ciento del valor
de cada acción;
- Cuando su pago haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distinto del
dinero, debe satisfacerse íntegramente el valor de cada acción.
4) Se constituye por escritura pública, que se otorga: por fundación simultánea; o por
suscripción sucesiva o pública.
Como toda sociedad, la anónima se constituye por escritura pública (formal
solemnidad que
exige la ley) Hay dos formas de constituirse: La fundación
simultánea en la que la escritura se otorga sin más trámites previos; y la suscripción
sucesiva o pública, que requiere de ciertas formalidades previas a su otorgamiento,
que deben cumplirse.
5) La escritura social constitutiva debe contener los requisitos generales del Art.22 C.
de C.; y además los requisitos especiales que el Código de Comercio
exige a las anónimas.
Se trata de los requisitos necesarios expresados en el Art.194 C. de C.
Con las características antes señaladas, la doctrina ha propuesto estas definiciones:
“Es una sociedad mercantil, con denominación de capital fundacional dividido en
acciones, cuyos socios limitan su responsabilidad al pago de las mismas”. /1
______________________________________________________________________________________
1
/ Rodríguez Rodríguez, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil Tomo I Vigésima Cuarta edición Pág.77.
3
“La sociedad capitalista que, teniendo un capital propio dividido en acciones,
funciona bajo el principio de la falta de responsabilidad de los socios por las deudas
sociales.” /2
El diccionario Jurídico Espasa, impreso en España, define la sociedad anónima así:
“Sociedad mercantil constituida por escritura pública inscrita en el Registro Mercantil,
e integrada por los tenedores de las acciones en que se divide íntegramente su
capital, quienes no responden personalmente por las deudas de la sociedad. Su
capital mínimo es de Diez millones de pesetas y su regulación está contenida en el
texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas de veintidós de Diciembre de mil
novecientos ochenta y nueve.
Añadirá a su denominación la mención de sociedad anónima o las siglas S.A.” /3
C) CONCEPTOS FUNDAMENTALES:
Con buen criterio se puede afirmar que la sociedad anónima es la principal forma de
sociedad de capital; es la forma típica de las sociedades de capitales. Su constitución
requiere de elementos y requisitos propios que la alejan de otras formas de sociedad;
y fue la respuesta a la inquietud de inversionistas que demandaban, por una parte,
una responsabilidad limitada, para eliminar el temor de las pérdidas ilimitadas; y, por
otra parte, la tenencia en su poder de acciones, que representaran su inversión, las
cuales pudieron transferir con facilidad y sin previa autorización.
Es innegable la función económica que han jugado las sociedades de capitales, y la
sociedad anónima en especial, en la vida y
desarrollo de las naciones.
Han
posibilitado la creación y funcionamiento de empresas que requieren de mucha
__________________________________________________________________________________________
2
/ Garriguez, Joaquín . Curso de Derecho Mercantil Tomo I. Séptima edición. Pág.416.3
/ Diccionario Jurídico Espasa. Editorial Espasa Calpe, S.A. Pág.923.
4
fortuna por la dimensión de sus inversiones, lo que supone la concentración de
grandes capitales, mediante la participación de un gran número de personas.
Además de lo expuesto se debe advertir que la sociedad anónima, por su forma de
organización en una sociedad estable y permanente. Esto permite dar seguridad a
los terceros que con ella contratan, porque adoptan una vida colectiva que supera las
contingencias individuales de los socios. Estos pueden faltar, pueden morir y de
hecho, tarde o temprano mueren, pero la sociedad subsiste.
Estos son los fundamentos económicos y jurídicos de las sociedades anónimas, que
son comunes en la exposición de motivos de todo Código de Comercio. Sin
embargo, no se crea que dicha forma de sociedad es producto exclusivo del sistema
capitalista.
Para desvirtuar tal creencia, en forma brillante el tratadista italiano Lorenzo Mossa,
citado por Laureano F. Gutiérrez, falla en su obra Derecho
societario
Mercantil; Contrato
y derechos individuales de los accionistas, expone: “La sociedad por
acciones no es exclusivamente una criatura del capitalismo, es la criatura jurídica de
una sociedad en progreso, del progreso de una sociedad. Ella no se puede exaltar
como una obra absoluta del capitalismo y del liberalismo que lo ha favorecido y ha
coincidido con él. Es la obra de toda la sociedad y como tal tiene un destino que
acompaña el de la sociedad y, en cierto momento, tiene su propio destino”.
