[email protected] Bizkaia 94 401 7021 Araba 945 16 23 59 Gipuzkoa 943 00 19 27 ESTUDIO DE LA TEMPORALIDAD EN KUTXABANK: LA INTERINIDAD Última revisión: Septiembre 2014 Laburpena: orri hauekin interinitate-kontratuaren arauketa azaldu nahi diogu interesa duen orori, kontratu hau baita Kutxabankek aldi baterako kontrataziorako erabiltzen duen tresna nagusia. Halaber, gezurtatu egiten dugu era honetan kontratatuta egoteko bi urteko muga dagoenik, informazio oker hori oso zabalduta dagoen arren. Lehenbizi kontratu mota honen lege-testuingurua azaltzen dugu eta ondoren bere ezaugarri zehatzak. Jatorrizko informazioa hain zabala izanik eta itzulpen juridikoek eskatzen duten zehaztasunari aurre egiteko bitartekorik ez dugunez, gaztelania hutsean dago. Barkamena eskatzen dizuegu horregatik. Resumen: este estudio pretende informar a todas las personas interesadas sobre la regulación del contrato de interinidad, utilizado masivamente en Kutxabank para la contratación temporal. También desmiente los rumores que equivocadamente se difunden sobre la supuesta duración máxima de este tipo de contratación. En primer lugar se explica el contexto en que se engloban estos contratos y después se precisan sus características. Elementos comunes de los contratos de duración determinada Retribución y valoración de la antigüedad (ET art.15.6) La jurisprudencia constitucional mantiene que, en el ámbito de las relaciones laborales, las diferencias salariales no implican un significado discriminatorio salvo que incida en alguna de las causas prohibidas por la Constitución art. 14 ó el Estatuto de los Trabajadores art. 4.1.c y 17.1 (TCo 2/1998). La desigualdad, por lo tanto, tiene relevancia constitucional cuando se introducen diferencias carentes de justificación objetiva y razonable entre situaciones que pueden considerarse iguales. (...) la temporalidad del vínculo laboral no legitima un diferente trato siempre que realice las mismas tareas en forma y condiciones iguales al personal fijo. (...) Todo ello sin perjuicio de las particularidades específicas de cada una de las modalidades contractuales en materia de extinción del contrato de trabajo y de aquellas expresamente previstas en la ley en relación con los contratos formativos y con el contrato de inserción. Precisiones - La prohibición de que un trabajador con contrato de duración determinada pueda percibir la prima de antigüedad reservada a los trabajadores fijos, entra dentro de las condiciones de trabajo para las que la normativa comunitaria prohibe un trato desigual entre trabajadores fijos y con contrato de duración determinada. (...) La existencia o no del complemento de antigüedad entre las retribuciones de los trabajadores es materia delegada a la negociación colectiva, sin perjuicio de lo que se pueda acordar en la relación individual de trabajo; pero si se establece dicho complemento, no cabe tratar de forma diferente según la modalidad fija o temporal del contrato del trabajador, ni condicionarlo a que los contratos temporales se hayan producido sin solución de continuidad (TS Sala General 23-10-02, RJ 10916; TS 16-5-05, RJ 5186). En consecuencia, se computan los servicios prestados con independencia de que existan interrupciones entre los contratos superiores a 20 días, pues con este complemento se compensa la adscripción de un trabajador a la empresa o la experiencia adquirida durante el tiempo de prestación de servicios, circunstancias que no se modifican por el hecho de haber existido interrupciones más o menos largas en el servicio al mismo empleador, máxime si dichas interrupciones fueron por imposición de este último (TS 26-9-06, RJ 9037; 4-4-07, RJ 3977). LAB Kutxabank NOTA - Esto significa que una persona con contrato temporal tendría derecho a percibir el mismo complemento de antigüedad que esté establecido en convenio para los fijos. Pero para conseguir que se reconozca ese derecho, primero habría que conseguir que se reconociera la antigüedad, siendo más difícil con contratos sucesivos (ver "Límite legal al encadenamiento de contratos", más adelante). Una vez reconocida la antigüedad, hay que ver qué establece el convenio de Kutxabank: el complemento de antigüedad como tal (trienio) se empieza a cobrar tres años después de terminar el proceso de ascensos por antigüedad, que a su vez dura hasta 14 años (a veces menos en puestos de responsabilidad). Ninguna persona con contrato temporal ha trabajado en Kutxabank (ni antes en BBK) el tiempo suficiente para generar ese complemento. Respecto a que una resolución judicial pudiera determinar que la diferencia retributiva que supone el primer