PROTECCION DE LOS TRABAJADORES A NIVEL INTERNACIONAL Desde su fundación en 1919, la OIT se ha dedicado a promover la protección de los trabajadores mediante la adopción de un amplio conjunto de instrumentos y políticas destinados a lograr que los trabajadores, cualquiera que sea su situación laboral,puedan trabajar en condiciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad. La Declaración de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo, adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo en 1998, recuerda que todos los Estados Miembros de la OIT tienen la obligación de promover y hacer realidad los principios relativos a los derechos inscritos en los convenios fundamentales de la OIT La protección de los trabajadores presenta facetas muy diversas en las que intervienen muchos actores e instituciones. Por lo común, abarca la concesión de prestaciones de seguridad social destinadas a cubrir contingencias como enfermedad,incapacidad, vejez, maternidad y desempleo, la defensa contra riesgos para la salud yla seguridad en el trabajo, la igualdad de oportunidades en el acceso al empleo y protección contra la discriminación; y protección contra la inseguridad en el empleo y de los ingresos. Tales protecciones pueden estar vinculadas o no a la relación de trabajo,y su naturaleza puede cambiar en el transcurso del tiempo. La realidad es que sólo una minoría de la fuerza de trabajo mundial disfruta del conjunto de dichas protecciones. La protección de los trabajadores es mas esquiva en el contexto más amplio aun de los cambios que se producen en el mercado de trabajo y la organización de la actividad laboral, que no sólo modifican las pautas de empleo, sino que también aumenta el número de tipos y variantes de contratos de trabajo, a la vez que se difunden cada vez más nuevas formas de trabajo y sus consiguientes posibilidades y riesgos. La evolución ofrece nuevas oportunidades de empleo y más flexibilidad tanto a los empleadores como a los trabajadores. Pero la seguridad y la protección estructuradas alrededor de la relación de trabajo están siendo desafiadas por la difusión cada vez mayor de las nociones y formas diferentes de empleo por cuenta propia, como alternativa. En su mayoría, las normas internacionales del trabajo reconocen a los trabajadores derechos y protecciones funadmentales Estas han servido de base a muchas leyes del trabajo nacionales de los países miembros de la OIT, La relación de trabajo crea un nexo jurídico entre una persona, denominada «el empleado» o «el asalariado» (o, a menudo, «el trabajador»),y otra persona, denominada el «empleador», a quien aquélla proporciona su trabajo o presta servicios bajo ciertas condiciones, a cambio de una remuneración. La situación de trabajadores dependientes se ha visto privada de protección laboral a raíz de la acción de alguno o varios de los factores mencionados a continuación: 1. el alcance restringido o la interpretación limitada del ámbito de aplicación de la ley; 2. el encubrimiento de la relación de trabajo; 3. la ambigüedad de la relación de trabajo, observada objetivamente, con la consecuencia de que es posible tener dudas acerca de la existencia o inexistencia de una relación de trabajo en la realidad; 4. la existencia de relaciones de trabajo en las cuales no se sabe a ciencia cierta quién es el empleador, qué derechos tiene el trabajador ni quién responde por esos derechos; 5. el incumplimiento de las normas y fallos en su aplicación. RELACIONES DE TRABAJO ENCUBIERTAS O AMBIGUAS La regulación de la protección de los trabajadores ha estado centrada principalmente en el concepto universal de la relación de trabajo, basada en la distinción que sehace entre trabajadores dependientes e independientes (también llamados trabajadoresautónomos o por cuenta propia). Este enfoque básico es el que se aplica aún en muchos países, sin embargo una relación de trabajo puede ser disfrazada o puede ser objetivamente ambigua. En ambos casos surge la incertidumbre respecto de cuál es el alcance de la ley, de modo que puede suceder que la protección que ésta ofrece sea neutralizada. Disfrazar una relación de trabajo significa crearle una apariencia distinta de la que en verdad tiene con el fin de anular, impedir o atenuar la protección que brinda la ley. Se trata pues de una acción destinada a ocultar o deformar la relación de trabajo, dándole otro ropaje mediante una figura jurídica o una forma distinta, en la cual el trabajador gozará de menos protección. Una relación de trabajo encubierta también puede servir para ocultar la identidad del empleador, cuando la persona designada como tal en realidad es un intermediario que libera al empleador de aparecer como parte en la relación de trabajo y, de esta manera, de la responsabilidad que debiera asumir ante su personal. El encubrimiento más radical consiste en hacer aparecer una relación de trabajo con el aspecto de una relación de naturaleza jurídica diferente, sea civil, comercial,cooperativa, de base familiar, o cualquier otra. Los arreglos contractuales de uso más frecuente para disfrazar la relación de trabajo. Incluyen una amplia variedad de contratos civiles y comerciales que hacen creer que se está realizando un trabajo enforma independiente Asimismo, la figura de contratos de formación, que tienen una finalidad específica de interés general — la formación práctica de jóvenes — y llegan a ser utilizadas como medio