El maestro italiano cierra su exposición con esta advertencia: “La revolución de este
siglo que tenía programada su destrucción, la ha perfeccionado en vez de
aniquilarla”. /4
/4
Mossa, Lorenzo, citado por Gutiérrez Falla, Laureano en su obra Derecho Mercantil; Contrato societario y
derechos individuales de los accionistas. Tomo II. Pág. 3.
5
D) NORMAS QUE LA REGULAN-ESTATUTOS.
Cuando una sociedad está legalmente constituida y debidamente inscrita en el
Registro de Comercio, adquiere personalidad jurídica, convirtiéndose en sujeto de
derechos y obligaciones. Pero siendo un ente jurídico, su funcionamiento se regula a
través de normas especiales que reciben el nombre de Estatutos, los cuales se
incorporan en forma de cláusulas en la escritura constitutiva.
Los estatutos constituyen la ley especial que regulan el funcionamiento de las
sociedades anónimas, y deben obedecer apegadamente a lo que dispone el Código
de Comercio respecto a dichas sociedades.
Los mencionados estatutos deben expresar los requisitos señalados en el Art.22 C.
de C. que
aplican para toda clase de sociedades. Además, la escritura de las
sociedades anónimas debe expresar los requisitos especiales que menciona el
Art.194 del mismo Código.
Sobre los estatutos relacionados, el Art.23 del Código de Comercio dispone lo
siguiente:“Los estatutos de la sociedad deberán contener las cláusulas de la escritura
social, cuando no estén
comprendidos en la misma; desarrollarán los principios
establecidos en tales cláusulas y no podrán contradecirlos en forma alguna.
Los estatutos pueden formar parte de los pactos contenidos en la escritura social o
estar fuera de ella; en este último caso, corresponde a la autoridad máxima de la
sociedad decretarlos, debiendo aparecer íntegramente en el acta de la sesión en que
fueron aprobados.
La certificación del acta a que se refiere el inciso anterior, se inscribirá en el Registro
de Comercio, después de inscrita la respectiva escritura de constitución de la
sociedad.”
6
CAPITULO II.
ORGANIZACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS.
A) ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS. CLASES.
El Derecho, por una ficción legal, si se quiere, ha asignado a las sociedades, de
cualquier naturaleza, la calidad de persona jurídica, es decir, le atribuye personalidad
jurídica, identificándola como sujeto de derechos y obligaciones
Por ello, “La evolución histórica muestra una tendencia inequívoca a separar la
sociedad mercantil de las personas de los socios.” /5
Siguiendo esa corriente, nuestro Código de Comercio refiriéndose a las sociedades,
en el Art.17 Inc.3° declara: “Tales entidades gozan de personalidad jurídica, dentro
de los límites que impone su finalidad, y se consideran independientes de los socios
que las integran.
Así se ha construido la doctrina sobre la personalidad jurídica de las sociedades que,
desde luego, encontró enconadas controversias.
Si reconocemos a las sociedades como personas jurídicas, también debemos
aceptar dos consecuencias de ellas:
1- Su capacidad en las relaciones externas e internas; es decir, con terceros y con
los mismos socios. De hecho, actúa como comerciante, con su propio nombre.
2- Su autonomía patrimonial y separación de responsabilidad. Si existe un objeto o
finalidad que debe cumplir la sociedad, debe por tanto reclamar un patrimonio propio,
integrado por los bienes que aportan los socios. Este patrimonio y no el de los
5
/ Garrigues, Joaquín. Obra citada, Pág. 347.
7
socios en particular, tratándose de la responsabilidad limitada de las sociedades
anónimas, responde de las deudas sociales. “Los acreedores no tienen acceso al
patrimonio de los socios”. /6
Sobre la base de las anteriores generalidades, agregamos ahora, la necesidad de
órganos de la sociedad que actúen en la obtención del fín social, es decir, órganos
que actúen en el funcionamiento de la sociedad. Se requiere de órganos que operen
la administración y representación de la sociedad.
