México, D.F. a 4 de agosto de 2006 GJ/MEX/384/06 Ing. Carlos González Narváez Director General de Autotransporte Federal Secretaría de Comunicaciones y Transportes. Presente. Rafael García Mendiola, promoviendo con el carácter de Gerente Jurídico de la Cámara Nacional del Autotransporte de Pasaje y Turismo, señalando como domicilio para recibir todo tipo de notificaciones el inserto al pie de pagina, y autorizando para tales efectos a las C. Licenciadas en Derecho Viridiana Arceo Rodríguez, Itzel Joanna Mendoza Oteo, así como a los señores Pasantes Omar González Osorio y Arturo Sánchez Fernández, ante usted con el debido respeto comparezco para exponer: Que por medio del presente escrito, y con fundamento en lo dispuesto en los artículos 69 H, 69 J, 69 K y demás relativos de la Ley Federal del Procedimiento Administrativo, ocurro a efecto de emitir los comentarios de nuestra parte respecto del Proyecto de Decreto que reforma y adiciona diversas disposiciones del Reglamento de Autotransporte Federal y Servicios Auxiliares, presentado por la Dirección General de Autotransporte el 28 de julio pasado; de acuerdo al siguiente orden: Referencia al artículo 4º fracciones III y IV; así como 7º Fracciones VI y VII, 9º segundo párrafo y 83 inclusive. La pretendida obligación de requerir a los permisionarios del autotransporte federal, la exhibición de un recibo de pago anual de las pólizas de seguro de responsabilidad civil y de viajero, bajo el argumento de que se propone vigilar la cobertura efectiva de los seguros en caso de siniestros, es totalmente improcedente acorde a los razonamientos que a continuación se enlistan. a) Atento a lo dispuesto en el artículo 150 bis de la Ley sobre el contrato de seguro, los seguros que por disposición de ley tengan el carácter de obligatorios no podrán cesar en sus efectos rescindirse, ni darse por terminados con anterioridad a la fecha de terminación de su vigencia. En consecuencia debe entenderse que una aseguradora, bajo ninguna circunstancia, podrá cancelar o declarar sin vigencia un seguro que haya expedido para el servicio 1 público de autotransporte, con lo que se desvirtúa la supuesta justificación que aduce la autoridad. b) La medida propuesta tiende a evadir la obligación de la autoridad de implementar un sistema de contacto con las empresas aseguradoras o con la Asociación Mexicana de Instituciones de Seguros (AMIS) para verificar la validez de las pólizas, prevista en el Acuerdo de Trámites Empresariales inscritos en el Registro Federal de Trámites y Servicios publicado en el Diario Oficial de la Federación de 2 de octubre del 2000, a través del traslado de su deber hacia los permisionarios. En alguna ocasión la autoridad manejo la versión de que con la propuesta de pedir recibos de pago lo era para asegurar la autenticidad de las pólizas; al respecto cabe señalar que aquella persona que falsifica una póliza no tendría ningún inconveniente de hacerlo con un recibo, por ende el sistema de contacto que se refiere en el apartado anterior es el instrumento idóneo para validar la autenticidad. c) Las propuestas de mérito, violan en perjuicio de los transportistas su derecho a contratar libremente con las aseguradoras bajo las opciones de pago diferido que ofrecen las aseguradoras; afectando la economía de su empresa, con lo que se traduce en una disposición que implica un costo de cumplimiento para los particulares, esto en contravención del Acuerdo que establece la Moratoria Regulatoria vigente, según lo establecido en el Diario Oficial de la Federación de 28 de febrero de 2005. Esto es así, si se considera que se pretende obligar a un permisionario del autotransporte de pasaje y turismo a cubrir la totalidad, cuando legalmente podría hacer uso de las opciones de pago diferido que la propia aseguradora pudiera otorgarle. En consecuencia de lo anterior, salvo que se pretenda una recaudación a favor de las aseguradoras; se sugiere adecuar la redacción a efecto de requerir sólo el comprobante de pago del último periodo de la póliza acorde a la fecha del trámite y de la forma de pago (mensual, trimestral o semestral). Referencia al apartado 15. Debido a que la previsión propuesta contraviene lo establecido en el proyecto de los artículos 7 y 10 antes citados, entre otros, así como el Acuerdo de Reducción de Plazos publicado en el Diario Oficial de la Federación de 19 de abril de 2004, en donde expresamente se establecen los términos de resolución para cada trámite; es conveniente solicitar sea eliminado. 