LA REFORMA DE LA LEY EXTRANJERÍA

LA REFORMA DE LA LEY
EXTRANJERÍA
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deCiencias
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Granada,
12
de
marzo
de
2010
Granada, 12 de marzo de 2010
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
Cuestiones generales
Causas que justifican esta reforma:
Incorporación de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, dando una redacción acorde a la
constitución de los artículos de la ley que se declararon inconstitucionales.
● Incorporación al ordenamiento jurídico español de las Directivas de la U.E. dictadas desde 2003
sobre inmigración.
● Adaptar la LEY ORGÁNICA 4/2000 a la nueva realidad migratoria en España.
●
Objetivos que se persiguen con la reforma:
Establecer un marco de derechos y libertades que garantice a todos el ejercicio pleno de los
derechos fundamentales.
● Perfeccionar el sistema de canalización legal y ordenado de los flujos migratorios, vinculándolo
con la capacidad de acogida y las necesidades del mercado de trabajo.
● Aumentar la eficacia de la lucha contra la inmigración irregular, reforzando los instrumentos de
control y los sancionadores, en especial en relación a quienes faciliten esta inmigración irregular.
● Reforzar la integración como uno de los ejes de la política de inmigración.
● Adaptar la normativa de extranjería a las competencias sobre autorizaciones iniciales de trabajo
previstas en los Estatutos de Autonomía –en la actualidad el de Andalucía y el de Cataluña– y a
las competencias autonómicas en materia de acogida y de integración, y reforzar la cooperación
entre administraciones públicas –AGE, CC.AA. y Administración Local–.
● Reforzar e institucionalizar el dialogo con asociaciones de inmigrantes, asociaciones pro
inmigrantes, sindicatos y organizaciones empresariales.
●
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
Cuestiones generales
Principios generales de la Política migratoria.
Establecimiento de unos principios de la política inmigratoria para todas la
administraciones públicas. (Art. 2bis.2).
●
Promoción de la integración de los extranjeros e incorporación de .la integración
como objetivo transversal en las políticas de todos las Administraciones Públicas.
(Art.3ter)
●
●
Actuaciones:
Acciones formativas que favorezcan el conocimiento y respeto a los valores
constitucionales y estatutarios de España, a los DD.HH., la igualdad de género, la
tolerancia, la democracia, etc.
✗ Favorecer la incorporación a la educación, garantizando la incorporación a los
niveles educativos obligatorios y el aprendizaje de las lenguas oficiales.
✗ Favorecer el acceso al empleo.
✗
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
Derechos de los extranjeros tras la reforma.
–
Nueva regulación de los derechos acorde a las sentencias del TC:
Todos los extranjeros tienen derecho de reunión y manifestación, huelga,
sindicación y asociación, en las mismas condiciones que los españoles.
● Derecho a la educación: se reconoce para todos plenamente hasta los 18
años. A partir de los 18 años para los residentes regulares y para los irregulares
con limitaciones. A mi juicio y del CGAE se limita en mayor medida que el
reconocimiento que hace el TC.
● Derecho a la asistencia jurídica gratuita se reconoce para todos y en todos
los órdenes jurisdiccionales en las mismas condiciones que los españoles. No
se da solución a la problemática de la postulación judicial.
● Derechos en materia de viviendas: se recorta a los residentes de larga
duración –residentes permanentes–. El resto de residentes según lo que
establezcan las leyes y las Administraciones competentes.
● Derecho a la reagrupación familiar: se permite la reagrupación de la pareja
de hecho y se limita la reagrupación de ascendientes, que sólo podrá solicitarla
el residente de larga duración, y cuando este tenga 65 años.
● La autorización de residencia por reagrupación familiar habilitará al cónyuge e
hijos en edad laboral para trabajar sin necesidad de trámite de modificación y
sin que les afecte la situación nacional de empleo.
●
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
Residencia de los extranjeros tras la reforma.
–
Muy importante: no cambia la redacción del artículo 31.3 LOEXIS.
– Se endurecen las condiciones para la renovación de autorizaciones de
residencia temporal (se valorará los antecedentes penales, el cumplimiento de las
obligaciones fiscales y de seguridad social y el esfuerzo por la integración).
– Mujeres extranjeras victimas de malos tratos y en situación irregular: al
denunciar se le incoará expediente sancionador por estancia irregular, quedando
suspendido hasta que se resuelva el procedimiento penal. Si la sentencia es
condenatoria se le regularizara y si no lo es continuara el procedimiento sancionador.
En el momento que se dicte orden de protección o el Fiscal informe sobre los
indicios de violencia de género, podrá solicitar la autorización que se le podrá
conceder de forma provisional. (art. 31bis LOEXIS).
– La residencia permanente cambia por la denominación de residencia de larga
duración, adaptándose a la normativa comunitaria, pudiéndose reconocer esta
residencia a quién ya lo sea en otro estado miembro de la UE. (art. 32 LOEXIS)
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
El trabajo de los extranjeros tras la reforma 1.