Nuestro Código de Comercio en el Libro Primero, Capítulo VII, de la Sociedad
Anónima, ocupa la Sección “C” para referirse, del Art.220 al 253, a las Juntas
Generales de Accionistas, como órgano deliberante,” en el que se manifiesta la
voluntad colectiva o social, y al que está sometido los demás órganos, los cuales
dependen, en su nombramiento, actuación y revocación, de este órgano soberano en
la vida interna de la sociedad.”/7
También ocupa la sección “D” para referirse del Art.254 a 281 a la administración y
representación como órgano ejecutivo. Seguiremos el enunciado de éstas secciones
en la continuación del desarrollo de esta monografía.
El gobierno de las sociedades anónimas, normalmente está confiado a una Junta o
Asamblea General de Accionistas y a un Consejo de Administradores que forman
una Junta Directiva, o bien, a un Administrador Único.
La Junta o Asamblea General es la reunión formada por los accionistas, legalmente
convocados, con el objeto de manifestar la voluntad de la sociedad en puntos que
son de su competencia.
__________________________________________________________________________________________
6
/ Garrigues, Joaquín. Obra citada. Pág. 349.
7
/ Garrigues, Joaquín. Obra citada, Pág.473.
8
Para que la Asamblea pueda instalarse y tomar acuerdos válidos se requiere que la
Asamblea haya sido previamente convocada en legal forma. Solamente la reunión
para la cual se han cumplido los trámites legalmente establecidos en cuestión de
convocatoria tendrán la calidad de junta válida y sus acuerdos serán obligatorios aún
para los ausentes y los disidentes. La convocatoria se hará mediante un aviso que se
publicará en el Diario Oficial y en un Diario de circulación nacional por tres veces en
cada uno, en forma alterna. La convocatoria debe contener los requisitos que
menciona el Art.228 del Código de Comercio.
Excepcionalmente puede omitirse la convocatoria a Asamblea General si hallándose
reunidos los accionistas o representantes de todas las acciones en que está dividido
el capital social, acordaren instalar la Junta y aprobaren por unanimidad la agenda.
En este caso la Junta queda legalmente instalada y los acuerdos que se tomen
tienen validez. Es de notar que este caso, la convocatoria se omite puesto que no
tendría ninguna función.
B) COMPETENCIA.
La asamblea general tiene por objeto manifestar la voluntad de la sociedad, pero en
asuntos que son de su competencia. Para determinar competencia, el Código de
Comercio clasifica las Juntas Generales de Accionistas en Ordinarias
y
Extraordinarias, atribuyéndoles a cada una competencia para conocer y resolver
sobre determinados puntos de agenda.
El Art.222 C. de C. expresa que “Son juntas generales ordinarias, las que se reúnen
para tratar de cualquier asunto que no sea de los enumerados en el Art.224“.
De esta forma, determina la competencia de las Asambleas extraordinarias para los
puntos mencionados en el
Artículo
últimamente citado. Esta competencia es
exclusiva y casi taxativa, de no ser por la extensión con que se expresa la
9
competencia número cuatro del artículo citado. Excepto esos, todos los demás
puntos son de competencia de la junta general ordinaria de accionistas.
Como puede apreciarse de la lectura que se haga del Art.224 C. de C., sus puntos
de competencia no encaran los asuntos rutinarios o propios del giro ordinario de
la sociedad, sino que tratan de asuntos de gran importancia y trascendencia en la
vida de las sociedades. Por tal razón las asambleas generales extraordinarias no son
comunes que se celebren; y puede ocurrir que en todo el ejercicio social no ocurra
ninguna. En cambio las Asambleas Generales Ordinarias de Accionistas, deben
celebrarse por lo menos una vez al año y dentro de los cinco meses que siguen a la
clausura del ejercicio social para conocer de los asuntos que contenga la agenda y
principalmente de los que enumera el Art.223 C. de C.
C) FUNCIONAMIENTO
La Asamblea General de Accionistas no es un órgano permanente, sino discontinuo,
esto en razón de que sólo se reúne cuando exista la necesidad de adoptar acuerdos
en materias de su competencia. Por ello, se requiere que cada vez que deba reunirse
debe citarse a todos los accionistas a través de la convocatoria de que antes se ha
hablado; observándose entonces la importancia de esa convocatoria y porque la falta
de la misma provoca nulidad de los acuerdos.