regular de empleo en ciertas oficinas públicas y privadas, a mucho menor costo que el de un contrato de trabajo y sin la protección que éste significa para el trabajador ley de modalidad formativa. P.ej Ley N° 28518 - Ley Sobre Modalidades Formativas Laborales El encubrimiento puede versar no ya sobre la naturaleza jurídica de la relación,sino sobre la modalidad utilizada para establecerla. No desaparece la relación de trabajo, pero deforma su naturaleza la forma que se le da. El contrato será entonces manipulado de modo que prive a los trabajadores dependientes de ciertos derechos y prestaciones Es lo que sucede cuando el contrato de trabajo es aparentemente convenido por un período determinado, o para realizar una tarea precisa, pero luego es renovado repetidas veces, en forma sucesiva o no. A raíz de esto, el trabajador no puede beneficiarse de ciertas ventajas previstas por la ley de trabajo o el contrato colectivo. LAS RELACIONES DE TRABAJO «TRIANGULARES Por lo general, una relación de trabajo «triangular» surge del hecho de que los trabajadores de una empresa (la empresa «proveedora» o «suministradora») trabajan para una tercera persona (la empresa «utilizadora» o «usuaria») a la cual su empleador ha acordado realizar un trabajo o prestar un servicio. Los casos de relación «triangular» pueden comprender, por supuesto, situaciones de encubrimiento o de ambigüedad objetiva. Una relación «triangular» presupone, por lo general, la existencia de un contrato civil o comercial entre el proveedor o suministrador y el usuario. Sin embargo, es posible que no haya tal contrato y que el suministrador no sea una empresa propiamente dicha, sino unintermediario del usuario que está encubriendo la identidad del verdadero empleador , la modalidad de relación«triangular» más difundida es la que resulta de la contratación para el empleo a través de agencias de empleo temporal, públicas o privadas, en gran expansión desde 1990 En muchos países se observa que el personal suministrado por diferentes empresas actúa o trabaja en las instalaciones del beneficiario o aun fuera de ellas, o incluso en otro país. Los derechos del trabajador son asumidos por el empleador directo, sea una empresa contratista, una agencia de empleo, una cooperativa o alguna otra empresa o ente empleador. Sin embargo, el papel del usuario puede ser crucial cuando haya que asegurar el cumplimiento de tales derechos (por ejemplo, en cuanto a la limitación de las horas de trabajo o la concesión de períodos o pausas de descanso y de vacaciones pagadas, etc). Hay leyes que en ciertas circunstancias determinan el grado de la responsabilidad del usuario, como persona que se beneficia directamente de los servicios del trabajador y que muchas veces reviste la apariencia de un empleador o de un personaje semejante. Según los casos y la legislación nacional de que se trate, la responsabilidad del empleador (la empresa proveedora) y de la empresa utilizadora o usuaria es conjunta y solidaria, por lo cual el trabajador puede dirigir sus reclamaciones contra ambos o contra uno de ellos, indistintamente. En otras circunstancias, la responsabilidad del usuario es subsidiaria, en el sentido de que puede serle dirigida una reclamación sólo cuando el primer responsable no cumpla. P.EJ. EN NUESTRO PAIS LEY Nº 27626 QUE REGULA LA ACTIVIDAD DE LAS EMPRESAS ESPECIALES DE SERVICIOS Y DE LAS COOPERATIVAS DE TRABAJADORES 2002 LOS LÍMITES DE LA LEGISLACIÓN la legislación en muchos contempla exclusiones, expresa o implícitamente, de su campo de aplicación. Tales exclusiones se aplican a menudo a los empleados de pequeñas empresas o micro-empresas y tiempo parcial En el Perú el caso de la inferior protección de que son objeto los trabajadores cuya jornada es inferior a cuatro horas por día; como fue establecido por el Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral (D. S. 003-97-TR) Ley de Micro y Pequeña Empresa, Decreto Legislativo Nº 1086 2008 CONVENIOS DE LA OIT RATIFICADOS POR EL ESTADO PERUANO N° Número de Referencia Convenio 1 1 2 4 3 8 4 9 5 10 6 11 7 12 8 14 9 19 10 20 11 22 12 23 13 24 Ratificación Denuncia y/o Fecha Registro Sobre horas de trabajo (Industria) Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 Sobre trabajo nocturno (Mujeres) Denunciado por el Estado Denunciado 05/FEB/1997 Peruano Sobre indemnizaciones de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 desempleo (Naufragio) Sobre colocación de la gente de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 mar Sobre edad mínima (Agricultura) Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 Sobre derecho de asociación Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Agricultura) Sobre Indemnización por Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 accidentes de trabajo (Agricultura) Sobre descanso semanal Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Industria) Sobre igualdad de trato Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Accidentes de trabajo) Sobre el trabajo nocturno ( Panaderías ) Denunciado por el Denunciado 18/JUN/1996 Estado Peruano Sobre contrato de enrolamiento de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 la gente de mar Sobre la repatriación de la gente Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 de mar Sobre seguro de enfermedad Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Industria) de 14 25 15 26 16 27 Sobre seguro de