CONTRALORÍA AUXILIAR DE RESPONSABILIDAD FISCAL Y JURISDICCIÓN COACTIVA AUTO No. 024 “POR MEDIO DEL CUAL SE DISPONE EL ARCHIVO DEL POCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL 449-13, ADMINISTRACIÓN MUNICIPAL DE OLAYA– ANTIOQUIA”. Medellín, 26 de enero de 2015 COMPETENCIA De conformidad con la competencia que le otorga el artículo 272 incisos 1º y 5º de la Constitución Política, la Ley 610 de 2000, Ley 1474 de 2011y la Resolución Interna 0596 del 04 de abril de 2014,procede la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal de la Contraloría General de Antioquia, en cabeza dela suscrita Contralora Auxiliar comisionada mediante auto 1778del 20 de septiembre 2013, a dictar la presente actuación. HECHO ÚNICO No se encontró ninguna evidencia documental, que demuestre la ejecución de los contratos que se detallan a continuación, por lo que se presume en la configuración de un presunto detrimento patrimonial en contra de la administración municipal por valor de $6.524.000: NRO CONTRATISTA OBJETO Edwinjahir Transporte P23112011 Carmona Cifuentes VALOR $ para retiro derrumbes, vías terciarias, sector el Guayabo, municipio de 6.524.000 Olaya VALOR TOTAL DEL PRESUNTO DETRIMENTO 1 Se establece para tal efecto por el primer contrato SEIS MILLONES QUINIENTOS VENTICUATRO MIL PESOS ($6.524.000). PRESUNTOS RESPONSABLES En el auto de apertura se vinculan como presuntos responsables a las siguientes personas: DANIEL ALBERTO GUTIÉRREZ MESA Cédula: 98.482.260 Cargo: Alcalde Período: de enero 1 de 2008 al 1 de diciembre de 2011 Dirección: Calle 40AA sur N°32-75 apartamento 427 Envigado ó Carrera 76 N° 20 E-047, barrio París del municipio de Bello Teléfonos: 331-36-72, 4634045 ó 311-6260733 Correo: [email protected], [email protected] DARNEY ÚSUGA HIDALGO Cédula: 98.540.096 Cargo: Secretario de Planeación, interventor Período: 2008-2011 Dirección: Calle 39 AA N°59 DD 25, barrio Serramonte del municipio de Bello Correo: [email protected], [email protected] Teléfono: 4535197-313-6560538, 310-4312941 EDWIN JAHIR CARMONA CIFUENTES Cédula: 98.645.668 Cargo: Contratista Período: 2011 Dirección: Calle 57 N° 68 C-163, interior 1305, barrio Valadares, Unidad Agua Clara del municipio de Bello Correo: [email protected] Teléfono: 4190058-314-7933762 2 Como garante, en calidad de tercero civilmente responsable, a la COMPAÑÍA DE SEGUROS LA PREVISORA S.A, Póliza N°1001186, Nit: 860.002.400-2, vigente del 18-04-2010 al 18-04-2011; valor asegurado: $10.000.000 ACTUACIÓN PROCESAL - Con oficio radicado No. 2012300011495 del 20/12/2012, se da traslado a la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal, folio 71. - Mediante Auto N° 669del 28 de Mayo de 2013, se comisiona a la Contralora Auxiliar, Abogada LUISA FERNANDA VÉLEZ CANO, para que inicie el trámite del Proceso de Responsabilidad Fiscal No. 449-13 Municipio de Olaya, folio 74. - Mediante Auto N° 1778 del 20 de Septiembre de 2013, se comisiona a la Contralora Auxiliar, Abogada CAROLINA URREGO OSORIO, para que continúe el trámite del Proceso de Responsabilidad Fiscal No. 449-13 Municipio de Olaya, folio 75. - Mediante Auto N° 389 del 09 de Julio de 2013, se apertura el Proceso de Responsabilidad fiscal 449-2013 del MUNICIPIO DE OLAYA, folios 78 a 80. - Por medio de radicado N° 2014100005176 se le comunica al señor JUAN DE DIOS PINEDA BEDOYA Alcalde Municipal, sobre la apertura del proceso de responsabilidad fiscal 449-2013, folio 84. - Por medio de radicado No 2014100005178 se le comunica a la Aseguradora LA PREVISORA S.A., sobre la apertura del proceso de responsabilidad fiscal 4492013, folio 85. - El 04 de Abril de 2014 es notificado personalmente del Auto de Apertura al presunto responsable fiscal señor DARNEY ÚSUGA HIDALGO, folio 87. - El 08 de Abril de 2014 es notificado personalmente del Auto de Apertura al presunto responsable fiscal señor EDINSON ALBERTO CELIS GÓMEZ, folio 88. 