Ordinariamente corresponde a los administradores la facultad de convocar; pero
además se reconoce este derecho a los auditores, a quienes más bien se impone
como obligación.
Incluso, en casos especiales que la ley señala, como en el previsto en el Art.231 y
232 del Código de Comercio, la convocatoria será hecha por el Juez de Comercio del
domicilio de la sociedad.
10
La efectividad de la convocatoria se garantiza con la publicación de la misma en el
Diario Oficial y en un Diario de circulación nacional de la manera como antes se
manifestó.
La asamblea debe instalarse con el quórum o número de acciones presentes o
representadas que la ley exige. Tratándose
de las asambleas ordinarias, se
requiere, en la primera fecha de la convocatoria, por lo menos de la mitad más una
de las acciones; y las resoluciones sólo serán válidas cuando se tomen por la
mayoría de
los votos presentes. Si no existiere quórum, la asamblea puede
instalarse válidamente con un quórum integrado por cualquier número de acciones,
en segunda convocatoria. En este caso, las resoluciones se tomarán por mayoría de
los votos presentes. Art.240 y 241 C. de C.
El funcionamiento de las Juntas Generales Extraordinarias en cuanto al quórum y
número votos necesarios para formar resolución válida, es el siguiente:
1) El quórum necesario para celebrar sesión en la primera fecha de la convocatoria,
será de las tres cuartas partes de todas las acciones de la sociedad, y para formar
resolución se necesita igual proporción.
2) El quórum necesario para celebrar sesión en la segunda fecha de la convocatoria,
será de la mitad más una de las acciones que componen el capital social. El número
de votos necesarios para formar resolución en estos casos, serán las tres cuartas
partes de las acciones presentes.
3) En caso de que la sesión no haya podido celebrarse por falta de quórum en
ninguna de las fechas de la convocatoria, se hará nueva convocatoria conforme a las
reglas generales, la cual no podrá ser anunciada simultáneamente con las anteriores
y además deberá expresar las circunstancias de ser tercera convocatoria y de que,
en consecuencia, la sesión será válida cualquiera que sea el número de acciones
11
representadas. Habrá resolución con la simple mayoría de votos de las acciones
presentes. Art. 243 Romanos 1, 2, 3 C. de C.
Se advierte que las reglas anteriores rigen el funcionamiento de las Juntas Generales
Extraordinarias; sin embargo, los estatutos pueden elevar el quórum de asistencia y
el de decisión, pero no disminuirla.
CAPITULO III.
ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS.
A) CONCEPTO.
Administrar significa: “Gobernar, ejercer la autoridad o el mando sobre un territorio y
sobre las personas que lo habitan.” “Dirigir una institución” /8
Las Sociedades Anónimas son instituciones que, en orden a su finalidad u objeto que
desarrollan, en el giro normal de sus negocios, requieren de una administración.
B) CLASES DE ADMINISTRACIÓN.
La administración de las sociedades anónimas se ejerce a través de un organismo
de carácter permanente denominado Junta Directiva, o por medio de un
Administrador Único.
La Junta Directiva o el Administrador Único en su caso, constituyen un órgano cuya
actividad es de carácter preponderantemente ejecutivo, ya que son los que
normalmente ejecutan los acuerdos de las Juntas Generales. Pero al mismo tiempo
_________________________________________________________________
8
/ Diccionario de la Lengua Española. Real Academia Española. Vigésima Edición. . Pág. 29
12
tienen cierto poder de decisión dentro de la competencia que les señala la escritura
social o la ley, siempre desde luego, con relación a la sociedad que se administra.
C) CUALIDADES DE LOS DIRECTORES.
- Tener la capacidad necesaria para el ejercicio del comercio. Art.257 y 7 C. de C.
- Otorgar garantía del buen manejo del cargo Art.259 C. de C. La presentación de tal
garantía debe establecerse en el pacto social, y puede consistir en fianza, hipoteca,
depósito de acciones o de dinero en un establecimiento bancario.
El cargo de administrador puede desempeñarse por personas que podrán ser o no
accionistas, según lo decida la Junta General; es de carácter esencialmente
temporal, y debe desempeñarse personalmente.
D) NOMBRAMIENTO Y FACULTADES DE LOS ADMINISTRADORES.
Deben distinguirse dos situaciones: el nombramiento inicial, y el nombramiento para
llenar vacantes.