enfermedad Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 (Agricultura) Sobre métodos para la fijación de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 salarios mínimos Sobre Indicación del peso en los Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 fardos transportados por barco 17 29 Sobre trabajo forzoso 18 32 Sobre la protección de los cargadores de muelle contra los Denunciado accidentes, Den. 19 35 Sobre seguro de vejez (Industria) Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 20 36 21 37 22 38 23 39 24 40 25 41 Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 Sobre seguro de vejez Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 (Agricultura) Sobre seguro de invalidez Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Industria) Sobre seguro de invalidez Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 (Agricultura) Sobre seguro de muerte Res. Leg. Nº 10195 08/NOV/1945 (Industria, etc.,) Sobre seguro de muerte Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 (Agricultura) Sobre el trabajo nocturno (Mujeres), Denunciado por el Denunciado 13/ENE/1997 Estado Peruano 26 44 Sobre desempleo 27 45 Sobre trabajo subterráneo (Mujeres) Denunciado por el Denunciado Estado Peruano 28 52 Sobre vacaciones pagadas 29 53 30 55 31 56 32 58 33 58 34 62 35 67 36 68 19/ABR/1988 Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 09/JUN/1997 Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 Sobre certificados de capacidad Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 de los oficiales Sobre obligac. del armador en caso de enfer. o accid. de la gente Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 de mar Sobre seguro de enfermedad de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 la gente de mar (revisado) Sobre edad mínima Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 (Trabajo marítimo) (revisado) Sobre edad mínima Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 (Industria) Sobre prescripciones de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 seguridad (Edificación) Sobre las horas de trabajo y el descanso en el transporte por Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 carretera Sobre alimentacion y el servicio Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 de fonda (Tripulantes de buques) 37 69 38 70 39 71 40 73 41 77 42 78 43 79 44 80 Sobre certificado de aptitud de los Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 cocineros de buque Sobre la seguridad social de la Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 gente de mar Sobre pensiones de la gente de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 mar Sobre exámen médico de la gente Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 de mar Sobre exámen médico de los Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 menores (Industria) Sobre examen médico de los menores (Trabajos no Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 industriales) Sobre trabajo nocturnos de los menores (Trabajos no Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 industriales) Sobre revisión de los artículos Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 finales 45 81 Sobre inspección del trabajo 46 87 Sobre libertad protección del sindicación 47 88 Sobre servicio del empleo 48 90 49 98 50 99 51 100 52 101 53 102 54 105 55 106 56 107 57 111 sindical derecho Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 y de Res. Leg. Nº 13281 02/MAR/1960 Res. Leg. Nº 14007 06/ABR/1962 Sobre trabajo nocturno de los Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 menores (Industria) Sobre derecho de sindicación y de Res. Leg. Nº 14712 13/MAR/1964 negociación colectiva Sobre métodos para la fijación de Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 los salarios mínimos (Agricultura) Sobre igualdad de remuneración Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 Sobre vacaciones pagadas Res. Leg. Nº 13284 01/FEB/1960 (Agricultura) Sobre seguridad social (Norma Res. Leg. Nº 13284 23/AGO/1961 mínima) Sobre abolición del trabajo forzoso Res. Leg. Nº 13467 06/DIC/1960 Sobre descanso semanal Res. Leg. Nº 24822 11/JUL/1988 (Comercio y oficinas) Sobre poblaciones indígenas y tribales, Denunciado por el Estado Denunciado 02/FEB/1994 Peruano Sobre discriminación (Empleo y Res. Leg. Nº 17687 10/AGOS/1970 ocupación) 58 112 Sobre edad mínima (Pescadores) Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 59 113 Sobre examen médico de los Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 pescadores 60 114 Sobre contrato de enrolamiento de Res. Leg. Nº 14033 04/ABR/1962 los pescadores 61 122 Sobre política del empleo Res. Leg. Nº 16388 27/JUL/1967 62 139 Sobre cáncer profesional Res. Leg. Nº 21601 16/NOV/1976 63 151 64 152 65 156 66 159 67 169 68 147 69 138 70 182 17a. Disp. Gral. Sobre relaciones de trabajo en la Transit/ Constit.- 27/OCT/1980 administración pública 1979 Sobre seguridad e higiene Res. Leg. Nº 24668 19/ABR/1988 (Trabajos portuarios) Sobre trabajadores con Ley Nº 24508 16/JUN/1986 responsabilidades familiares Sobre readaptación profesional y Ley Nº 24509 16/JUN/1986 empleo (Personas inválidas) Sobre pueblos índigenas y tribales Res. Leg. Nº 26253 02/FEB/1994 Sobre la marina mercante D. S. N° 12-200115/FEB/2001 (normas mínimas) (*) RE Sobre la edad mínima de D.S N°38-2001-RE 30-may-01 admisión al empleo (*) Convenio sobre las peores formas D. S. N° 87-200130/NOV/2001 de trabajo infantil RE