El proceso de amparo en América Latina

ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
AÑO XVII, MONTEVIDEO, 2011, PP. 207-226, ISSN 1510-4974
César Landa (Perú)*
El proceso de amparo en América Latina
RESUMEN
El amparo es un proceso que sirve para proteger los derechos fundamentales cuando son violados y constituye un aporte de América Latina al desarrollo del derecho procesal constitucional. Sin embargo, su judicialización a través de las instancias del Poder Judicial o mediante los tribunales constitucionales ha puesto en
evidencia que el amparo puede ser concebido como un noble sueño o una pesadilla. Un noble sueño en el
entendido de que reposa en una concepción liberal y privatista del proceso, vinculada al quehacer de la justicia ordinaria, llevada a cabo en principio por los tribunales o cortes supremas que remontan a duras penas
las ineficiencias e injusticias del proceso privado. Una pesadilla cuando se funda en una concepción objetiva
y garantista del proceso, que desarrollan sobre todo —y muchas veces pretorianamente— los tribunales
constitucionales, los cuales en general vienen cumpliendo un papel protagónico en la tutela efectiva de los
derechos fundamentales y en la defensa de la supremacía constitucional.
Palabras clave: protección de los derechos fundamentales, proceso constitucional, amparo,
control constitucional, legitimación, jurisprudencia, América Latina.
ZUSAMENFASSUNG
Das Verfassungsschutzverfahren dient dem Schutz der Grundrechte, wenn diese verletzt werden, und stellt
einen lateinamerikanischen Beitrag zur Weiterentwicklung des Verfassungsprozessrechts dar. Seine Judizialisierung durch die gerichtlichen Instanzen oder die Verfassungsgerichtsbarkeit hat jedoch deutlich gemacht, dass die Verfassungsbeschwerde ein edler Traum, aber auch ein Alptraum sein kann. Ein edler Traum
ist sie aus der Überlegung heraus, dass sie auf einer liberalen, privatrechtlichen Prozesskonzeption beruht,
die mit der Tätigkeit der ordentlichen Gerichtsbarkeit verbunden ist und normalerweise von den obersten
Gerichten oder Gerichtshöfen wahrgenommen wird, welche dann mit Mühe und Not die Unvollkommenheiten und Ungerechtigkeiten des Privatverfahrens ausgleichen. Dagegen ist sie ein Alptraum, wenn sie auf
einer objektiven und garantiezentrierten Prozesskonzeption beruht, wie sie vor allem – häufig mit prätorianischer Strenge – von Verfassungsgerichten entwickelt wird, denen in der Regel eine Vorreiterrolle beim
effektiven Schutz der Grundrechte und der Verteidigung der Verfassungssuprematie zukommt.
* Expresidente del Tribunal Constitucional del Perú. Profesor de Derecho Constitucional en
la Pontificia Universidad Católica del Perú y en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
‹clanda©pucp.edu.pe›
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EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
Schlagwörter: Schutz der Grundrechte, Verfassungsprozess, Verfassungsschutzverfahren,
Normenkontrolle, Legitimation, Rechtsprechung, Lateinamerika.
ABSTRACT
“Amparo” is a proceeding for the protection of fundamental rights in case of violations and it is a Latin
American contribution to constitutional procedural law. Nonetheless, its practical application through the
judiciary or the constitutional courts has revealed that it can be understood as a noble dream or as a nightmare. A noble dream in that it is based on a liberal and private law conception of the process, linked to
the work of ordinary justice and carried out basically by supreme courts that have a hard time overcoming
the inefficiencies and injustices of private law proceedings. A nightmare when it is based on the objective
conception of a process for the protection of constitutional rights, carried out mainly —and sometimes in
a praetorian manner — by constitutional courts, which have been playing a leading role in the effective
protection of fundamental rights and the defence of constitutional supremacy.
Keywords: protection of fundamental rights, constitutional procedure, amparo, constitutional
control, legal standing, jurisprudence, Latin America.
1. Premisas
El amparo constitucional es una institución procesal producto del tránsito del Estado
de derecho basado en la ley hacia un Estado de derecho basado en la Constitución.
Esta innovación aparece modernamente cuando la vieja noción de los derechos públicos subjetivos de creación legislativa, que reconocía los derechos y libertades en
los códigos y otorgaba al Poder Judicial su tutela, se transformó en la noción de los
derechos fundamentales consagrados en la Constitución, los cuales requieren defensa
y protección a través de procesos constitucionales como el amparo, que deben ser resueltos por tribunales constitucionales (España 1931, Alemania 1949).1 Ello sin perjuicio de que en sus antecedentes europeos existiera un recurso de queja (por ejemplo, en
la Constitución Suiza de 1848).
No obstante, fue recién en las postrimerías de la segunda guerra mundial que el
Estado constitucional de derecho se afirmó en un conjunto de valores y principios
democráticos que otorgan a los derechos fundamentales una naturaleza no solo subjetiva e individual, sino también un carácter objetivo como garante de la persona humana y de su dignidad. Así, el proceso de amparo cumple tanto con tutelar el derecho
individual como también los valores institucionales en que se asienta dicho proceso
constitucional; tareas que cumplen los tribunales constitucionales o quedan reservadas para las cortes supremas, en última instancia, como intérpretes supremas de la
Constitución y guardianas de los derechos fundamentales.
1
Gerhard Leibholz: Problemas fundamentales de la democracia moderna, Madrid: Instituto de
Estudios Políticos, 1971, pp. 145-174; asimismo, Pedro De Vega: Estudios político-constitucionales,
México: Universidad Nacional Autónoma de México, 1987, pp. 283-309.
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En América Latina, el amparo, entendido como proceso constitucional, no es de
larga data. Se incardina en los procesos de modernización democráticos a través de
las nuevas constituciones o reformas constitucionales del siglo XX (México 1917, Brasil
1934, Perú 1979, Colombia 1992, Argentina 1994).2 No obstante, es del caso precisar que
desde la época de los imperios español y portugués existieron el amparo colonial y la
seguridad real, respectivamente. Pero una vez asentada la vida republicana, durante
el siglo XIX, bajo la influencia sajona, se fue incorporando el interdicto del hábeas
corpus en nuestra región, desde donde luego se fue consagrando el juicio o recurso de
amparo; sin perjuicio del amparo mexicano de la Constitución de 1857 o la de Yucatán
de 1840.