ascenso por antigüedad (a los cuatro años) constituya una discriminación retributiva con respecto a una persona contratada temporalmente por más de cuatro años, sería plausible pero tampoco nadie lo ha reclamado nunca. En resumen, ninguna persona con contrato temporal ha cobrado nunca antigüedad en Kutxabank, ni parece que lo vaya a hacer, ya que la empresa se cura en salud y cambia de personal antes de dar tiempo a que haya dudas, sin que exista un plazo concreto para ello. Límite legal al encadenamiento de contratos (ET art.15.5, disp.adic.15ª; L 43/2006 disp.trans.2ª) El uso injustificado de los contratos temporales (fraude de ley) o el incumplimiento de determinadas obligaciones (no dar el alta en la Seguridad Social o incumplir requisitos formales del contrato) tiene el efecto disuasorio de convertir en indefinida la relación de duración determinada pretendida. Además, a partir del 15-6-06, adquieren la condición de trabajador fijo aquellos trabajadores con contratos temporales que en un periodo de 30 meses estén contratados durante un plazo superior a 24 meses. Para la aplicación de esta regla es preciso que los contratos temporales se hayan celebrado para el mismo puesto de trabajo con la misma empresa y que el número de contratos sea de 2 o más, tanto si se ha producido solución de continuidad como si no (...), así como si las modalidades contractuales eran las mismas o diferentes. De aquí es de donde sale la información, tan extendida como falsa, de que existe un máximo de dos años para trabajar como eventual en Kutxabank. Es falsa porque no resultan computables a tales efectos, por prescripción legal, los celebrados bajo las siguientes modalidades: contratos de interinidad, sean de sustitución de trabajadores con reserva de puesto de trabajo (TSJ Madrid 9-1-13, Rec 306/12; TSJ Cataluña 5-3-13, Rec 2654/12 y 2-5-13, Rec 954/13; TSJ Málaga 21-6-12, Rec 762/12; TSJ Granada 15-4-10, Rec 514/00), sean para la cobertura de plaza vacante (TSJ Sevilla 25-4-13, Rec 3077/11; TSJ Madrid 23-3-11, EDJ 61705). contratos de relevo de duración determinada para reemplazar a trabajadores jubilados parcialmente (TSJ Aragón 12-6-13, Rec 251/13 y TSJ C.Valenciana 24-1-12, Rec 3292/11). contratos temporales concertados en el marco de programas públicos de empleo-formación (RD 395/2007 art.28). contratos temporales realizados por empresas de inserción debidamente registradas cuyo objeto sea considerado como parte esencial de un itinerario de inserción personalizado. contratos formativos (contratos para la formación y el aprendizaje y en prácticas). LAB Kutxabank En consecuencia, los periodos trabajados bajo alguna de estas modalidades contractuales no computan a efectos de determinar si se han superado o no los límites temporales establecidos para el encadenamiento de contratos temporales. Es decir, no cuentan para los dos años tras los cuales hay que convertir en fijo. Estas condiciones constituyen un mínimo de derecho necesario, que puede restringirse en beneficio de los trabajadores, en atención a prevenir la utilización abusiva de los contratos de duración determinada en determinadas actividades o puestos de trabajo, si así se establece mediante la oportuna negociación colectiva. No es el caso de Kutxabank, que utiliza masivamente los contratos de interinidad sin vocación de convertirlos en indefinidos, sin que su primer Convenio Colectivo establezca ninguna traba al respecto. Precisiones sobre el contrato de interinidad (por sustitución) Objeto (ET art.15.1.c; RD 2720/1998 art.4) Este contrato puede ser concertado para atender alguno de estos supuestos: – para sustituir a un trabajador con derecho a reserva del puesto de trabajo (interinidad por sustitución); – para cubrir temporalmente un puesto de trabajo vacante durante el proceso de selección o promoción para su cobertura definitiva (interinidad por cobertura de vacante); – para la sustitución de un trabajador autónomo, socio trabajador o socio de trabajo de una sociedad cooperativa en el supuesto de riesgo durante el embarazo o en los períodos de descanso por maternidad, adopción o acogimiento preadoptivo o permanente. Dentro del primer supuesto, la ausencia de un trabajador con reserva de su puesto de trabajo puede producirse durante el desarrollo de la relación laboral por alguna de las situaciones siguientes: a) Mutuo acuerdo de las partes. b) Causas válidamente consignadas en el contrato. c) Incapacidad temporal. d) Maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural, adopción y acogimiento de menores. e) Excedencia por cuidado de hijos. f) Ejercicio de cargo público