3 - El 23 de Abril de 2014 es notificado personalmente del Auto de Apertura al presunto responsable fiscal señor DANIEL ALBERTO GUTIÉRREZ MESA, folio 89. - El 23 de Abril de 2014 es notificado personalmente del Auto de Apertura al presunto responsable fiscal señor EDWIN JAHIR CARMONA CIFUENTES, folio 90. - El 17 de Julio de 2014 se presenta a rendir versión libre el señor EDWIN JAHIR CARMONA CIFUENTES, folio 91. - El 17 de Julio de 2014 se presenta a rendir versión libre el señor DARNEY ÚSUGA HIDALGO, folio 93. - Registro fotográfico aportado por el presunto luego de la versión libre, 94 a 96. - El 17 de Julio de 2014 se presenta a rendir versión libre el señor EDINSON ALBERTO CELIS GÓMEZ, folio 98. - Documentación aportada por el presunto luego de la versión libre, folios 100 a 122. - El 18 de Julio de 2014 se presenta a rendir versión libre el señor DANIEL ALBERTO GUTIÉRREZ MESA, folio 123. - Mediante auto N° 411 del 12 de agosto de 2014, seprocedió a archivar el proceso radicado 449-2013, folios 150 a 156. - El anterior auto se notifica por estado, folios 157 a 159. - Mediante auto N° 295 del 1 de septiembre de 2014 se desata el grado de consulta, folios 161 a 166. - Mediante auto N° 724 del 8 de septiembre de 2014, se acata la decisión del superior jerárquico. 4 - El anterior auto se notifica por estado, folios 169 a 171. - Mediante correo electrónico del 1 de diciembre de 2014, se solicita información concerniente al proceso a la administración municipal de Olaya, folio 172. - Documentos aportados: informe de Interventoría, acta de inicio y acta de liquidación, folios 174 a 184. - Respuesta a la solicitud de información realizada al municipio de Olaya, folios 185 a 186. TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE Si bien en el auto de apertura 389 del 09 de julio de 2013, que apertura el proceso 449 de 2013 del Municipio de Olaya, se vincula como Tercero Civilmente Responsable a La COMPAÑÍA DE SEGUROS LA PREVISORA S.A., con póliza número 1001186, Nit: 860.002.400-2 que ampara la gestión del Municipio, con vigencia desde el 18-04-2010 al 18-04-2011, por valor de $ 10.000.000. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO Toda vez que esta sede de instancia profirió auto de archivo N° 411 del 12 de agosto de 2014 y este fue al superior jerárquico para que desatara el grado de consulta correspondiente, quien al dirimir la decisión mediante auto N° 295 del 1 de septiembre de 2014, donde confirmó parcialmente el artículo primero en cuanto al contrato suscrito con el señor Edison Alberto Celis Gómez yrevocó parcialmente la decisión contenida en el artículo primero en lo correspondiente al contrato suscrito con el señor Edwin Jahir Carmona Cifuentes, por considerar que el acervo probatorio que reposa en el expediente no logra demostrar que el objeto del contrato se cumplió y que se deben aportar otras pruebas. En el proceso de Responsabilidad Fiscal, como en todos los demás procesos, la carga de la prueba corresponde a quien acusa. Corresponde a la Contraloría demostrar que las acciones y omisiones de los servidores públicos o de los particulares que manejen recursos públicos causaron detrimento patrimonial. 