Sin embargo, el desarrollo contemporáneo de la justicia constitucional en torno a
los tribunales constitucionales o cortes supremas ha hecho del proceso de amparo el
mejor indicador para caracterizar el estado de la tutela de los derechos fundamentales
en la región latinoamericana. Si bien el amparo ha surgido como un instrumento procesal de fortalecimiento de dichos derechos, también es cierto que en la actual hora
democrática existen déficits de institucionalidad estatal y social que llevan a concebir
al amparo como un noble sueño o como una pesadilla.3
Es un noble sueño en la medida en que los jueces deben aplicar el derecho existente
y no crear nuevas normas, aun cuando la Constitución y las layes no ofrezcan una regla determinada para resolver un amparo. Ello supone partir de una noción positivista
y normativista del proceso de amparo, que se encuentra regulado por la norma constitucional y legal, las cuales delimitan la función interpretativa del juez constitucional
y los alcances de sus sentencias. Usualmente esto se corresponde con una concepción
individualista de los derechos que protege el amparo y, en consecuencia, obliga al juez
a pronunciarse exclusivamente sobre el petitorio de la demanda —principio de congruencia—, lo que convierte al amparo en un proceso formalista y subjetivo.4
Pero, el amparo también se convierte en una pesadilla cuando los jueces y tribunales constitucionales, para declarar el derecho fundamental demandado, crean una
norma jurídica que permite resolver la pretensión planteada; aunque no se trate de inventar una norma compatible con la Constitución, sino más bien de identificar la que
razonablemente se derive de una disposición constitucional. Ello supone que la norma
constitucional sea concebida también como norma histórica y social, lo que permite
una labor interpretativa y argumentativa del juez en aras de la tutela del derecho violado, de acuerdo con la realidad de la que emana; así como también reconocer derechos
2
César Landa: “La vigencia de la Constitución en América Latina”, en César Landa y Julio
Faúndez: Desafíos constitucionales contemporáneos, Lima: Pontificia Universidad Católica del
Perú, 1996, pp. 13-23.
3
Herbert Hart: “Una mirada inglesa a la teoría del derecho americana: la pesadilla y el noble
sueño”, en VV. AA. El ámbito de lo jurídico, Barcelona: Crítica, 1994, pp. 327-350.
4
Ignacio Díez-Picazo: “Reflexiones sobre el contenido y efectos de las sentencias dictadas
por el Tribunal Constitucional en recursos de amparo”, en Ignacio Díez-Picazo, Juan Xiol Ríos et
al.: La sentencia de amparo constitucional. Actas de las I Jornadas de la Asociación de Letrados del
Tribunal Constitucional, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1996, pp. 17-74; asimismo,
Juan Montero Aroca (coord.): Proceso e ideología: un prefacio, una sentencia, dos cartas y quince
ensayos, Valencia: Tirant lo Blanch, 2006.
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colectivos, ampliando la legitimidad de las partes y desarrollando diversos tipos de
sentencias y mandatos, incluso con efectos generales o normativos, con alcances no
solo para las partes sino también para todos. Ello configura un estatus del juez que
lo convierte en una suerte de juez pretoriano, y al amparo, en un proceso garantista y
objetivo.5
Esto se debe a que “cada concepción de la Constitución lleva consigo una concepción del procedimiento, como toda concepción del procedimiento lleva consigo una
concepción de Constitución. No existe un prius ni un posterius, sino una recíproca
implicación […]”.6 Por ello, estas dos concepciones jurídicas del proceso constitucional nos recuerdan que la Constitución y el derecho procesal se colocan en una línea
de tensión en función de la tutela subjetiva de los derechos fundamentales y la tutela
objetiva de la Constitución; tensión en la cual el juez constitucional adopta diversas
posturas, a partir de la aplicación y/o la interpretación normativa,7 que se pone en
evidencia en la praxis jurisprudencial y los desafíos de algunos temas centrales del
amparo en Argentina, Brasil, Colombia, México y Perú, entre otros países, que presentamos a continuación.
2. Objeto de protección (tutela de los derechos fundamentales)
El amparo tiene como finalidad tutelar los derechos fundamentales violados, pero “los
derechos fundamentales se presentan con su ‘doble carácter’: como derechos subjetivos y como elementos de un ordenamiento objetivo”,8 lo cual hace que el objeto de
protección constitucional asuma diferentes formas de concebir los derechos materia
de protección. Es precisamente la jurisprudencia la que ha ido sistematizando los derechos fundamentales de tutela constitucional; así, se reconocen derechos fundamentales no solo constitucionales, sino también de configuración internacional, legal e
incluso jurisprudencial.9
5
Juan Antonio Xíol-Ríos: “Algunas reflexiones al hilo de la ponencia de Ignacio Díez-Picazo
‘Reflexiones sobre el contenido y efectos de las sentencias dictadas en procesos constitucionales
de amparo’”, en Ignacio Díez-Picazo, Juan Xiol Ríos et al.: o. cit., pp. 75-107; asimismo, Jania Maria
Lopes Saldanha y Angela Araújo Espindola: “A jurisdição constitucional e o caso da ADI 3510”,
en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano 2009, Montevideo: Fundación Konrad
Adenauer, 2009, pp. 311-328.
6
Gustavo Zagrebelsky: ¿Derecho procesal constitucional? y otros ensayos de justicia constitucional, México: FUNDAP, 2004, p. 18.
7
Gustavo Zagrebelsky: La giustizia costituzionale, Milán: Il Mulino, 1977, pp. 39-69.
8
Peter Häberle: “El recurso de amparo en el sistema germano-federal de jurisdicción constitucional”, en Domingo García Belaunde y Francisco Fernández Segado (coords.): La jurisdicción
constitucional en Iberoamérica, Madrid: Dykinson, 1997, p. 256.
9
Francisco Rubio Llorente: “La configuración de los derechos fundamentales en España”, en
Liber Amicorum Héctor Fix Zamudio, San José (CR): Secretaría de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, 1998, vol. II, pp. 1329-1343.
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2.1. Protección amplia
En Argentina se concibe que todo derecho distinto de los que tutelan el hábeas corpus y el hábeas data puede ser amparado, con prescindencia de su fuente normativa
constitucional, lo que supone que cualquier derecho de origen legal, administrativo o
internacional que pueda ser reconducido a la Constitución es materia de tutela del amparo.10 Más aún, la protección alcanza a derechos individuales y colectivos —como en
el caso del Corralito financiero, que tuteló derechos de los consumidores y usuarios—,
como también a derechos explícitos o implícitos.11
En el Perú, todo derecho distinto de los que tutelan el hábeas corpus, el hábeas data
y el proceso de cumplimiento es protegido por el amparo. Pueden ser derechos civiles,
políticos, económicos y sociales, de origen constitucional —nominados o innominados, como el derecho a la verdad de un detenido desaparecido, en el caso Villegas
Namuche—,12 o de configuración legal o administrativa, y en todo caso derivados de
los tratados internacionales.
En la nueva Constitución de la República Dominicana, del 2010, se reconoce al
amparo en términos similares al modelo argentino y peruano. No obstante, mediante
el proceso de amparo en el Perú se tutela solo el contenido constitucional directamente
protegido del derecho invocado.
2.2. Protección intermedia
En Colombia, la acción de tutela protege los derechos fundamentales de manera
residual y subsidiaria,13 frente a la acción u omisión de autoridad o particular. Del
mismo modo, en Venezuela y Ecuador protege derechos que la Constitución y los
tratados consagran, pero no los creados por una norma legal. Por su parte, la Corte
Constitucional colombiana ha establecido:
[La revisión de las sentencias de tutela provenientes del Poder Judicial] es una
atribución libre y discrecional de la Corporación para revisar los fallos de tutela
que sean remitidos por los diferentes despachos judiciales, con el fin de unificar
la jurisprudencia sobre la materia y de sentar bases sólidas sobre las que los demás administradores de justicia se puedan inspirar al momento de pronunciarse
sobre los derechos fundamentales.14
10
Néstor Sagüés: “El amparo argentino y su reforma”, en Samuel Abad Yupanqui y Pablo Pérez
Tremps (coords.): La reforma del proceso de amparo: la experiencia comparada, Lima: Palestra,
2009, pp. 24-26.