2 La razón es clara, si los trámites de permiso, inclusión, baja y modificación, cuentan con una plazo de resolución establecido y el plazo se define en el Reglamento ¿para que se establece una regla que indique que en ningún caso el término se entenderá no mayor de 30 días?. Al respecto, no debe pasar inadvertido la infundada regla general que se proyecta para resolver un conflicto entre los tiempos de respuesta, ya que en todo caso, por principio jurídico; debe prevalecer la regla específica determinada para cada caso. Referencia al artículo 66 C Las facultades de la autoridad en esta materia no auxilian a mantener el estado de derecho, tampoco el justo cobro de los servicios proporcionados por los permisionarios del servicio de arrastre y salvamento. Esto es así debido a que la garantía prendaria de hecho que se constituye a favor del permisionario del servicio de depósito coloca en una situación de indefensión al usuario del servicio, que se ve en la necesidad de recuperar a la brevedad su vehículo, casi en cualquier precio forzándolo a pagar cualquier cantidad y después recurrir a un procedimiento “conciliatorio”. En la mesa de trabajo de CPC, más de una organización propuso que se otorgaran mayores facultades coercitivas a la autoridad encontrándose entre ellas la de recibir en consignación (por conducto de la Secretaría o de una autoridad judicial) un porcentaje (50%) del pago presupuestado, y no entregarlo al permisionario sino hasta probado el monto del arrastre y salvamento. Sin duda una medida como la anterior reducirá significativamente los procedimientos de cobro excesivo o injusto que actualmente se registra. En concreto la petición es incluir un párrafo del tenor siguiente: ... Durante todo el procedimiento, el usuario podrá consignar ante la Secretaría o la Autoridad Judicial del Fuero Común que corresponda a su domicilio, el importe equivalente al 50% de los montos de los servicios que se reclaman, caso en el cual se ordenará la liberación del vehículo. 3 No considerar lo anterior, atenta contra el deber de la autoridad de observar una actividad administrativa regular, esto es que no cause daño o lesione los bienes y derechos de los particulares, lo cual se afirma acontece cuando la autoridad permite que un depositario abusivo retenga el vehiculo de un transportista impidiéndole el desarrollo de su actividad, causándole con ello graves daños y perjuicios que son objeto de una responsabilidad patrimonial en el servicio público. Referencia al numeral 80 La intención de la autoridad de trasladar el contenido del actual artículo 62 Bis del Reglamento de Tránsito en Carreteras Federales, a la legislación operativa del autotransporte federal es totalmente inapropiada por lo que con base en los criterios que se enlistan enseguida, se solicita su eliminación del presente proyecto: a) En primer término, atendiendo a la facultad constitucional del ejecutivo federal para promulgar los reglamentos de las leyes que expide el Congreso, así como de los criterios jurisprudenciales siguientes; el apartado referido deriva en anticonstitucional al exceder los límites de la facultad reglamentaria. Esto es así en virtud de que el Reglamento de Autotransporte Federal y sus Servicios Auxiliares no debe legalmente regular la figura de “bitácora de horas de servicio” que no se encuentra prevista en la Ley de Caminos, Puentes y Autotransporte Federal; mucho menos podría instituirla. FACULTAD REGLAMENTARIA PRINCIPIOS QUE LA RIGEN. DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA. Según ha sostenido este Alto Tribunal