El nombramiento inicial corresponde hacerlo a la Asamblea Ordinaria de Accionistas,
o a Juntas Especiales cuando hay diversas categorías de acciones, según lo
establezca el pacto social Art.254, 223 Ord. II y 206 Ord. V C. de C.
El nombramiento para cubrir vacantes dejadas por los administradores propietarios,
corresponde a la Junta General cuando son definitivas Art.264 Ord. IV. Si se trata de
vacantes provisionales, la provisión se hace por medio de los administradores
suplentes, según las normas establecidas al respecto en el pacto social, y a falta de
ellas se aplicarán las reglas del artículo 264 C. de C.
13
Las facultades generales del órgano administrativo está determinada en la escritura
social, según se infiere del Art. 22 Ord. IX C. de C. No obstante, encontramos en
algunas disposiciones del Código de Comercio, las siguientes atribuciones concretas
que corresponden al órgano encargado de la administración de la sociedad:
1) Cumplir los acuerdos de las Juntas Generales, siempre que no se hayan
designado ejecutores especiales de los mismos. Por ejemplo: Transformación
Art.324 Inc. 1° C. de C.
2) Cuidar de los documentos de las sesiones de Juntas Generales. Art.246 C. de C
3) Permitir y facilitar a los socios, la inspección de los balances y sus anexos cuando
se ha convocado a Junta General Art.285 y 236 C. de C.
4) Deben practicar anualmente el balance y estado de pérdidas y ganancias Art.283
C. de C.
5) Convocar a Juntas Generales de Accionistas Art.230 C. de C.
El órgano de administración debe encausar su actividad dentro de los límites de la
competencia que le ha señalado la ley y el pacto social, y en orden a la mejor marcha
de los negocios de la sociedad.
Entre los actos que les está prohibido realizar, encontramos los siguientes:
1) No pueden hacer o autorizar préstamos, recibiendo como garantía las acciones
que la misma sociedad ha emitido Art. 142 y 143 C. de C.
2) No pueden adquirir o autorizar la adquisición de acciones emitidas por la misma
sociedad Art. 141 y 143 C. de C.
14
3) No pueden votar en asuntos en los que existan conflictos de intereses con la
sociedad Art.168, 167 y 269 Inc. 2° C. de C.
4) No pueden repartir dividendos que no sean reales Art.38 C. de C
5) No podrán ejercer actos de administración cuando haya disolución. En este caso
corresponde a los liquidadores las funciones que normalmente desempeñaban los
administradores. Art. 327, 329 y 332 C. de C.
6) Les está prohibido también: a) aplicar a sus propios negocios fondos de la
sociedad; b) Hacer por cuenta de la sociedad operaciones distintas de las finalidades
sociales; c) Ejercer personalmente la misma actividad comercial de la sociedad, o
participar en sociedades que se dediquen a tales actividades; d) Celebrar negocios
por cuenta propia con la sociedad. Se establecen como excepciones a los dos
últimos literales el caso en se obtenga autorización especial de parte de las Juntas
Generales, y cuando se trata de prestar a la sociedad servicios personales o
profesionales. Art. 275 C. de C.
E) DURACIÓN DE SUS CARGOS.
Se ha dicho que la administración de las sociedades anónimas se ejerce a través de
un organismo permanente, pero los miembros que integran dicho organismo,
llamados administradores o directores, ejercen su cargo por tiempo fijo que lo
determinará el pacto social, no pudiendo ser mayor de cinco años. Los directores o
administradores podrán reelegirse, salvo que exista pacto expreso en contrario.
No obstante lo expresado, los administradores pueden cesar en sus cargos por estas
causas:
15
1) Revocación: Que el cargo de administrador es revocable, es una característica
esencial admitida en todos los ordenamientos mercantiles. La Junta General tiene
amplias facultades para recovar el nombramiento de administrador sin necesidad de
expresar la causa, ya que se trata de puestos de confianza. Art.255 C. de C.
2) Inhabilitación para el ejercicio del comercio. Si una persona pierde la
capacidad para el ejercicio del comercio, no puede seguir desempeñando el cargo de
administrador Art.267 C. de C.
3) Transcurso del plazo. El cargo de administrador es de carácter temporal; aún
cuando si el pacto social no lo prohíbe, las personas nombradas pueden ser
reelegidas.