– Se da una nueva redacción al Artículo 36:
La autorización de trabajo se concederá de forma conjunta a la de residencia.
Se concederán autorizaciones sin residencia en el caso de las nuevas
autorizaciones provisionales de trabajo, que se concederán a mujeres
denunciantes de malos tratos, penados extranjeros en tercer grado y otros supuestos
que reglamentariamente se regulen.
Preocupante redacción del apartado 5:
“ 5. La carencia de la autorización de residencia y trabajo, sin perjuicio de las
responsabilidades del empresario a que dé lugar, incluidas las de Seguridad Social, no
invalidará el contrato de trabajo respecto a los derechos del trabajador extranjero, ni
será obstáculo para la obtención de las prestaciones derivadas de supuestos
contemplados por los convenios internacionales de protección a los trabajadores u
otras que pudieran corresponderle, siempre que sean compatibles con su
situación. En todo caso, el trabajador que carezca de autorización de residencia y
trabajo no podrá obtener prestaciones por desempleo.
Salvo en los casos legalmente previstos, el reconocimiento de una prestación no
modificará la situación administrativa del extranjero.”
Se recogen los programas de retorno voluntario: no se concederá autorización a
quién se halla acogido al programa mientras que no transcurra el plazo de compromiso
de no retorno.
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
El trabajo de los extranjeros tras la reforma 2.
Cuenta propia
Autorización inicial: se podrá limitar en ámbito geográfico y sector laboral. A mi
juicio esto puede suponer limitaciones importantes para el desarrollo de una actividad
económica.
Cuenta ajena
Volvemos con la situación nacional de empleoy el catálogo de ocupaciones
de difícil cobertura, como límite a la contratación de trabajadores extranjeros.
La eficacia de las autorizaciones inicialesse condicionan a la solicitud del visado y al
posterior alta en la seguridad social.
El empresario deberá comunicar durante la tramitación de la autorización o el
visado el desistimiento en la contratación y la modificaciones de las condiciones del
contrato. También deberá, cuando el trabajador esté en España, registrar el contrato
que sirvió para la concesión de la autorización y dar de alta en la seguridad social –no
puede ser otro empresario–. Si la relación laboral no se inicia no está obligado a
comunicarlo.
Se mantienen los supuestos específicos del artículo 40 LOEXIS y se amplían.
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
El trabajo de los extranjeros tras la reforma 3.
Otras novedades:
- Se regula el régimen especial de los investigadores. (art. 38bis LOEXIS).
Transposición de la DIRECTIVA 2005/71/CE, de 12 de octubre de 2005.
- La residencia y el trabajo de los profesionales altamente cualificados. (art.
38ter LOXIS). → Tajeta azul → Transposición de la DIRECTIVA 2005/71/CE,
de 12 de octubre de 2005.
- Nueva redacción del art. 39 LOEXIS sobre la Gestión colectiva de
contrataciones en origen (anterior Contingente).
LA REFORMA DE LA LEY DE EXTRANJERÍA
Régimen sancionador 1.
Se amplía el catálogo de infracciones en todos sus grados, incorporando nuevos
supuestos:
Artículo 52 infracciones leves →Se añaden dos nuevos apartados en los que se
sanciona al trabajador que teniendo autorización de trabajo limitada, trabaja en una
ocupación, sector laboral o ámbito geográfico distinto al autorizado. También se
sanciona al empresario que lo ocupe.
Artículo 53 infracciones graves → Se añade un apartado con nuevos supuestos.
No dar de alta, en el Régimen de la Seguridad Social que corresponda, al
trabajador extranjero cuya autorización de residencia y trabajo por cuenta ajena
hubiera solicitado, o no registrar el contrato de trabajo en las condiciones que
sirvieron de base a la solicitud, cuando el empresario tenga constancia de que el
trabajador se halla legalmente en España habilitado para el comienzo de la
relación laboral.No obstante, estará exento de esta responsabilidad el empresario
que comunique a las autoridades competentes la concurrencia de razones
sobrevenidas que puedan poner en riesgo objetivo la viabilidad de la empresa o que,
conforme a la legislación, impidan el inicio de dicha relación.
Contraer matrimonio, simular relación afectiva análoga o constituirse en
representante legal de un menor, cuando dichas conductas se realicen con
ánimo de lucro o con el propósito de obtener indebidamente un derecho de
residencia, siempre que tales hechos no constituyan delito.
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Régimen sancionador 2.
Artículo 53 infracciones graves →Consentir la inscripción de un extranjero en el
Padrón Municipal, por parte del titular de una vivienda habilitado para tal fin,
cuando dicha vivienda no constituya el domicilio real del extranjero. Se incurrirá
en una infracción por cada persona indebidamente inscrita.
Artículo 54 infracciones muy graves → añaden dos letras al apartado 1:
Realizar, con ánimo de lucro, la infracción prevista en la letra d) del apartado 2
del artículo anterior –en el anteproyecto se refería a la inscripción en el padrón–.