representativo o de funciones sindicales de ámbito provincial o superior. g) Excedencia forzosa. h) Descansos, permisos, vacaciones, etc., si así está previsto en el convenio colectivo de aplicación. i) Seguridad de las víctimas de violencia de género. El contrato de interinidad por sustitución no se admite en los siguientes casos: fuerza mayor, causas económicas y tecnológicas, cierre legal de la empresa y huelga legal. precisiones 1) El contrato de interinidad carece de causa cuando se establece para la sustitución de un trabajador con excedencia voluntaria, ya que este sólo tiene un derecho preferente al reingreso en vacantes de igual o similar categoría que hubiera o se produjera en la empresa (TSJ Galicia 21-10-05). No ocurre lo mismo cuando, aun tratándose de una excedencia voluntaria, se tiene derecho al reingreso, aunque sea con carácter provisional (TS 7-2-97). LAB Kutxabank 2) Es posible celebrar el contrato de interinidad para sustituir a un trabajador con jubilación anticipada por el plazo de un año (TS unif doctrina 5-7-99; TS 28-3-07). 3) Aunque el recurso a esta contratación para suplir la tarea de quienes se encuentren de vacaciones puede no ser lícita, sin embargo la utilización de esta modalidad, por si sola, no convierte el vínculo en indefinido (TS 5-7-94; 12-7-94; unif doctrina 15-2-95; 24-1-96). Forma (ET art.8.2; RD 2720/1998 art.6 y 4.2) El contrato de interinidad debe hacerse por escrito, debiendo identificar necesariamente: – el trabajador o trabajadores sustituidos; – la causa de sustitución, y; – si el puesto de trabajo a desempeñar va a ser el del trabajador sustituido o el de otro trabajador de la empresa que pase a desempeñar el puesto de aquel. El desempeño de las tareas en otro puesto y funciones diferentes de las que motivaron la contratación no desvirtúa el contrato de interinidad por vacante, si la plaza a la que se vinculó el contrato está perfectamente identificada (TS 17-12-12). La exigencia de hacer constar el nombre y la causa de la sustitución no excluye la sustitución continuada en el tiempo de un mismo trabajador, siempre que se modifique el contrato inicial y se especifique cada vez el nombre del trabajador sustituido y la causa de la sustitución. Con los mismos requisitos se admite igualmente la sustitución sucesiva de varios trabajadores por parte de un mismo interino. En este sentido, se afirma que el encadenamiento de contratos temporales puede estar objetivamente justificado en supuestos de sustitución de trabajadores con reserva de puesto (TJUE 26-1-12, asunto C586/10). Dinámica del contrato (RD 2720/1998 art.4) Jornada (RD 2720/1998 art.5) Debe celebrarse a jornada completa excepto en los supuestos siguientes: – cuando el trabajador sustituido estuviera contratado a tiempo parcial, o se trate de cubrir temporalmente un puesto de trabajo cuya cobertura definitiva se vaya a realizar a tiempo parcial; – cuando el contrato se realice para complementar la jornada reducida de los trabajadores que ejerciten los derechos por nacimiento u hospitalización de hijo o de guarda legal, o en aquellos otros supuestos en que, de conformidad con lo establecido legal o convencionalmente, se haya acordado una reducción temporal de la jornada del trabajador sustituido, incluidos los casos en que los trabajadores disfruten a tiempo parcial del permiso de maternidad, adopción o acogimiento, preadoptivo o permanente o por adaptación a las posibilidades de la víctima de violencia de género. Período de prueba (ET art.14.1 redacc RDL 16/2013) En los contratos concertados por tiempo no superior a 6 meses, el periodo de prueba no puede exceder de un mes, salvo que se disponga otra cosa en convenio colectivo. Duración (RD 2720/1998 art.4.2.b) La duración del contrato de interinidad por sustitución es la del tiempo que dure la ausencia del trabajador con derecho a la reserva de su puesto. LAB Kutxabank La cláusula de temporalidad, coincidente con la duración de la excedencia por cuidado de hijo concedida al trabajador sustituido, ha de entenderse o bien nula o ineficaz o bien como una simple previsión en materia de duración inicial máxima posible del contrato, pero susceptible de tener una duración inferior caso de producirse la reincorporación anticipada del trabajador sustituido con reserva del puesto interinamente ocupado (TSJ Valladolid 10-6-09). Extinción (ET art.49.1.c; RD 2720/1998 art.8 .1.c, 8 .2 y 8.3) El contrato de interinidad por sustitución se extingue cuando se reincorpore el trabajador sustituido, cuando venza el plazo para su reincorporación o cuando se extinga la causa de la reserva de su puesto. En ambos