11
Corte Suprema de Justicia de la Nación: Emergencia económica II, Buenos Aires: Secretaria
de Jurisprudencia, 2009, pp. 28-32.
12
Expediente n.o 2488-2002-HC/TC.
13
Sentencias T-001-97, T-441/93 y T-003/92.
14
Alexei Julio Estrada: “Corte Constitucional (Colombia)”, en Eduardo Ferrer Mac-Gregor
(coord.): Crónica de tribunales constitucionales…, o. cit., p. 135.
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Asimismo, la Corte ha delimitado seis tipos de derechos fundamentales a tutelar
mediante la acción de tutela: a) los derechos civiles y políticos de aplicación inmediata; b) los derechos fundamentales del título II, capítulo I; c) los derechos de los niños,
vida, integridad, salud, seguridad social, alimentación equilibrada, nombre, nacionalidad, a tener familia, al cuidado y amor, educación, cultura, entre otros, que estén
establecidos en las leyes y los tratados internacionales; d) los derechos fundamentales
innominados, como el mínimo vital; e) los derechos fundamentales conexos, como a
la verdad, la justicia y la reparación;15 f) los derechos fundamentales provenientes de
los tratados de derechos humanos y del derecho internacional humanitario.16
2.3. Protección limitada
En Brasil el mandado de segurança individual protege los derechos constitucionales
líquidos y ciertos17 cuando son violados por acto u omisión ilegal o proveniente del
abuso del poder, tal como lo dispone la Ley Federal n.o 12016, del 7 de agosto de 2009.
Antes, además, los derechos tutelados debían ser incontrastables, es decir, no interpretables; ahora, si bien pueden ser objeto de interpretación, en cambio, deben estar
acompañados de prueba documental preconstituida.18
En definitiva, el derecho debe estar previsto en una norma legal y debe ser probado de forma indubitable; salvo en materia tributaria, en la que se dejan márgenes
de apreciación judicial; en efecto, no existen en esa circunstancia actos discrecionales
absolutamente inmunes al control jurisdiccional.19 20 Asimismo, la Constitución reconoce el mandado de segurança colectivo para tutelar derechos difusos y colectivos que
puedan ser vulnerados por actos y leyes. No obstante, existe una fuerte polémica sobre
la exigibilidad judicial de los derechos sociales y el papel del Poder Judicial en su tutela.
En México, en cambio, las llamadas garantías individuales de igualdad, libertad,
seguridad jurídica y propiedad, que se basan en la dignidad del hombre, son protegidas en el juicio de amparo; por eso existen amparo de la libertad —hábeas corpus—,
amparo contra resoluciones judiciales —recurso de casación—, amparo contra leyes
—declara la inconstitucionalidad de una norma legal—, amparo como un proceso
contencioso-administrativo, y amparo social para proteger derechos agrarios, que incluye la protección de garantías sociales, pero no de derechos de carácter colectivo o
difuso, ni implícitos ni derivados de tratados internacionales, proscritos en el clásico juicio de amparo mexicano. En todos estos casos, el juicio de amparo cumple la
15
Sentencia T-821-2207.
Catalina Botero: “La acción de tutela en Colombia: Ajustes necesarios y cautelas indispensables”, en Samuel Abad Yupanqui y Pablo Pérez Tremps (coords.): o. cit., pp. 133-140.
17
Gisele Göes Fernandes: “El abuso del ‘mandato de seguridad’ en la experiencia brasileña”, en
Samuel Abad Yupanqui y Pablo Pérez Tremps (coords.): o. cit., pp. 46-49.
18
Súmula 625 STF.
19
STJ, Mandado de segurança 6.166-DF.
20
José Afonso da Silva: “El mandamiento de seguridad en Brasil”, en Héctor Fix-Zamudio y
Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coords.): El derecho de amparo en el mundo, México: Porrúa, 2006,
pp. 129-132.
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función principal de control de la constitucionalidad, en la medida en que se tutela a
la persona como individuo de las relaciones jurídicas entre el gobernado y el Estado y
las autoridades.21
3. Objeto del control (acto lesivo)
En todo proceso de amparo se debe delimitar no solo el derecho fundamental violado,
sino también determinar el acto lesivo materia de control constitucional, lo cual lleva a
identificar quién y con qué se puede agraviar los derechos fundamentales del afectado.
Al respecto, clásicamente, como los derechos son oponibles al poder, solo cabe que
se demanden a la autoridad pública —eficacia vertical—; sin embargo, contemporáneamente también son oponibles a otro particular —eficacia horizontal—, solo que la
eficacia puede ser inmediata, dada la fuerza normativa constitucional, o mediata, en
la medida en que las normas intermedias hayan precisado su naturaleza jurídica y los
actos lesivos materia de protección.22 Por ello, aquí también se pueden clasificar los
tipos de control.
3.1. Control amplio
En Argentina abarca todo acto u omisión de autoridad pública o particular. Se entienden como acto la vía de hecho, actos propiamente, acciones, decisiones, órdenes y
actos jurídicos, por ejemplo. La omisión genera una orden judicial para que se restablezca el derecho en un plazo, o en la ejecución del hecho omitido. El acto lesivo puede
ser emitido por los siguientes:
a. Autoridad pública, entendida como la autoridad, un funcionario o un particular en ejercicio de función pública.
b. Poder Legislativo, al dictar actos administrativos, dictámenes de comisiones parlamentarias, leyes autoaplicativas —es decir, que afectan un derecho
directamente sin requerir norma o acto intermedio, aunque con la reforma
constitucional de 1994 también cabe contra leyes no autoaplicativas de cumplimiento obligatorio o discrecional—, y cuando hay amenaza de emisión de
norma programática simple, es decir, proyectos de ley y ante la omisión legiferante inconstitucional (casos de la Pesificación y del Corralito financiero, en
los fallos Rinaldi, Massa, Smith, Bustos y Galli, entre otros).23
21
Héctor Fix-Zamudio y Eduardo Ferrer Mac-Gregor: “El derecho de amparo en México”, en
Héctor Fix-Zamudio y Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coords.): o. cit., pp. 472-478.
22
Pedro De Vega García: “La eficacia horizontal del recurso de amparo: el problema de la
Drittwirkung der Grundrechte”, en Derecho, n.o 46, Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú,
diciembre de 1992, pp. 357-375.
23
Pablo Luis Manili: “Corte Suprema de Justicia de la Nación (Argentina)”, en Eduardo Ferrer
Mac-Gregor (coord.): Crónica de tribunales constitucionales…, o. cit., pp. 38-44, donde se da cuenta de los fallos relativos a las medidas gubernamentales financieras y bancarias, que han generado
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c. Poder Judicial, respecto al cual cabe el control de los actos jurisdiccionales
cuando no hay otro remedio procesal.24 Corresponde señalar que en el proceso de amparo cabe solicitar una medida cautelar y también cabe el amparo
contra el amparo.