en numerosos precedentes, el artículo 89, fracción I, constitucional, faculta al presidente de la República para expedir normas reglamentarias de las leyes emanadas del Congreso de la Unión, y aunque desde el punto de vista material ambas normas son similares, aquéllas se distinguen de éstas básicamente, en que provienen de un órgano que al emitirlas no expresa la voluntad general, sino que está instituido para acatarla en cuanto dimana del Legislativo, de donde, por definición, son normas subordinadas, de lo cual se sigue que la facultad reglamentaria se halla regida por dos principios: el de reserva de ley y el de subordinación jerárquica a la misma. El principio de reserva de ley, que desde su aparición como reacción al poder ilimitado del monarca hasta su formulación en las Constituciones modernas, ha encontrado su justificación en la necesidad de preservar los bienes jurídicos de mayor valía de los gobernados (tradicionalmente libertad personal y propiedad), prohíbe al reglamento abordar materias reservadas en exclusiva a las leyes del Congreso, como son las relativas a la definición de los tipos penales, las causas de expropiación y la determinación de los elementos de los tributos, mientras que el principio de subordinación jerárquica, exige que el reglamento 4 esté precedido por una ley cuyas disposiciones desarrolle, complemente o pormenorice y en las que encuentre su justificación y medida. 2a./J. 29/99 Amparo en revisión 1948/94.-Proveedora de Señales y Dispositivos para Tránsito, S.A. de C.V.-16 de junio de 1995.-Cinco votos.-Ponente: Juan Díaz Romero.Secretaria: Adriana Campuzano de Ortiz. Amparo directo en revisión 781/95.-Maxie de México, S.A. de C.V.-30 de agosto de 1995.-Cinco votos.-Ponente: Juan Díaz Romero.-Secretario: Alejandro González Bernabé. Amparo directo en revisión 1924/96.-Volkswagen de México, S.A. de C.V.-19 de septiembre de 1997.-Unanimidad de cuatro votos.-Ausente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano.-Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia.-Secretaria: Fortunata Florentina Silva Vásquez. Amparo en revisión 1719/97.-Materiales Téllez de Acapulco, S.A. de C.V.-14 de noviembre de 1997.-Unanimidad de cuatro votos.-Ausente: Genaro David Góngora Pimentel.-Ponente: Mariano Azuela Güitrón.-Secretaria: María Estela Ferrer Mac Gregor Poisot. Amparo en revisión 1763/98.-Herramientas Truper, S.A. de C.V.-27 de noviembre de 1998.-Cinco votos.-Ponente: Mariano Azuela Güitrón.-Secretaria: Fortunata Florentina Silva Vásquez. Tesis de jurisprudencia 29/99.-Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del veintiséis de marzo de mil novecientos noventa y nueve. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época. Tomo IX, Abril de 1999. Pág. 70. Tesis de Jurisprudencia. FACULTAD REGLAMENTARIA. SUS LIMITES. Es criterio unánime, tanto de la doctrina como de la jurisprudencia, que la facultad reglamentaria conferida en nuestro sistema constitucional al Presidente de la República y a los Gobernadores de los Estados, en sus respectivos ámbitos competenciales, consiste, exclusivamente, dado el principio de la división de poderes imperante en la expedición de disposiciones generales, abstractas e impersonales que tienen por objeto la ejecución de la ley, desarrollando y completando en detalle sus normas, pero sin que, a título de su ejercicio, pueda excederse el alcance de sus mandatos o contrariar o alterar sus disposiciones, por ser precisamente la ley su medida y justificación. 2a./J. 47/95 Revisión fiscal 59/81. Playa Sol Vallarta, S.A. 4 de octubre de 1982. Cinco votos. Ponente: Carlos del Río Rodríguez. Secretario: José Angel Mandujano Gordillo. 5 Amparo en revisión 3227/90. Empresas Tylsa, S.A. de C.V. 29 de agosto de 1994. Mayoría de cuatro votos. Disidente: Atanasio González Martínez. Ponente: Noé Castañón León. Secretario: Luis Ignacio Rosas González. Amparo en revisión 2165/93. Compañía Azucarera del Ingenio de Bellavista, S.A. 9 de junio de 1995. Cinco votos. Ponente: Genaro David Góngora Pimentel. Secretaria: Marta Leonor Bautista de la Luz. Amparo en revisión 862/93. Ingenio José María Morelos, S.A. 9 de junio de 1995. Cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Güitrón. Secretaria: Mercedes Rodarte Magdaleno. Amparo en revisión 1841/94. Francisco José Luis Gutiérrez Flores. 