4) Renuncia. El cargo es voluntario, nadie puede ser obligado a aceptarlo o a
seguirlo desempeñando. En este caso la renuncia surte efectos sin necesidad de
aceptación, pero no se puede abandonar el cargo, sino hasta que se haga entrega al
sustituto correspondiente. Art. 268 C. de C.
5) Disolución de la sociedad. En esta situación, la cesación no es automática, sino
que los administradores continuarán en el desempeño de su cargo, mientras los
liquidadores no hayan entrado en funciones Art.329 C. de C.
6) Quiebra de la sociedad. En caso de quiebra, la representación y administración
corresponde al Síndico de la quiebra. Art.503 C. de C.
F) RETRIBUCIÓN.
El cargo de administrador debe ser retribuido, como se desprende del Art.223 (III) C.
de C., que impone a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas la obligación de
fijarles emolumentos.
16
Emolumento significa: “Caje, utilidad o propina que corresponde a un cargo o
empleo.” /9
Si los administradores asumen responsabilidades en el ejercicio de sus cargos, es
consecuente que se les fije una retribución que consista en una utilidad, un pago o
dieta como se acostumbra llamarles. Esta debe ser proporcional a las
responsabilidades que adquieren.
Nada impide que el cargo sea gratuito. Este supuesto ocurre de hecho, en las
sociedades anónimas de índole familiar.
G) RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.
La responsabilidad de los administradores por el mal desempeño de su cargo puede
ser exigida, según el caso: a) por la sociedad; b) por los accionistas; y c) por los
acreedores.
1) Responsabilidad frente a la sociedad.
Hay casos en que el titular de la acción de responsabilidad, es únicamente la
sociedad. En tales casos se trata de una acción que tiende en forma exclusiva a que
sea reintegrado el capital social perdido por actitudes culposas e incluso dolosas de
quienes ejercen la administración.
La responsabilidad en caso de que haya Junta Directiva es de carácter solidaria,
puesto que se trata de un órgano en el que se supone, las resoluciones tomadas han
sido discutidas por todos. Sin embargo, no son responsables el director que no
estuvo de acuerdo en el acto aprobado que motiva la responsabilidad y así lo hizo
9
/ Diccionario de la Lengua Española. Real Academia Española. Vigésima Edición. Pág.536
17
constar en el acta de la sesión correspondiente, así como aquél que no concurrió a la
sesión y manifieste por escrito no estar de acuerdo con la resolución. Art. 275 C. de
C.
Únicamente quedan exonerados de responsabilidad, los administradores: a) por
aprobación por parte de la Junta General, de la gestión específica o del balance Art.
278 Ord. I y II C. de C.; b) Cuando actúan cumpliendo acuerdos de la Junta General
que no son notoriamente ilegales; y c) por renuncia expresa o transacción acordados
por la Junta General Art. 278 Ord. III C. de C.
2) Responsabilidad frente a los Accionistas.
Los accionistas en forma personal tienen acción para reclamar a los administradores
de la violación de sus derechos, individualmente considerados. Caso típico es el
referente a la violación al derecho de suscribir preferentemente las nuevas acciones
Art. 157 y 176 Inc. 3 y 4 C. de C.; o cuando se niegan a inscribir un accionista en el
registro de acciones nominativas Art.156 C. de C.
3) Responsabilidad frente a los acreedores.
Como la disminución del patrimonio de la sociedad afecta no solamente a ésta como
persona jurídica, sino que también a sus acreedores puesto que les disminuye la
garantía de sus créditos, se concede a éstos acción para reclamar de los actos de
los administradores que han disminuido el patrimonio de la sociedad. Así puede
observarse en los Artículos 141, 142, 143, 167 y 168, 38, 39, 275, etc. C. de C. Que
siempre da acción a los acreedores de la sociedad.
H) DERECHO COMPARADO SOBRE ADMINISTRACIÓN DE SOCIEDADES
ANÓNIMAS.
1) Regulación en El Salvador, Honduras, Costa Rica, Guatemala y Panamá.