En el Perú también procede el amparo contra el hecho u omisión de cualquier autoridad, funcionario o persona que viole derechos fundamentales —distintos a los protegidos por el hábeas corpus, el hábeas data y el de cumplimiento—; sin embargo, prima
facie no cabe contra normas legales ni resoluciones judiciales emanadas de un proceso
regular. De manera extraordinaria, el Código Procesal Constitucional y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional han precisado que sí procede contra:
a. Actos jurisdiccionales, en particular contra resoluciones firmes y en la medida en que el hecho y el petitorio se refieran a un derecho con contenido directamente protegido en la Constitución, y que no haya una vía igualmente
satisfactoria. En este aspecto, es similar a Venezuela, Guatemala, Honduras y
Panamá, con la salvedad de que en estos países el control de las resoluciones
judiciales excluye las decisiones de las cortes supremas.25
b. Actos del gobierno y de la administración pública, incluso contra actos discrecionales como el indulto26 o cuestiones políticas como la declaratoria de
un estado de excepción.
c. Actos parlamentarios, como las leyes autoaplicativas y los actos no legislativos que afecten derechos fundamentales, como fue el caso de los magistrados constitucionales destituidos arbitrariamente por el Congreso al declarar
inconstitucional la ley de la reelección del presidente Fujimori en 1997.27
d. Actos particulares, por cuanto también las relaciones jurídicas entre los particulares están sujetas a la Constitución y no solo a la ley, sobre todo si son
vínculos asimétricos entre las partes, en materia laboral, de salud, del consumidor, etcétera. En el amparo es procedente solicitar una medida cautelar
y también es factible, aunque infrecuente, que se produzca un proceso de
amparo contra otro amparo, siempre que el primero no haya sido expedido
por el Tribunal Constitucional.
más de cien mil amparos contra dichas medidas; motivo por el cual la Corte Suprema ha tenido
defensores pero más detractores de sus fallos, por estimar el derecho de los justiciable dentro
de los marcos de la estabilidad económico-financiera antes que de la estabilidad jurídica de los
agraviados.
24
Néstor Sagüés: Compendio de derecho procesal constitucional, Buenos Aires: Astrea, 2009,
pp. 425-436; asimismo, revisar en Corte Suprema de Justicia de la Nación: Emergencia económica
II…, o. cit., pp. 28-32, 39-73, 83-94, 129-144, 230-243.
25
Allan Brewer-Carías: “Ensayo de síntesis comparativa sobre el régimen del amparo en la
legislación latinoamericana”, en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional n.o 9,
Buenos Aires: Porrúa, pp. 311-321.
26
Caso Jaililie Awapara, expediente n.o 4053-2007-PHC/TC.
27
Expedientes n.os 0340-1998-AA/TC y 358-1998-AA/TC. Véase César Landa: Tribunal
Constitucional y estado democrático, Lima: Palestra, 3.a ed., 2007, pp. 796-804.
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Asimismo, en Colombia procede la acción de tutela contra cualquier actuación u
omisión de cualquier autoridad pública o de particulares. En consecuencia, se puede
interponer contra: 1) autoridad administrativa, tal es el frecuente caso en materia de
pensiones de jubilación y de salud; 2) actos judiciales, lo que ha generado muchas veces el rechazo de la Corte Suprema y del Consejo de Estado y el consiguiente choque
de trenes; 3) particulares, respecto a los cuales la jurisprudencia ha distinguido entre:
a) quien presta función pública; b) cuando quien demanda está en situación de subordinación; c) cuando el demandado es un medio de comunicación social, y d) cuando
la conducta del particular afecta grave y directamente el interés colectivo.28
3.2. Control intermedio
En México cualquier hecho voluntario y consciente, negativo o positivo, desarrollado
por un órgano del Estado, consistente en una decisión, en una ejecución o en ambas
conjuntamente, que produzca una afectación de situaciones jurídicas o fácticas dadas
y que se imponga imperativamente, da lugar al juicio de amparo. Así, cabe el amparo
contra:
a. leyes inconstitucionales que se inaplican al caso concreto sin declaración ni
efecto general de invalidez de la ley;
b. resoluciones judiciales, previo examen de legalidad solo de las decisiones
firmes o de última instancia, con el límite de las resoluciones de la Suprema
Corte de Justicia; también procede contra procesos extraordinarios por violaciones durante el juicio, cuando se afecte el derecho de defensa del quejoso
y contra resoluciones de fondo de sentencias y laudos arbitrales;
c. actos y resoluciones administrativos que sean definitivos de la Administración
Pública, cuando afecten derechos de un particular; no obstante, no cabe un
juicio de amparo en materia electoral.
Las personas privadas no pueden pedir amparo contra actos de otros particulares,
salvo que puedan verse perjudicadas en su calidad de terceros —sujeto pasivo indirecto—; el juicio de amparo prevé la posibilidad de dictar medidas cautelares y así
suspender los actos reclamados.29
28
Julio César Ortiz: “La acción de tutela en la Carta Política de 1991. El derecho de amparo y
su influencia en el ordenamiento constitucional de Colombia”, en Héctor Fix-Zamudio y Eduardo
Ferrer Mac-Gregor (coords.): o. cit., pp. 237-240; asimismo, Catalina Botero: o. cit., pp. 142-145.
29
Jorge Carpizo, José Cossío y Héctor Fix-Zamudio: “La jurisdicción constitucional en
México”, en Domingo García Belaunde y Francisco Fernández Segado (coords.): o. cit., pp. 762-771
y 779-785.
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3.3. Control limitado
En Brasil el mandado de segurança se incoa contra actos de la autoridad pública y no
cabe contra actos de un particular,30 pero no puede demandarse contra actos administrativos si existe un recurso administrativo con efecto suspensivo, independiente de la
caución. Tampoco procede contra decisiones judiciales, salvo en el caso de una sentencia judicial cuya eficacia sea viable suspender —en tanto afecte un derecho líquido
y concreto—, que además sea promotora de abusos, desmanes o ilegalidades, siempre
que no haya otro recurso ordinario disponible. El mandado de segurança no procede
contra leyes, proyectos de leyes ni actos administrativos, salvo que por abuso de poder
tengan efectos concretos, aunque contra los actos administrativos de origen judicial
se discute su procedencia. Cabe señalar también que del total de la carga procesal del
Supremo Tribunal Federal los mandatos de seguridad solo fueron el 0,69% en el año
2007, pese a su incremento en los tribunales inferiores.31
4. Sujetos del proceso (legitimación)
Clásicamente se han identificado el derecho subjetivo y la acción, de aquí que solo
podía ejercitar la acción quien había sido vulnerado en un derecho. Así, el proceso
de amparo en principio ordinariamente ha supuesto que el titular del derecho fundamental violado es el titular de la acción; sin embargo, extraordinariamente el juez
constitucional —como está orientado, con base en la norma, a proteger los derechos
fundamentales de la víctima en un sentido subjetivo del particular, pero también a
asegurar el derecho objetivo del orden constitucional— puede otorgar legitimación a
quien no es necesariamente el titular del derecho subjetivo,32 como se puede apreciar
a continuación:
4.1. Legitimación amplia
En Colombia la acción de tutela expresa una relación jurídica procesal abierta:
a. Legitimación activa. Cualquier persona natural o persona jurídica afectada en
sus derechos directa o indirectamente en sus integrantes33 puede interponer la acción
de tutela, directamente o mediante apoderado judicial. Cabe entender que la titularidad alcanza a los menores de edad y a los extranjeros en tanto sujetos de derechos
fundamentales violados o amenazados (en el caso de los menores, cualquier persona
también puede demandar para proteger sus derechos). Las comunidades indígenas
30
Luiz Pinto Ferreira: “Os instrumentos processuais protetores dos direitos no Brasil”, en
Domingo García Belaunde y Francisco Fernández Segado (coords.): o. cit., pp. 427-429.