18 de agosto de 1995. Cinco votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Germán Martínez Hernández. Tesis de Jurisprudencia 47/95. Aprobada por la Segunda Sala de este alto Tribunal, en sesión privada de veinticinco de agosto de mil novecientos noventa y cinco, por unanimidad de cinco votos de los Ministros: Presidente Juan Díaz Romero, Genaro David Góngora Pimentel, Mariano Azuela Güitrón, Guillermo I. Ortiz Mayagoitia y Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época. Tomo II, Septiembre de 1995. Pág. 293. Tesis de Jurisprudencia. b). Por otra parte, atendiendo al principio de eficacia de la actuación administrativa, previsto en al artículo 13 de la Ley Federal del Procedimiento Administrativo, así como de los presupuestos establecidos en los numerales 11 y 12 de la Ley Orgánica de la Administración Pública Federal, se afirma que la propuesta realizada esta fuera de lugar, ya que la atribución para establecer normas en materia de seguridad laboral, corresponde a la Secretaría de Trabajo y Previsión Social, acorde al artículo 40 fracción XI del ordenamiento previamente citado. c) No obstante que nuestra preocupación como sector se acredita a través de la implementación en nuestra flota afiliada de diversos elementos escritos y gráficos entre los que destacan los controles de sellos, tarjetas de viaje, sistema copiloto satelital, el TD7 o los discos diagrama, se debe reconocer que no existen las condiciones técnicas para que un elemento de la PFP tenga a su alcance la información electrónica que obra en algunos de los elementos antes referidos. En virtud de lo anterior, hasta en tanto pueda surgir una disposición completa al respecto, y considerando que pueda existir un perjuicio mayor (corrupción), al beneficio buscado (seguridad) se propone eliminar la bitácora de horas de servicio, debiendo la Secretaría turnar su estudio a la de Trabajo y Previsión Social. 6 d) Finalmente si los argumentos anteriores no fueran suficientes me permito señalar la imposibilidad material y el costo económico que la medida implica en su cumplimiento al tener que contarse a “checadores” en todos los paraderos de las rutas y sistemas de autopistas del país a efecto de registrar las paradas no programadas, las de fuera de servicio, etc., ya que es lógico pensar que por la implicación labora que un documento como el de la especie puede generar, no se podría dejar su llenado al operador. En conclusión se ratifica nuestra solicitud de eliminar de la presente propuesta la figura de la bitácora de horas de servicio. Referencia al apartado 89-A Al respecto es oportuno comentar que con el propósito de evitar una inadecuada interpretación e incluso actos de corrupción en contra de aquellos conductores bajo prescripción medica, se sugiere el empleo de los términos ya previstos en el Código Penal y la Ley General de Salud para ese tipo de sustancias, además de que en definitiva esta conducta sería un delito. En su defecto se pide definir drogas de abuso. Referencia al artículo 90 Debido a que el Reglamento del Servicio de Medicina Preventiva en el Transporte, no prevé una temporalidad para la practica del examen psicofísico integral, y que su obligatoriedad se determina sólo al momento del refrendo de la licencia correspondiente; actualmente esto es cada dos años, y de que la propuesta llevaría su aplicación a cada 5 años; nos pronunciamos en el sentido de no espaciar en demasía los tiempos, para brindar al operador la certeza de que su estado de salud es el adecuado, fortaleciendo así su calidad de vida. En tal sentido, la propuesta siguiente garantiza que a los operadores se les practiquen exámenes médicos según su edad y los riesgos que ello implica, procurando mantener una constante vigilancia. Edad