5 LA CERTEZA JUDICIAL es una posición intelectual en virtud de la cual un juez adhiere a una verdad evidenciada en el proceso, de suerte que exige inviolabilidad e incondicionalidad por parte del Estado y el acatamiento correspondiente de los asociados, por cuanto se torna en elemento indispensable del orden social justo. Por ello es un acto de justicia, y no una hipótesis jurídica, por tratarse de una cosa debida, en estricto sentido, a la colectividad, y, en consecuencia, es de interés general y parte constitutiva del bien común. LA CULPABILIDAD en cambio equivale a la misma responsabilidad plena, la cual comporta un juicio de exigibilidad en virtud del cual se le imputa al servidor Estatal la realización de un comportamiento fiscal contrario a las normas jurídicas que lo rigen, dentro de un proceso que se ha de adelantar con la observancia de las reglas constitucionales y legales que lo regulan, garantizando siempre un debido proceso y el ejercicio pleno del derecho de defensa que le asiste al imputado. Por su parte, LA BUENA FÉ es un concepto ampliamente utilizado dentro del ordenamiento jurídico y consiste en la firme creencia de que quien actúa lo hace dentro de la legalidad y en ausencia de actuaciones fraudulentas que viciarían el contenido de esta. Cuando se demuestra la ausencia de buena fé, al funcionario instructor no le queda otro camino diferente al reconocimiento fáctico de que la actuación del particular o servidor público no se desarrolló conforme a ésta, de lo contrario estaría desconociendo el artículo 228 de la Constitución y haciendo de esta presunción un formalismo ajeno a la realidad. LA PRESUNCIÓN DE BUENA FÉ es desvirtuada cuando existe la prueba fehaciente de que ésta no existe. La buena fé no es un concepto absoluto y como simple presunción no puede catalogarse en un grado de superior jerarquía frente a la realidad, a los hechos concretos. Necesariamente estos principios que hacen parte del derecho en general, se deben observar a lo largo del Proceso de Responsabilidad Fiscal, es así, que desde el avance de la investigación donde se puede determinar que en un 6 momento dado exista un acopio de pruebas que permitan deducir con claridad la existencia y naturaleza de los hechos constitutivos de las irregularidades y establecer la identidad de los autores o partícipes, que conforme a esto inclusive antes de determinar la supuesta existencia del daño patrimonial, la identificación de los presuntos responsables la entidad afectada, se debe propender por el respecto de las garantías que encierra el debido proceso. Para llegar a determinar el daño al patrimonio del Estado, se debe tener una certeza que no de pie a equívocos, por lo cual se hace necesario demostrar de una forma clara y precisa que estamos en presencia de este, con el fin de señalar los responsables y por cuanto deben responder por la conducta desplegada y que es merecedora del juicio de reproche, pero no basta solo con demostrar la presencia de un daño al patrimonio público, además de esto, se debe presentar una conducta dolosa o culposa y un nexo causal entre estos elementos, los cuales indudablemente deben ser la conclusión de un trámite procesal enmarcadodentro de los principios y garantías establecidas en el debido proceso. Concluye el despacho y por ende se procederá con el archivo del hecho único, con respecto al contrato con el señor Edwin Jahir Carmona Cifuentes, ya que para esta operadora jurídica debe primar el principio de la buena fe. Además, se allega prueba nueva consistente en informe de interventoría fechado del 30 de diciembre de 2011, el cual da cuenta de que el desarrollo del objeto contractual fue llevado a cabo entre los días 9 y 22 de diciembre de 2011, que si se observa el tiempo estipulado en el contrato coincide con el acta de inicio y acta de liquidación; registro fotográfico (fotos 1-5) con fecha y hora de sucedido el hecho, folios 180 y 181, a los cuales se le da plena validez como medios probatorios. Así mismo, el despacho quiere dejar claro que la actividad que se ejecutó es de condición intangible, ya que no es posible determinar el volumen de material extraído de dichos derrumbes; por consiguiente no existe plena certeza del daño ocasionado, con lo que no se cumplen los requisitos de que trata el artículo 5° de la Ley 610 de 2000, que establece la certeza del daño para predicarse la responsabilidad fiscal. 