31
Virgilio Afonso da Silva: “Supremo Tribunal Federal (Brasil)”, en Eduardo Ferrer MacGregor (coord.): Crónica de tribunales constitucionales…, o. cit., p. 95.
32
Juan Montero Aroca, Juan Gómez Colomer, Alberto Montón Redondo y Silvia Barona Vilar:
Derecho jurisdiccional II. Proceso civil. Valencia: Tirant lo Blanch, 9.a ed., 2000, pp. 53-79.
33
Sentencia T-411-99.
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también son titulares de la acción de tutela en defensa de sus derechos fundamentales
reconocidos en la Constitución. La acción de tutela se puede demandar directamente o
mediante abogado; también tienen legitimidad para demandar el defensor del Pueblo,
los personeros municipales, y la ley autoriza a la agencia oficiosa la defensa judicial
cuando el afectado no pueda promover su propia defensa. Se reconoce el rol de apoyo
procesal a los amigos de la corte (amici curiae).
b. Legitimación pasiva. Se interpone contra cualquier autoridad pública o
particulares.34
Cabe también el amparo contra particulares en Bolivia, Chile, República Dominicana,
Paraguay, Uruguay y Venezuela, entre otros países.
En Perú, la relación de los sujetos procesales proviene no solo de quien es el agraviado y de quien es el agraviante, sino que también gozan de legitimación para obrar
terceras personas e instituciones, dado el carácter flexible del amparo, sobre todo en la
tutela de derechos difusos; ello por cuanto opera la presunción procesal iuris tantum
favorable a la víctima:
a. Legitimación activa. La ejerce la persona natural, peruana o extranjera, asimismo,
las personas jurídicas privadas, peruanas o extranjeras, en los derechos constitucionales que les sean afectados o amenazados. Sin embargo, surge la cuestión de si la
legitimidad alcanza a las personas jurídicas de derecho público. Al respecto la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha establecido que sí les corresponde accionar
el amparo, pero solo en relación con los derechos fundamentales referidos al debido
proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. Asimismo, la Defensoría del Pueblo tiene
una legitimación institucional, pues está habilitada para la defensa de derechos individuales y sociales, así como puede interponer la acción de amparo cualquier persona cuando se trate de amenazas o violación del derecho al medio ambiente35 u otros
derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, así como las entidades
sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos. Por último,
cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene representación
procesal, cuando esté imposibilitado de incoar la demanda, pero una vez superado el
impasse deberá ratificar la actuación del procurador de oficio; cabe recibir informes
del amicus curiae y escucharlo en la audiencia oral.
b. Legitimación pasiva. La ejerce la autoridad, el funcionario o la persona particular que viola o amenaza un derecho fundamental. Sin perjuicio de ello, la defensa de
los intereses del Estado en un juicio se realiza a través de los procuradores públicos,
pero tanto el afectado como el demandado pueden comparecer mediante representante procesal. No es necesaria la inscripción de la representación otorgada.
En Argentina se asume el amparo como un proceso bilateral, antes que unilateral
de la víctima, frente al Estado y a los particulares, de modo que se regula a los sujetos
procesales mediante su calidad de partes procesales, para lo cual requieren:36
34
35
36
Julio César Ortiz: o. cit.
Caso Doe Run, expediente n.o 2002-2006-PC/TC.
Néstor Sagüés: Compendio…, o. cit., pp. 507-524.
218
EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
a. Legitimación activa. La demanda de amparo puede interponerla cualquier
persona titular de un derecho violado —legitimatio ad causam—, pero les corresponde
al defensor del pueblo y a determinadas asociaciones cuando se afecten derechos como
producto de la discriminación, para tutelar a los usuarios y consumidores, garantizar
la competencia, proteger el medio ambiente y los derechos de incidencia colectiva.
No obstante, en estos casos se asume que el promotor del amparo colectivo deber ser
“afectado” de manera mediata o inmediata. El defensor del pueblo interviene no solo
a favor de los derechos sociales, económicos o ambientales violados, sino también en
defensa de los derechos individuales. Asimismo, un legislador está habilitado para actuar contra una norma legal siempre que acredite la afectación concreta de un derecho.
Los demandantes, sean personas jurídicas de derecho privado o público, requieren de
representación legal para actuar, y las personas naturales, cuando lo requieran —por
ejemplo, por incapacidad (legitimatio ad procesum). Cabe la participación de los amici
curie.
b. Legitimación pasiva. El recurso de amparo se postula contra la autoridad pública o persona particular, sea el autor y/o el responsable del acto lesivo, esto último
por cuanto no siempre el autor material o ejecutor del agravio es quien decidió dicho
acto lesivo (caso Kot, de 1958, con el que además se asentó jurisprudencialmente el
recurso de amparo, iniciado con el caso Siri, de 1957). En todo caso interviene el fiscal,
al menos cuando se debatan derechos y garantías constitucionales y temas vinculados
al orden público y asuntos de interés general, como los ambientales. Si bien los terceros
no son parte del proceso, podrían incorporarse cuando los efectos de la sentencia los
perjudiquen o beneficien.
4.2. Legitimación intermedia
En México se puede calificar a las partes de la siguiente manera:37
a. Sujeto activo. Es la parte actora, denominada quejoso o agraviado. Lo constituyen las personas naturales nacionales y extranjeras; los menores de edad y los sujetos
a interdicción, pero mediante representante; el ofendido por un delito o las personas
que tengan derecho a la reparación del daño o a exigir reparación civil; los ejidatarios
—beneficiarios de la reforma agraria—, comuneros —pueblos indígenas— y campesinos; los núcleos de población ejidal o comunal; las personas jurídicas privadas legalmente constituidas; las sociedades extranjeras legalmente constituidas; las personas
jurídicas de derecho público cuando se encuentren en el mismo plano del particular y
que el acto o la ley objeto de la controversia afecte sus intereses patrimoniales.
b. Sujeto pasivo. Es la parte demandada, aquella que lesiona o pretende vulnerar
las garantías individuales. Lo conforman las personas físicas; la contraparte del agraviado en un proceso —en materia distinta a la penal— o persona extraña al proceso;
el ofendido de un delito o las personas que tengan derecho a la reparación del daño o
37
Eduardo Ferrer Mac-Gregor: La acción constitucional de amparo en México y España,
México: Porrúa, 2000, pp. 228-261.
ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
219
a la responsabilidad civil; la persona que haya gestionado en su favor el acto administrativo impugnado; personas jurídicas privadas en su calidad de terceros perjudicados,
pero nunca como sujetos pasivos directos debido a que el juicio de amparo solo procede contra actos de autoridad; personas jurídicas públicas, es decir, los órganos del
Estado y sus organismos descentralizados.
