CONCEPTO 55013 DE 29 DE AGOSTO DE 2012 DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES Bogotá Señora CLAUDIA PATRICIA HERRERA ÁNGULO Calle 113 No. 55- 85 Of 101 Puente Largo Bogotá D.C. Ref. Radicado 37206 del 04/05/2012 Tema Aduanas Descriptores Exportación a Zona Franca Fuentes formales Artículo 20 del Decreto 600 de 1996, Decreto 4479 de 2009 y Artículo 376 del Decreto 2685 de 1999. Cordial saludo. De conformidad con el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008, esta Subdirección es competente para absolver en sentido general las consultas que se formulen sobre la interpretación y aplicación de las disposiciones tributarias del orden nacional, aduaneras y cambiarias en lo de competencia de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Plantea varios interrogantes relacionados con la exportación a una zona franca de oro, plata y platino presentados como chatarra o en desuso. No sobra advertir que como-se manifestó de manera precedente, escapa a las competencias de éste Despacho pronunciarse sobre situaciones particulares y concretas cuya competencia se encuentra asignada a otras dependencias de la Entidad, o dirimir las controversias que se presenten entre los usuarios y contribuyentes y la Administración Aduanera, pues las mismas se deben definir en las instancias administrativas o judiciales que han previsto las normas para ello. En primera instancia consulta, si en la exportación a una zona franca de oro, plata y platino presentados como chatarra o en desuso existe la obligación de acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, el pago de las Regalías. Sobre el particular, me permito manifestarle que el artículo 20 del Decreto 600 de 1996, es expreso al señalar: "ARTÍCULO 20. PAGO PREVIO DE REGALÍAS A LA EXPORTACIÓN. <Artículo modificado por el artículo 1_ del Decreto 4479 de 2009. El nuevo texto es el siguiente:> Quien pretenda realizar una exportación de oro, plata y platino, sin transformar, deberá acreditar previamente ante la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, el pago de la correspondiente regalía. Si se trataré de una exportación de oro, plata y platino, presentado como chatarra o en desuso o en pigmentos, el cual no paga regalías, deberá acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, previa a cada exportación, la certificación expedida por un Organismo de Certificación y/o Inspección autorizado, en la que conste que el material a exportar, corresponde a la presentación descrita en este inciso." El sentido de la norma transcrita es inequívoco al señalar que en los eventos previstos no se cancelan regalías, debiéndose acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales la respectiva certificación expedida por el Organismo de Certificación, en la que conste que el material corresponde a la mercancía descrita por la norma. En segundo lugar, consulta si la certificación que debe expedir el correspondiente órgano de certificación puede sustituirse por conceptos técnicos de profesionales expertos. El Decreto 4479 de 2009, señaló las competencias para expedir la referida certificación de la siguiente manera: "ARTÍCULO 2o. El Organismo Nacional de Acreditación de Colombia, ONAC, de conformidad con lo establecido en el Decreto 4738 de diciembre 15 de 2008, acreditará previa verificación del cumplimiento de los requisitos pertinentes, al Organismo de Certificación y/o Inspección que se constituya para certificar que el material a exportar, corresponde a mineral transformado. PARÁGRAFO. El Ministerio de Minas y Energía definirá los requisitos técnicos mediante los cuales estos Organismos de Certificación y/o Inspección operarán en relación con las funciones descritas en este decreto. ARTÍCULO 3o. Hasta tanto se conformen y entren en operación el o los Organismos de Certificación y/o Inspección de que trata el artículo 2o del presente decreto, Ingeominas o quien haga sus veces, como ente delegado por el Ministerio de Minas y Energía para él recaudo de las regalías y de las contraprestaciones generadas a su favor, directamente o a través de terceros debidamente calificados, deberá certificar que el material exportado corresponde a la modalidad de pedazos de joyas en desuso y/o pigmentos." De las normas que se citan puede evidenciarse que únicamente INGEOMINAS o la entidad que haga sus veces, tiene la facultad de certificar la condición de las bienes a exportar a través de terceros debidamente calificados. Es decir, que no es posible argumentar la no existencia del Organismo de Certificación o la expedición de la certificación por parte de terceros no autorizados, ya que la misma norma prevé los mecanismos alternativos para que se expida el documento que debe acreditar la condición de los bienes que se exportan. En tercer lugar, indaga si se incurre en alguna infracción aduanera al cancelar las regalías para exportar mercancías que no requieren cumplir este requisito. Al respecto, me permito manifestarle que el inciso segundo del artículo 476 del Decreto 2685 de 1999, de manera expresa señala: "Para que un hecho u omisión constituya infracción administrativa aduanera, o dé lugar a la aprehensión y decomiso de las mercancías, o a la formulación de una Liquidación Oficial, deberá estar previsto en la forma en que se establece en el presente Título. No procede la aplicación de sanciones por interpretación extensiva de la norma." La anterior disposición indica que no es posible imponer sanciones administrativas si los hechos que dan lugar a las mismas no se encuentran expresamente señalados por las normas, como sería el caso de acreditar el pago de regalías de mercancías que no cumplen con el requisito de la certificación en donde conste que el material a exportar corresponde a lo descrito en el artículo 20 del Decreto 600 de 1996. Por último, indaga quien es el exportador cuando se remiten desde el resto del territorio aduanero nacional mercancías a una zona franca que deben acreditar el requisito del pago de las regalías. Al respecto me permito informarle que de conformidad con el inciso primero del artículo 396 del Decreto 2685 de 1999: "Se considera exportación definitiva, la introducción a Zona Franca Permanente desde el Territorio Aduanero Nacional, de materias primas, partes, insumos y bienes terminados nacionales o en libre disposición, necesarios para el normal desarrollo de su objeto social a favor del Usuario Operador o Industrial de Bienes y de Servicios, siempre y cuando dicha mercancía sea efectivamente recibida por ellos." De igual forma, en Concepto No. 026661 del 13 de marzo de 2008, este Despacho manifestó: "(...) se entiende que las materias primas, insumos, partes y bienes terminados que se venden desde el territorio aduanero nacional a usuarios industriales de bienes y de servicios son los necesarios para el desarrollo del objeto social, cuando participan de manera directa en el proceso productivo de bienes o de la prestación de servicios." En este orden de ideas corresponderá al exportador de las mercancías a la respectiva Zona Franca, acreditar el pago de las regalías para aquellas mercancías que requieran cumplir este requisito o adjuntar la respectiva certificación del Organismo de Certificación en la que se haga constar que el material a exportar corresponde a oro, plata o platino presentado cómo chatarra o en desuso o en pigmentos, tal como lo establece el artículo 20 del Decreto 600 de 1996. Finalmente, me permito informarle que la base de conceptos emitidos por la entidad puede ser consultada en la página web www.dian.gov.co ingresando por el icono "Normatividad" - "Técnica" - "Doctrina" "Dirección de Gestión Jurídica". Atentamente, (Fdo.) MARÍA HELENA CAVIEDES CAMARGO, Subdirectora de Gestión de Normativa y Doctrina.