Antes de 40 años 41 a 50 años 50 en adelante Refrendo Cada 5 años Cada 4 años Cada 3 años 7 En adición, cabe señalar que mantener las exploraciones medicas por períodos cortos es congruente con las políticas de calidad y mejora continua, desarrollada por la SCT, con la intención de buscar el cuidado del recurso humano en condiciones de excelencia. Esta medida, ofrece mantener e incluso reducir los estándares e índices de accidentes, por el contrario ampliar el plazo prevé un relajamiento de graves consecuencias, que atentarían contra de la intención de profesionalizar dicha actividad. Referencia al apartado 93. Fracción I. El establecer una sanción única de tal magnitud (no mínimo no máximo) por la declaración de comisión de un delito, que pudiera presentar infinitos aspectos, entre ellos no versar sobre un ataque a la integridad de las personas sino a los bienes; es una regla que devendría en injusta, por sancionar un daño en propiedad ajena mínimo, unas lesiones de primer grado e incluso un homicidio culposo; en igualdad de circunstancias; máxime que no se atiende a las condiciones de la comisión del delito. Por otra parte, si consideramos que el juez a través de su sentencia ya resuelve la suspensión o cancelación de la licencia, es conveniente eliminar la fracción I, para evitar una doble sanción. Fracción II. La conducta que se pretende sancionar, ya se encuentra prevista tanto en un tipo penal (abandono de personas) como en una infracción en el reglamento de tránsito actual (artículo 53), por ende no es jurídicamente sustentable establecer una vez más la sanción, por lo que se pide eliminar, Fracción III. Para este caso, se pide conmutar la sanción por la suspensión de 1 año, atendiendo al déficit de operadores existente. Finalmente, atendiendo al argumento anterior e incluso al nuevo principio que determina que un operador no apto es susceptible de valoración (previsto en el artículo 24 del Reglamento del Servicio de Medicina Preventiva en el Transporte), se solicita que la inhabilitación sea de 3 años. Referencia al apartado 93 - I. De acuerdo, sin embargo falta señalar en el último párrafo que la falta del certificado de calidad será causa de cancelación del reconocimiento; homologando lo actualmente establecido en los programas mínimos de capacitación para conductores de nuevo 8 ingreso en el servicio de autotransporte federal de pasaje y turismo, y transporte privado, publicado en el Diario Oficial de la Federación de 10 de junio de 2003. Referencia al artículo 3 Transitorio, segundo párrafo. La reducción del universo de operadores que deben acreditar un curso de capacitación, derivado de la obligatoriedad establecida sólo para primer ingreso, cambio de categoría o categoría adicional; así como la política de eliminar la discrecionalidad de las normas, son elementos que deben considerarse para eliminar el segundo párrafo, que en definitiva resulta cuestionable, pues deja abierta la puerta para actos de corrupción.. Por lo que respecta al tabulador se realizan las siguientes observaciones: REGLAMENTO DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL Y SERVICIOS AUXILIARES MONTO DE LA SANCIÓN EN DÍAS DE SALARIO MÍNIMO GENERAL VIGENTE EN EL DISTRITO FEDERAL ART CONCEPTO DE INFRACCIÓN Mín Canapat Máx Canapat 1 4° OPERAR PARCIAL O TOTALMENTE SIN PLACAS METÁLICAS DE IDENTIFICACIÓN PORTANDO LA TARJETA DE CIRCULACIÓN Y ENGOMADOS VIGENTES EN VEHÍCULOS PARA LOS SERVICIOS DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL 40 100 43 105 2 4º OPERAR SIN CALCOMANÍA, PORTANDO PLACAS Y TARJETA DE CIRCULACIÓN 40 100 43 105 3 4º 40 100 43 105 4 4º OPERAR SIN TARJETA DE CIRCULACIÓN, PORTANDO PLACAS Y ENGOMADO OPERAR SIN REVALIDACIÓN DE TARJETA DE CIRCULACIÓN NO EFECTUAR EL CANJE DE LAS PLACAS EN LOS TÉRMINOS QUE ESTABLEZCA LA SECRETARÍA 40 100 43 105 50 100 53 105 20 40 23 43 4o 5 4º-A NO TRAMITAR LA MODIFICACIÓN DE TARJETA DE CIRCULACIÓN EN CASO DE CAMBIOS JUSTIFICACIÓN Las placas constituyen un elemento esencial en la prestación del servicio de autotransporte, ya que