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La regulación legal sobre la administración de las sociedades anónimas no es muy
diferente a los distintos países. En lo fundamental coinciden en la forma como hace
esa regulación
El Salvador, los países de Honduras, Costa Rica, Guatemala y
Panamá. En todos ellos, la administración de la Sociedad Anónima se realiza
mediante dos organismos que, en orden jerárquico, son: La asamblea general o
Junta General de Accionistas y el Consejo de Directores o Junta Directiva. La razón
de de la coincidencia es porque todas éstas legislaciones se ajustan a la ley sobre el
régimen jurídico de las Sociedades Anónimas.
2) México.
El Código de Comercio mexicano tradicionalmente fundamentado en el Código de
Comercio Español y en alguna medida en el Código de Comercio francés e Italiano,
en cuanto a la administración de las sociedades anónimas, se refiere que estará a
cargo de uno o varios mandatarios temporales, revocables, quienes pueden ser
socios o personas extrañas a la sociedad. Por consiguiente, los estatutos son los que
tienen que decidir entre el sistema de administración conferida a una sola persona,
administrador único y el de administración por varias personas, que actuarán
constituyendo el Consejo de Administración.
3) España
La legislación española admite la existencia de uno o varios administradores. En el
primer caso considera como órgano administrativo al administrador Único. En el
segundo caso pueden darse dos supuestos distintos: Que los administradores se
nombren con carácter solidario o que se nombren conjuntamente. Sólo en este último
supuesto la ley estima constituido el Consejo de Administración.
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Regula también que el órgano administrativo está envestido de facultades de gestión
y de representación de la sociedad. Ha sido respetuosa la ley española de su
tradición en el sentido que los Presidentes de los Consejos de Administración no
desempeñan muchas veces funciones directivas con carácter excluyente, sino que
las comparten con los restantes miembros del consejo.
En la misma legislación española se impuso la obligación de contar con un Letrado
asesor del órgano que ejerza la administración social a las sociedades mercantiles
cuanto su capital sea igual o superior a cincuenta millones de pesetas o el volumen
normal de sus negocios, según el último balance, alcance la cifra de cien millones de
pesetas o la plantilla de su personal fijo supere los cincuenta trabajadores.
4) Francia.
El sistema francés tradicional, en cuestiones de administración de las sociedades
anónimas, establece un órgano unitario de administración, los administradores
aislados o reunidos en Consejos, como órgano colegiado admitido desde la
antigüedad en la práctica francesa aún cuando el Código de Comercio habla de
administradores.
5) Alemania.
El
sistema Germánico separa las funciones administrativas y representativas
encargadas en la dirección, de las funciones fiscalizadoras encarnadas en el Consejo
de Vigilancia, como órgano permanente de la sociedad.
20
CAPITULO IV.
REPRESENTACION.
A) CONCEPTO.
Los conceptos de administración y representación son diferentes: el primero significa
actuación interna de la sociedad, se refiere a la adaptación de acuerdos, ya sea por
medio de la Junta General o de la Junta Directiva. La representación en cambio,
significa actuación externa, creando o extinguiendo vínculos jurídicos cuyos efectos
recaen sobre la sociedad; es decir, significa hacer trascender a los terceros la
voluntad de la sociedad manifestada por la Junta General o por la Junta Directiva.
B) USO DE LA FIRMA SOCIAL.
En la escritura constitutiva, debe figurar la designación de la persona autorizada para
representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad y usar la firma social; a falta de
designación, tales facultades corresponden al Administrador Único o al Presidente de
la Junta Directiva. Art.260 Inc.1° C. de C.
La sociedad anónima, como ente jurídico sujeto de derechos y obligaciones, actúa
con su firma social, pero no puede hacerlo directamente, requiere de un
representante. La firma social es la firma de la sociedad, cuya actuación jurídica se
posibilita a través de una persona, autorizada por la ley o por el propio interesado (la
sociedad)
C) REPRESENTACIÓN LEGAL.
Por su origen, la representación puede ser legal o voluntaria.
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Existen supuestos en que se halla prevista y regulada por la ley la actuación de una
persona en nombre y representación de otra con producción de efectos directos en la
espera jurídica de esta. La representación legal tiene su fundamento en la ley; la
voluntaria, en un acto de voluntad del representado.
El Código de Comercio habla de representación judicial y extrajudicial de la sociedad,
atribuyéndole tal función al director único o al Presidente de la Junta Directiva.
Art.260 Inc. 1° C. de C.