7 En mérito de lo expuesto, este despacho constituido como fallador natural funcional en la causa que nos ocupa, dicta su decisión en los siguientes términos: RESUELVE ARTÍCULO PRIMERO: Archivar por no méritoel proceso de responsabilidad fiscal 449 de 2013, adelantado en la administración municipal de Olaya– Antioquia, a favor de los ciudadanosDANIEL ALBERTO GUTIÉRREZ MESA,identificado con cédula de ciudadanía número C.C.98’482.260, en calidad de ex alcalde, DARNEY ÚSUGA HIDALGO, identificado con cédula de ciudadanía número C.C. 98.540.096, en calidad de ex secretario de planeación-interventor yEDWIN JAHIR CARMONA CIFUENTES, identificado con cédula de ciudadanía número C.C. 98.645.668, en calidad de ex contratista por el primer contrato; de conformidad con los argumentos del despacho vertidos en la parte motiva del presente proveído. ARTÍCULO SEGUNDO: Notificar de conformidad lo establece el artículo 106 de la Ley 1474 de 2011, esta decisión a los ciudadanos previamente involucrados. La notificación se surtirá por estados, no obstante y en aras de maximizar las garantías derivadas del debido proceso constitucional, se les comunicará, entregándoles copia a los siguientes sujetos procesales: DANIEL ALBERTO GUTIÉRREZ MESA Cédula: 98.482.260 Cargo: Alcalde Período: de enero 1 de 2008 al 1 de diciembre de 2011 Dirección: Calle 40AA sur N°32-75 apartamento 427 Envigado ó Carrera 76 N° 20 E-047, barrio París del municipio de Bello Teléfonos: 331-36-72, 4634045 ó 311-6260733 Correo: [email protected], [email protected] DARNEY ÚSUGA HIDALGO Cédula: 98.540.096 Cargo: Secretario de Planeación, interventor 8 Período: 2008-2011 Dirección: Calle 39 AA N°59 DD 25, barrio Serramonte del municipio de Bello Correo: [email protected], [email protected] Teléfono: 4535197-313-6560538, 310-4312941 EDWIN JAHIR CARMONA CIFUENTES Cédula: 98.645.668 Cargo: Contratista Período: 2011 Dirección: Calle 57 N° 68 C-163, interior 1305, barrio Valadares, Unidad Agua Clara del municipio de Bello Correo: [email protected] Teléfono: 4190058-314-7933762 LA PREVISORA S.A. a través de su apoderado Dr. Juan Camilo Arango Ríos en la Calle 39 B N° 73 A-21, oficina 301, Centro 39, Medellín, teléfono 4110893. ARTÍCULO TERCERO: Desvincular a LaCOMPAÑÍA DE SEGUROS LA PREVISORA S.A., con póliza número 1001186, Nit: 860.002.400-2 que ampara la gestión del Municipio, con vigencia desde el 18-04-2010 al 18-04-2011, por valor de $ 10.000.000. ARTÍCULO CUARTO: Obrando de conformidad lo establece el artículo 18 de la Ley 610 de 2000, dese traslado de esta decisión al despacho de la señora Contralora General de Antioquia, para que se surta el legal grado de Consulta. ARTÍCULO QUINTO: Remitir copia de la presente decisión a la Contraloría Auxiliar de Auditoría Integrada para su conocimiento. ARTÍCULO SEXTO: Remitir copia de la providencia al señor alcalde municipal de Olaya– Antioquia, para los fines pertinentes. ARTÍCULO SÉPTIMO: Una vez ejecutoriada la decisión de Consulta, remítase si es del caso, el expediente al archivo general de la Contraloría General de 9 Antioquia, para los efectos de conservación y custodia, de conformidad lo establece la Ley 594 de 2000 y sus decretos reglamentarios. NOTIFÍQUESE, COMUNÍQUESE Y CONSÚLTESE CAROLINA URREGO OSORIO Contralora Auxiliar Proyectó/Carolina Urrego Osorio.C.A. Revisó/Carlos Mario Gaviria Vélez.C.A. Aprobó/Mariola González Villa C.A.R.F. 10