4.3. Legitimación limitada
En Brasil el mandado de segurança puede ser interpuesto por personas naturales —nacionales y extranjeras— o jurídicas —privadas o públicas— en defensa de los derechos
constitucionales líquidos y ciertos, es decir, de carácter subjetivo, y no intereses o derechos difusos ni colectivos, para cuya tutela existe el mandado de segurança colectivo.
Sin embargo, en el caso de la titularidad de la acción por los organismos públicos,
se requiere que tengan prerrogativas o derechos propios que defender, lo que en la
práctica supone una forma de resolver conflictos de atribuciones entre organismos
públicos, llenando así una laguna normativa para pacificar las controversias entre estas
entidades.
Asimismo, la Constitución de 1988 reconoce el derecho de los partidos políticos
con representación en el Congreso Nacional, organizaciones sindicales, entidades de
grupos o asociaciones legalmente constituidos y en funcionamiento, a ser titulares del
mandado de segurança colectivo en contra de leyes y actos que en determinados supuestos vulneren derechos colectivos y difusos.
Finalmente, el Ministerio Público puede actuar como un sustituto procesal en la
defensa de derechos colectivos o individuales homogéneos; asimismo, se ha incorporado el rol del amicus curiae —tercero que expresa sus puntos de vista y los efectos
probables de un fallo—. No cabe contra actos de un particular, salvo que ejerza actividad delegada de la autoridad; tampoco contra particulares. Esto también sucede en
Nicaragua, Panamá y El Salvador.38
5. Sentencias (alcances del fallo)
La sentencia de amparo tiene como finalidad tutelar los derechos fundamentales violados. En esa medida, el pronunciamiento judicial final se orienta a dejar sin efecto
el acto lesivo. Sin embargo, “toda decisión judicial tiene una dimensión subjetiva, en
cuanto resuelve el caso concreto, y una dimensión objetiva, en cuanto sienta un precedente que es susceptible de ser tenido en cuenta en el proceso argumentativo de
sucesivas resoluciones sobre idénticos o parecidos hechos”,39 materia dilemática que se
aborda en diversos grados de intensidad según se presenta a continuación:
38
Luiz Pinto Ferreira: “Os instrumentos processuais protetores dos direitos no Brasil”, en
Domingo García Belaunde y Francisco Fernández Segado (coords.): o. cit., pp. 419-420.
39
Juan Antonio Xiol Ríos: “Alguna reflexiones al hilo de la ponencia de Ignacio Díez-Picazo
‘reflexiones sobre el contenido y efectos de las sentencias dictadas en procesos constitucionales
220
EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
5.1. Protección amplia
En el Perú, usualmente, la finalidad de la sentencia es la reposición al estado anterior
de la violación del derecho fundamental. La sentencia no tiene naturaleza indemnizatoria, pero, cuando ello no es posible debido a que el daño se ha convertido en irreparable, el juez constitucional, luego de apreciar el agravio producido, puede pronunciarse sobre el fondo, estimando la demanda a efectos de exhortar al demandado para que
no vuelva a afectar el derecho violado, pues de lo contrario se le aplicarán las medidas
coercitivas, que incluyen multas sucesivas y hasta la destitución, si se trata de un funcionario. La sentencia de amparo genera cosa juzgada constitucional cuando ha sido
resuelta por el Tribunal Constitucional; por ello, jurisprudencial y excepcionalmente,
cabe un amparo contra amparo cuando este último, resuelto por el Poder Judicial, haya
violado, por ejemplo, los precedentes constitucionales vinculantes.40
De otro lado, se puede solicitar la actuación de una sentencia estimatoria de primer
grado, aunque haya sido recurrida; asimismo, si la sentencia de segundo grado fuera
desfavorable solo para la víctima, esta puede recurrir al Tribunal Constitucional en
recurso de agravio, y si se la deniega el Poder Judicial puede acudir directamente en
queja al Tribunal. Si se reiterase el agravio declarado en una sentencia de amparo, el
afectado puede recurrir a la represión de los nuevos actos lesivos homogéneos, sin
necesidad de entablar un nuevo proceso de amparo.
Si bien como regla general las sentencias solo tienen efectos entre las partes de un
proceso, también el Código Procesal Constitucional ha previsto en el artículo VII que
a la sentencia constitucional que se pronuncie sobre el fondo de la controversia se le
pueda otorgar efecto normativo de carácter general —erga omnes—; esto sin perjuicio
de que los jueces ordinarios están vinculados a la jurisprudencia constitucional en
casos similares —stare decisis— previstos en el artículo VI in fine del CPC.41 Con base
en la autonomía procesal desarrollada por la jurisprudencia constitucional,42 por un
lado, el juez puede realizar de oficio el control difuso no solo de una norma legal, sino
también de una norma estatutaria privada, cuando sea necesario para resolver el caso,
o, por otro lado, ante la falta de certeza de una violación, el juez puede disponer la supervisión periódica de una eventual afectación a futuro, sobre todo cuando se trata de
los derechos a la salud por contaminación del medio ambiente.43
de amparo’”, en La sentencia de amparo constitucional. Actas de las I Jornadas de la Asociación de
Letrados del Tribunal Constitucional, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, Cuadernos y
Debates n.o 63, 1996, p. 85.
40
STC expediente n.o 4853-2004-PA.
41
César Landa: “Los precedentes constitucionales”, en Justicia Constitucional, año III, n.o 5,
enero-junio 2007, Lima: Palestra, pp. 29-69; revisar también en ese mismo volumen, entre otros,
Victorhugo Montoya: “El stare decisis constitucional. Entre la vinculación de las sentencias constitucionales y las sentencias vinculantes constitucionales”, pp. 71-100.
42
César Landa: “Autonomía procesal del Tribunal Constitucional”, en Justicia Constitucional,
año II, n.o 4, julio-diciembre, Lima: Palestra, 2006, pp. 63-95; también, en ese volumen, entre otros,
Jorge León: “El Tribunal Constitucional y la configuración de su derecho procesal”, pp. 29-61.
43
Caso Praxair, expediente n.o 3510-2003-AA/TC.
ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
221
En Colombia la sentencia del juez de tutela ordena que el demandado actúe o se
abstenga de hacer algo de manera inmediata; la sentencia no tiene carácter indemnizatorio, salvo que el afectado no disponga de otro medio judicial y la violación del
derecho sea manifiesta y consecuencia de una clara y arbitraria decisión, en cuyo caso
el juez puede ordenar una indemnización en abstracto.
La Corte Constitucional ha establecido que existen tres tipos de sentencias: con
efectos solo interpartes; con iguales efectos, pero también aplicable la regla establecida
a casos futuros iguales, y con efectos intercomunis; por ejemplo, la tutela a favor de un
preso que, por las condiciones carcelarias, es extensible a los demás presos que estén
en ese estado de cosas inconstitucionales.44 Adoptada la decisión judicial en la Corte,
se remite la sentencia al juez de primera instancia para que se encargue de la ejecución.