Además, la ley permite la existencia de apoderados especiales para asuntos
concretos y determinados. Estos pueden ser miembros de la propia Junta Directiva,
en cuyo caso reciben el nombre de “consejeros delegados”, o personas extrañas,
que son los propiamente apoderados.
D) DELEGACIÓN.
Es legal y de hecho, en forma normal ocurre que la Asamblea general de las
sociedades anónimas forma la voluntad colectiva, tomando acuerdos, y que sean los
órganos de administración y representación los que procedan a ejecutarla. Se llama
ésta, delegación ejecutiva.
Para el caso, el Art.225 C. de C. dispone que: “La Junta General podrá designar
ejecutores especiales de sus acuerdos.”
Otro caso es el Art.272 del mismo Código que dice: “Los administradores y los
gerentes podrán, dentro de sus respectivas facultades, conferir poderes en nombre
de la sociedad, sin perjuicio de lo que el paco social disponga al respecto. Los
apoderados, cuando tengan facultades administrativas, deberán reunir los requisitos
necesarios para ejercer el comercio.”
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CONCLUSIONES.
En la elaboración de este trabajo de graduación, desarrollando el tema de “La
administración de las sociedades anónimas”, hemos tenido la oportunidad de leer
documentación sugerida y orientarnos en forma disciplinada a la actividad
programada en el orden del índice aconsejado. Al final, del tema desarrollado,
resumimos las siguientes conclusiones:
a) En la historia de la civilización contemporánea destaca el papel que las
sociedades anónimas han desempeñado como medio para el desarrollo económico
de los pueblos.
b) Las sociedades anónimas han jugado una función social, pues además de
satisfacer intereses de los socios, ofrece servicios a los trabajadores y colabora con
el Estado en la economía pública.
c) Que como entes jurídicos que son, las sociedades anónimas, deben regular su
funcionamiento a través de normas que constituyen sus estatutos.
d) Que son órganos fundamentales en toda sociedad anónima las Asambleas
generales de accionistas y el Consejo de administración.
e) Que las asambleas generales de accionistas son organismos descontínuos que se
reúnen eventualmente, por lo que requieren de formalidades legales para la validez
de sus reuniones y acuerdos.
f) Que sus órganos de administración son de carácter permanentes; y tienen
funciones de ejecución de los acuerdos tomados por las asambleas generales.
g) Que los órganos de administración pueden estar a cargo de una junta directiva o
un administrador único.
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h) Que las asambleas generales de accionistas pueden ser ordinarias y
extraordinarias; y cada una de ellas tienen competencia exclusiva señaladas por la
ley o los estatutos.
i) Que los administradores deben cumplir con ciertos requisitos para su
nombramiento; tienen señaladas facultades; su cargo es por tiempo limitado y deben
recibir una retribución por las responsabilidades que asumen.
j) Que la representación judicial y extrajudicial de la sociedad anónima, corresponde
al director único o al Presidente de la Junta Directiva; pudiendo la asamblea general
o los administradores, delegar la ejecución de acuerdos.
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RECOMENDACIONES.
A los docentes de la Universidad que se desarrollan en el área mercantil,
recomendamos que los conceptos teóricos de ésta monografía, se hagan realidad a
través de laboratorios prácticos que expresen la constitución de una sociedad
anónima y la forma de su administración, es decir, lo que aquí se dice en teoría que
se lleve al escenario práctico.
A nivel del Ejecutivo elevamos la recomendación de que se emitan decretos por lo
que se incentiven a las sociedades anónimas, a través de políticas fiscales que
favorezcan con una mejor tasa preferencial en el pago de los impuestos de renta; o
se reconozcan legalmente como gastos deducibles del Impuesto sobre la Renta;
aquellos que las empresas hagan para favorecer la vida social, económica y de salud
de los trabajadores.
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BIBLIOGRAFÍA
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individuales de los accionistas. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 1988.
* Rodríguez Rodríguez, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porrúa.
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1981.
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Astrea. Buenos Aires.1987
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Universitaria de El Salvador. 1972.
* Diccionario Jurídico Espasa. Editorial Espasa Calpe. S.A. 1999.
* Diccionario de la Lengua Española
Editorial Espasa Calpe, S.A. 1984.
* Código de Comercio. Recopilación de Leyes en Materia Mercantil. Editorial Lis
2000.
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