casos, se exige la previa denuncia de cualquiera de las partes (15 días). Llegado su término, si no hubiera denuncia expresa y el trabajador continúa prestando sus servicios, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación No es aplicable la indemnización prevista por la extinción del resto de contratos temporales (11 días en 2014, 12 días a partir de 2015). Se han calificado por los tribunales como supuestos válidos de extinción: a) En el contrato suspendido por IT en el que el trabajador es dado de alta médica por declaración de incapacidad permanente, se ha de mantener el contrato de interinidad hasta que concluya el expediente con la declaración de incapacidad permanente total o absoluta que dé lugar a la extinción del contrato, o hasta que finalice el período legalmente previsto de hasta 2 años de duración, si se hubiera estimado que pudiera ser objeto de revisión por mejoría que permitiera su reincorporación al puesto de trabajo. En este último caso, se ha de prolongar la duración del contrato de interinidad hasta la efectiva reincorporación en caso de que se confirme la mejoría, o hasta la extinción definitiva por mantenimiento de la incapacidad permanente total o absoluta (TS unif doctrina 5-5-05; 31-1-08). b) El cese de una trabajadora, con efectos desde la fecha del alta médica de la trabajadora sustituida, que pone fin a la IT, con independencia de que ésta pase seguidamente a situación de baja por maternidad (TS 13-5-08), siempre y cuando se haga mención como causa de la sustitución a la IT y no a la genérica de sustituir a trabajadores con derecho a reserva del puesto de trabajo, ya que en ese caso, cuando la sustituida pase sin solución de continuidad a la baja por maternidad, el cese supone un despido improcedente (TS 10-5-11). Como se ha comentado más arriba, los contratos de interinidad no computan para el límite legal al encadenamiento de contratos, es decir, que se puede contratar a la misma persona para puesto similar de manera sucesiva, siempre que los contratos eventuales no rebasen la máxima duración permitida para los mismos, y que la duración de los celebrados en interinidad se acomode a la sustitución que atienden. No existe tampoco ninguna norma que prohiba que a la eventualidad le suceda la interinidad o viceversa, siempre que en unos u otros contratos concurra la causa objetiva que justifica la temporalidad pactada (TS 4-7-94). Más concretamente, se permite la sustitución continuada en el tiempo de un mismo trabajador, siempre que se modifique el contrato inicial y se especifique cada vez el nombre del trabajador sustituido y la causa de la sustitución. Con los mismos requisitos se admite igualmente la sustitución sucesiva de varios trabajadores por parte de un mismo interino. LAB Kutxabank NOTA FINAL - Como la interinidad no computa para los plazos máximos legales de la contratación temporal, y como no obliga a pagar indemnización cuando se extingue, parece que Kutxabank se siente más cómodo con esta modalidad de contrato, siempre que se pueda justificar la sustitución objetiva. La duración del contrato dependerá, en primer lugar, de lo establecido en el contrato y, como máximo, hasta el retorno de la persona sustituida, con lo cual en la mayoría de los casos se desconoce hasta cuándo se estará prestando servicios (como mínimo, la duración pactada en el contrato, que es prorrogable hasta que vuelva la persona titular). De todas formas, aunque sería posible que una misma persona estuviera trabajando durante tiempo indefinido con sucesivos contratos temporales de interinidad, Kutxabank tampoco se mete en esos berenjenales y en la práctica es raro que una persona cumpla mucho más de dos años trabajados de manera temporal. A costa de prescindir de personas formadas, prefiere evitar que haya gente que tras demasiado tiempo se sienta con derechos adquiridos (antigüedad...) y la poca vergüenza de defenderlos. Por lo tanto, al parecer, el evitar reclamaciones por antigüedad es la razón principal de que tras uno, dos o tres años de dedicación a la empresa (según el tipo de contratos que se hayan tenido), se reciba una breve llamada comunicándole a la persona en cuestión que tras la extinción del contrato en vigor no se la volverá a contratar -por lo menos, sinceridad-. No parece tan relevante la existencia de límite temporal en el encadenamiento de contratos, ya que, según se ha señalado, casi todos los contratos temporales en Kutxabank son de interinidad y a estos no se les aplica dicho límite. Para más aclaraciones sobre este u otro tipo de contratos, nos podéis consultar cuando queráis. LAB Kutxabank