En caso de incumplimiento, el agraviado puede ordenar un incidente de desacato y el
juez puede incluso disponer el arresto del demandado.45
Pero en algunas declaraciones del estado de cosas inconstitucionales, la Corte se
ha reservado la competencia de la supervisión de la ejecución del fallo. Por ejemplo,
en el caso del desplazamiento forzoso de miles de personas debido al conflicto armado interno, dispuso una serie de medidas de respeto de los derechos fundamentales
de los desplazados que debían ser asumidas por el gobierno y, en consecuencia, ordenó que se llevasen a cabo una serie de audiencias públicas para verificar su real
cumplimiento.46 47
5.2. Protección intermedia
El complejo juicio de amparo mexicano consagra una clasificación de dichas sentencias en función de dos criterios:
a. El sentido en que se resuelve: sentencias que conceden el amparo; sentencias que
niegan el amparo; sentencias que sobreseen el amparo; sentencias que conceden el
amparo respecto de alguno o algunos de los actos reclamados y que sobreseen respecto
de otro y otros actos reclamados.
b. La controversia resuelta: sobre violación de garantías individuales; sobre violación a los derechos del quejoso, derivados de la invasión de la competencia de la autoridad estatal por autoridad federal; sentencias de amparo que resuelven sobre violaciones de derechos del quejoso, derivados de la invasión de la competencia de la
autoridad federal por autoridades estatales; sentencias que resuelven sobre violaciones
44
T-153/98.
Catalina Botero: o. cit. 46
T-025 de 2004.
47
Alexei Julio Estrada: o. cit., p. 139. En efecto, el conflicto interno armado que existe en
Colombia desde hace más de cuarenta años ha producido más de dos millones y medio de personas desplazadas internamente, creando un estado de cosas inconstitucional debido al reiterado
incumplimiento por las autoridades públicas de un conjunto de políticas públicas que la Corte
decidió monitorear en el marco de la ejecución de su sentencia T-025.
45
222
EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
o garantías individuales y sobre violaciones a derechos derivados del sistema de distribución competencial entre federación y Estados.48
Las sentencias de amparo solo protegen al caso particular demandado y producen
efectos que dependen de la clase de sentencia que se haya dictado:49
5.2.1. Sentencia concesoria del amparo
a. Si el acto reclamado es de carácter positivo, la sentencia que conceda el amparo tendrá por objeto restituir al agraviado en el pleno goce de la garantía individual violada, restableciendo las cosas que guardaban antes de la
violación.
b. Si el acto reclamado es de carácter positivo y el amparo ha tenido por objeto
proteger al quejoso contra la invasión de facultades competenciales (artículo
103, fracciones II y III, Constitución Federal), la sentencia que conceda el
amparo tendría por objeto restablecer las cosas al estado que guardaban antes de la violación de derechos derivados de la distribución de competencias
entre federación y estados, y restituir al quejoso en el goce de esos derechos.
c. Si el acto reclamado es de carácter negativo, el efecto del amparo sería obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar la garantía
de que se trate y a cumplir, por su parte, lo que esa garantía exija.
d. Si el acto reclamado era de inminente aplicación y el quejoso logró impedir
que se llevara a cabo mediante la suspensión, el efecto de la sentencia de amparo será que la autoridad responsable quede definitivamente impedida de
consumar el acto reclamado.
e. Si se trata de una sentencia concesoria de amparo directo, que ha otorgado
el amparo contra una violación de procedimiento, el efecto de la sentencia
de amparo consistirá en anular la sentencia impugnada en el juicio seguido
ante la autoridad responsable y anular los actos del procedimiento violatorio,
por lo que debe reponerse el procedimiento a partir de la violación procesal
y dictarse nueva sentencia por la autoridad responsable.
5.2.2. Sentencia de sobreseimiento
a. Da fin al juicio de amparo.
b. Se abstiene de emitir consideraciones sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto reclamado.
c. Deja el acto reclamado en las condiciones en que se encontraba al promoverse el juicio de amparo.
48
Héctor Fix-Zamudio y Eduardo Ferrer Mac-Gregor. “El derecho de amparo en México”, o.
cit., pp.502-508.
49
José Ramón Cossío: “Juicio de amparo. Diagnóstico de posibles soluciones”, en Samuel
Abad Yupanqui y Pablo Pérez Tremps (coords.): o. cit., pp. 219-220; asimismo, revisar ‹http//www.
Bibliojuridica.org/libros/libro.htm?!=911› (enero 2010).
ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
223
d. Cesa la suspensión del acto reclamado.
e. La autoridad responsable recupera sus posibilidades de acción, de realización del acto reclamado.
5.2.3. Sentencia denegatoria del amparo
a.
b.
c.
d.
e.
Declara la constitucionalidad del acto reclamado.
Finaliza el juicio de amparo.
Le da validez jurídica al acto reclamado.
Cesa la suspensión del acto reclamado.
Deja el acto reclamado en las condiciones en que se encontraba al promoverse el juicio de amparo.
f. Permite que la autoridad responsable esté en condiciones de llevar a efecto la
plena realización del acto reclamado.
En consecuencia, las sentencias de amparo solo se extienden a la parte que lo solicitó (fórmula Otero). No obstante, desde el año 2001 existe un proyecto de reforma
constitucional cuyo propósito es otorgar efectos generales a las resoluciones dictadas
en las sentencias de amparo contra leyes, cuando existan cuando menos tres ejecutorias supremas uniformes.50
5.3. Protección limitada
En Argentina la sentencia de amparo se limita a fallar concretamente sobre el petitorio
demandado, de modo que no resuelve cuestiones abstractas si cesó la lesión; por ello,
el fallo debe mencionar concretamente a la autoridad contra cuya decisión o acto se
concede el amparo y determinar de forma precisa la conducta que se debe cumplir, con
las especificaciones necesarias para su debida ejecución; aunque hay ejemplos, como
el del caso Massa, en los cuales la Corte Suprema de Justicia de la Nación, “con tono
activista y en cierto punto aditivo, diseñó un criterio normativo”.51
Asimismo, el fallo tiene efecto restitutorio del derecho violado, aunque en algún
caso la jurisprudencia le ha otorgado efectos a futuro, a fin de evitar la repetición de
actos lesivos así reputados en el fallo (caso Badaro I y II, ante la falta de reglas sobre
movilidad jubilatoria, y caso Río Negro, ante la discriminación en la distribución periodística de la publicidad de la provincia de Neuquén).52 Pero si la demanda repite los
50
Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Alfonso Herrera García: “Suprema Corte de Justicia de la
Nación (México)”, en Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.): Crónica de tribunales constitucionales…, o. cit., pp. 330-331.
51
Víctor Bazán: “La Corte Suprema de Justicia argentina se reinventa, presentándose
como un tribunal constitucional”, en Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho
Constitucional, n.o 20, enero-junio 2009, México: Instituto de Investigaciones Jurídicas,
Universidad Nacional Autónoma de México, p. 29.
52
Ibídem, pp. 25-29 y 36-38.
224
EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
actos lesivos y solo cambia la fundamentación, parte de la doctrina argentina entiende
que se deberá plantear un nuevo proceso de amparo.