constituyen el factor de identificación vehicular en carreteras, por lo tanto aquella unidad que no cuente con las placas, se presume que es irregular, en ese sentido la multa se debería conservar en 100 días y no de 40 a 43. De igual manera la calcomanía constituye un elemento de identificación vehicular, por lo tanto el monto de la multa se debe conservar a 100 días. Se contesta igual que las anteriores. El trabajo desarrollado por la Secretaría durante el proceso de canje, y el tiempo brindado a los permisionarios (22 meses) son suficientes para imponer una sanción mayor. En virtud de que los datos que ampara la tarjeta han quedado sin efecto, al no identificar correctamente al vehiculo que la porta, y para evitar que se siga con esa irregularidad se sugiere 9 12 13 25 18 PRESTAR EN AUTOBÚS INTEGRAL, de EL SERVICIO DE fracci AUTOTRANSPORTE FEDERAL DE ón VI PASAJE DE PUERTOS O AEROPUERTOS SIN PERMISO. 18 PRESTAR EN VAGONETA Y/O de AUTOMÓVIL SEDÁN EL SERVICIO fracci DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL ón VI DE PASAJE DE PUERTOS O AEROPUERTOS SIN PERMISO. 18 EFECTUAR SERVICIO DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL DE PASAJEROS EN UNA CLASE DISTINTA A LA PERMISIONADA 495 - 500 - 200 495 205 500 200 495 205 500 27 23 PÁR RAF O SEG UND O NO CUMPLIR LOS HORARIOS REGISTRADOS ANTE LA SECRETARÍA. 100 Eliminar. 105 Eliminar. 32 70 NO ENTREGAR BOLETOS EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL DE PASAJEROS 100 20 105 25 35 30 200 495 205 500 60 80 50 Eliminar 55 Eliminar 61 80 EFECTUAR SERVICIO DE AUTOTRANSPORTE FEDERAL DE TURISMO EN UNA CLASE DISTINTA A LA PERMISIONADA NO DOTAR LOS PERMISIONARIOS A SUS CONDUCTORES DE LA BITÁCORA RESPECTIVA. OPERAR LOS CONDUCTORES SIN LLEVAR A BORDO LA BITÁCORA DE HORAS DE SERVICIO DEBIDAMENTE REQUISITADA 40 Eliminar 45 Eliminar que se sancione con 40 a 43 días. La sanción es correcta, empero la definición excluye a los autobuses convencionales, por lo tanto se pide eliminar la palabra integral. La ley no distingue entre prestar el servicio entre un vehiculo u otro, por lo tanto no debe distinguirse. La sanción debe ser igual. Prestar un servicio en esas condiciones, es prestarlo sin el permiso correspondiente, precisamente por eso existen modalidades, por lo tanto aquel que presta un servicio diferente al autorizado se le debe sancionar con la mayor medida, a efecto de evitar irregularidades. En virtud de que los horarios mínimos sólo se registran al momento de obtener un permiso, lo cual pudo haber sido años antes; y de que la actual comercialización y prestación del servicio obliga a los ajustes de horarios de acuerdo a las condiciones del mercado. Se propone eliminar máxime que no puede crearse un trámite para mantener los horarios actualizados. La presente hipótesis presenta dos diversas aristas, el servicio directo y el económico, por ende serían momentos y personas diferentes a las que debería sancionarse, si un operador no entrega el boleto o la persona no lo quiere o lo toma y la tira en el propio autobús se sancionará al operador? Por ende ante la discrecionalidad y subjetividad de la sanción se propone reducir a 20 para evitar corrupción con la diversidad de supuestos. Debe atenderse a la falta de permiso. Violación ya sancionada con 500 DSMGV. En virtud de las razones expuestas al referirnos al artículo 80, se pide eliminar la sanción debe desaparecer, conforme al principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 10 62 80 NO CONSERVAR LOS PERMISIONARIOS POR UN TERMINO DE 60 DÍAS LA BITÁCORA RESPECTIVA. 50 Eliminar 55 Eliminar Idem. En este acto solicito se tenga por reservado el derecho de mi representada para emitir su opinión respecto de cualquier nueva versión que sea publicada en COFEMER, o recibida directamente de la SCT, esto derivado de las reuniones de trabajo que se han sostenido. Sin otro particular quedo de Usted. ATENTAMENTE LIC. RAFAEL GARCIA MENDIOLA. GERENTE JURIDICO. C.c.p. Lic. Carlos García Fernández .- Titular Comisión Federal de Mejora Regulatoria .- Presente 11