Simular la relación laboral con un extranjero, cuando dicha conducta se realice con
ánimo de lucro o con el propósito de obtener indebidamente derechos reconocidos en
esta Ley, siempre que tales hechos no constituyan delito.
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Régimen sancionador 3.
Se incrementa la cuantía económica de las sanciones:
Infracciones
Leves
Graves
Muy Graves
Cuantía actual
Hasta 300€
De 301€ hasta 6.000€
De 6.00€ hasta 60.000€
Cuantía nueva
Hasta 500€
De 501€ hasta 10.000€
De 10.001€ hasta 100.000€
Expulsión de territorio español → artículo 57.4 “No obstante, la expulsión podrá
revocarse en los supuestos que se determinen reglamentariamente”.
Efectos de la expulsión:
Se reducen los plazos de prohibición de entrada en su grado mínimo y máximo al
establecerse que su vigencia no excederá de cinco años.
Excepcionalmente, cuando el extranjero suponga una amenaza grave para el
orden público, la seguridad pública, la seguridad nacional o para la salud pública,
podrá imponerse un período de prohibición de entrada de hasta diez años.
Cuando se sanciones al extranjero por estancia irregular en territorio español o por
encontrarse trabajando en España sin haber obtenido autorización de trabajo, no se
impondrá prohibición de entrada o se revocará, cuando el extranjero abandonara el
territorio nacional en el plazo de cumplimiento voluntario previsto en la orden de
expulsión.
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Régimen sancionador 4.
Víctimas de trata de seres humanos → cuando la autoridad competente, durante
la instrucción del expediente sancionador, crea que la persona extranjera ha sido
traficada, se podrá conceder un plazo de reflexión de, al menos, 30 días, para que
decida si quiere cooperar con las autoridades. Durante esta plazo se autorizará su
estancia, se suspenderá el procedimiento sancionador y la Administración
competente velará por la subsistencia de la persona, y si es necesario de su
seguridad y protección.
Transcurrido el plazo, si decide colaborar se le declarará exento de
responsabilidad administrativa y se le facilitará, a su elección, el retorno asistido a su
país o la autorización de residencia y trabajo por circunstancias excepcionales y
facilidades para su integración social.
Ejecución de la expulsión → Se producirá pasado el plazo de cumplimiento
voluntario. Se detendrá al extranjero para conducirlo al puesto de salida y si no se
pidiese producir en sesenta y dos horas, podrá solicitarse el internamiento en CIE,
que no podrá exceder de sesenta días.
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Régimen sancionador 5.
Internamiento preventivo en CIE
Es una medida cautelar que se autoriza por el Juez por motivos concretos: riesgo de
incomparecencia por carecer de domicilio o de documentación identificativa, las
actuaciones del extranjero tendentes a dificultar o evitar la expulsión, así como la
existencia de condena o sanciones administrativas previas y de otros procesos
penales o procedimientos administrativos sancionadores pendientes. Asimismo, en
caso de enfermedad grave del extranjero, el juez valorará el riesgo del internamiento
para la salud pública o la salud del propio extranjero.
El plazo del máximo internamiento es de sesenta días, no siendo prorrogable.
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Otras cuestiones destacables de la reforma
Menores no acompañados (MENAS).
●Posibilidad de firma de acuerdos internacionales de retorno por parte del
Gobierno.
●Posibilidad de firma de acuerdos de la CC.AA. con los países de origen para
el seguimiento de la reintegración en su entorno.
●Reconocimiento de la capacidad para actuar en el procedimiento de
repatriación al menor de 18 años y mayor de 16 años.
●La LOEXIS no resuelve que ocurre con el menor cuando llega a la mayoría de
edad, dejando al desarrollo reglamentario posterior las condiciones del menor
tutelado para renovar su autorización de residencia u obtener una autorización
de residencia y trabajo.
●Acuerdo de AGE y CC.AA. con entidades privadas de protección de menores
para atribuirles la tutela.
Coordinación entre AA.PP.
●Conferencia sectorial de Inmigración → Gobierno+CC.AA
●CC.AA. con competencia ejecutivas en la concesión de autorizaciones de
residencia y trabajo (Andalucía y Cataluña).
●Arraigo → Informe sobre la Integración social del Extranjero (CC.AA. y de los
Ayuntamientos).
●Informe gubernativo de las policías autonómicas.
●Cesión de datos entre AA.PP., aplicación informática común.
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Conclusiones sobre la reforma
✔
Momento poco adecuado → Se ha vinculado inmigración y crisis.
No se ha construido una adecuada política migratoria → Es necesario
un Pacto de Estado sobre la política migratoria, con amplio consenso que
de estabilidad y seguridad.
✔
Refuerza la estigmatización del inmigrantes y de quién le ayude → Se
proscribe la hospitalidad (art. 53.2. letras c y d LOEXIS)
✔
Es una reforma que da una de cal y otra de arena → Amplia derechos
pero recorta otros.
✔