El amparo no está previsto para establecer sanciones o indemnizaciones por daños
y perjuicios, pese a la determinación del acto lesivo y del responsable. Tampoco existe
plazo para el cumplimiento de la sentencia, sino que queda librado a criterio discrecional del tribunal. Asimismo, los efectos del amparo concedido con interpartes, salvo
en materia ambiental y otras cuando tutelan intereses colectivos, pero no en perjuicio
de los no convocados al proceso, que de lo contrario verían afectado su derecho de
defensa.
Jurisprudencialmente cabe interponer un amparo contra otro amparo, en la medida en que la sentencia firme declarativa de la existencia o inexistencia de la lesión,
restricción, alteración o amenaza arbitraria o manifiestamente ilegal de un derecho
o garantía constitucional hace cosa juzgada respecto del amparo, dejando subsistente el ejercicio de las acciones o recursos que puedan corresponder a las partes, con
independencia del amparo. Finalmente, son procedentes las medidas precautorias o
cautelares, dado que dentro del proceso de amparo es viable decretar providencias que
dispongan medidas de no innovar o la suspensión de los efectos del acto impugnado.
En Brasil la sentencia estimatoria de un mandado de segurança es cosa juzgada inmutable, pero la decisión del mandado de segurança, si fuera denegatoria, no impedirá
que el agraviado pueda accionar en tutela de sus derechos y respectivos efectos patrimoniales. Por ello el Supremo Tribunal Federal ha señalado que “la decisión denegatoria del mandado de segurança no hace cosa juzgada contra el demandante, no impide
el uso de la acción propia”.53
Así, cuando el fallo rechaza la demanda por cuestiones previas o falta de certeza en
cuanto a los hechos, se podrá demandar nuevamente por otra vía procesal. Pero si los
hechos fueran probados y la sentencia denegara la medida porque el juez considera
que no hay un derecho líquido y cierto, se produciría la cosa juzgada material y no
podría ser reabierta en otro proceso.
Cabe una medida cautelar a favor del acto impugnado a través de una medida liminar sustentatoria —fumus boni iuris e periculum in mora—, la que perdurará hasta la
sentencia de primer grado.54
6. Conclusiones
El proceso constitucional de amparo cumple un papel protagónico en la protección de
los derechos de las personas, sobre todo en una región como la latinoamericana, que se
caracteriza por contar con relativamente nuevos regímenes democráticos que buscan
consolidar los fundamentos del Estado constitucional: proteger los derechos humanos
como límite a los excesos del poder. Sin embargo, cabe señalar que los desafíos del
53
Súmula, 304.
Gilmar Ferreira Mendes, Inocéncio Mártires Coelho y Paulo Gonet Branco: Curso de Direito
Constitucional, São Paulo: Saraiva, 3.a ed., 2008, pp. 541-543.
54
ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
225
amparo en un proceso de transición democrática son de naturaleza distinta, al estar
vinculado directamente con los problemas democráticos de origen de cada país. En
efecto, la naturaleza procesal del amparo tiene en su configuración constitucional, legislativa o jurisprudencial una concepción de la Constitución y del proceso no exenta
de la tensión permanente entre la política y el derecho, como sucede en todo tipo de
procesos al afrontar casos difíciles, por cuanto detrás de un gran proceso de amparo
siempre existe una gran cuestión de poder.55
Por ello, en América Latina encontramos modelos del proceso de amparo que pueden ser un noble sueño para quienes encuentran al proceso de amparo y a la justicia
constitucional como mecanismos de obtener justicia, pero muchas veces con el peligro
de su abuso o incluso fraude unilateral de los valores de la Constitución. Y pueden ser
también una pesadilla para las élites de siempre, que no han necesitado de la justicia
constitucional para proteger sus intereses y se preocupan por la inflación de los valores
constitucionales y los institutos procesales que desarrollan los jueces del amparo para
tutelar los derechos fundamentales de los ciudadanos comunes.
En ese arcoíris de posibilidades, cada país ha diseñado normativamente su modelo
de amparo y, más aún, lo viene judicializando de distintas formas, en función de la tensión que produce la demanda por los derechos civiles, políticos, económicos y sociales,
y la oferta, muchas veces limitada, más aún en épocas de crisis, de escasez de oferta de
derechos por los poderes públicos y privados, aunque no siempre sea así en las normas
constitucionales y legales.
Por ello, en unos países el amparo puede ser concebido como un recurso procesal
dependiente de los procesos ordinarios y ultima ratio de los códigos procesales civiles,
mientras en otros es entendido como un proceso judicial autónomo, con normatividad procesal especial o autónoma en principio. Asimismo, para unos su naturaleza
puede ser unilateral y de protección subjetiva del derecho fundamental, en tanto su fin
sea el favor libertatis o el pro homine, y para otros puede ser la de un proceso bilateral
y de carácter también objetivo, en tanto hay una relación de interdependencia entre
los derechos de libertad y las competencias de la autoridad o de otros particulares, así
como orientada a la protección de valores constitucionales.
De un lado, el amparo se agota en las normas constitucionales y legales, dejando
al juez la labor formalista de su aplicación; de otro lado, se tiene una concepción que
hace del amparo un medio de realización de dichas normas mediante la argumentación jurídica, no exenta de establecer reglas procesales, a través de la autonomía procesal que desarrolla el juez creativamente. El amparo en algunos países tutela derechos
preconstituidos cuando son violados, por ello se le reconoce un efecto meramente
reparador; pero en otros, además de ello, surge la tutela innovadora, mediante el amparo de derechos colectivos e implícitos que emanan de la Constitución y los tratados
internacionales de derechos humanos.
Asimismo, en algunos países una relación jurídica se traslada rígidamente a la relación jurídica procesal, de donde emana la legitimación activa y pasiva para actuar,
55
Heinrich Triepel: Derecho público y política, Madrid: Civitas, 1986, pp. 33-78.
226
EL PROCESO DE AMPARO EN AMÉRICA LATINA... / CÉSAR LANDA
salvo la incorporación de terceros con legítimo interés; mientras que en otros países el
modelo deja la relación procesal abierta a la legítima intervención de terceros —amicus curiae— e incluso instituciones garantes de los derechos fundamentales —defensorías del pueblo—. En unos casos, el amparo procede contra la autoridad en la medida en que se concibe que la violación de los derechos fundamentales solo proviene
de los poderes públicos —eficacia vertical—, mientras que en otros países, además de
ello, se faculta a interponer el amparo contra particulares —eficacia horizontal—. En
consecuencia, mientras que en unos países el amparo cabe contra sentencias judiciales
y actos de gobierno, en otros, además, se puede incoar contra normas legales de forma
directa cuando son normas autoaplicativas.
Por todo ello se puede señalar que el noble sueño del modelo del amparo clásico
reposa en una concepción liberal y privatista del proceso vinculada al quehacer de la
justicia ordinaria, llevada a cabo en principio por los tribunales o cortes supremas,
que remontan a duras penas los anclajes del proceso privado. En tanto, la pesadilla
del amparo moderno es una concepción garantista del proceso, que desarrollan sobre
todo los tribunales constitucionales, los cuales en general vienen cumpliendo un papel protagónico en la tutela efectiva de los derechos fundamentales y la defensa de la
supremacía constitucional.