Universidad Regional Autónoma de Los Andes FACULTAD DE

Universidad Regional Autónoma de Los Andes
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
MAESTRÍA EN DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL
Tesis previa a la obtención del Título de
Magíster en Derecho Notarial y Registral
TEMA:
CONSTITUCIÓN
DEL
PATRIMONIO
NOTARIAL
Autor:
Augusto Arquilao Molina Viteri
Tutores:
Dra. Nancy López Caicedo MSc.
Dr. Gonzalo Andrade Mena Mg.
Ambato – Ecuador
2014
FAMILIAR
EN
SEDE
CERTIFICACIÓN DE LOS TUTORES
Dra. Nancy López Caicedo, Msc., Dr. Gonzalo Andrade Mena Mg., en calidad de Tutores
de la Tesis, CERTIFICAMOS que el trabajo de investigación de “CONSTITUCIÓN DEL
PATRIMONIO FAMILIAR EN SEDE NOTARIAL”, elaborado por Augusto Arquilao
Molina Viteri, alumno de la Maestría en Derecho Notarial y Registral, ha desarrollado su
trabajo investigativo bajo los lineamientos jurídicos y académicos de la institución, previo
a la obtención del Título de Magister en Derecho Notarial; por lo que se aprueba la
misma, pudiendo ser sometido a presentación pública y evaluación por parte del jurado
calificador que se designe.
ii
DECLARACIÓN DE AUTORÍA DE LA TESIS
Augusto Arquilao Molina Viteri, Maestrante de la Facultad de Jurisprudencia de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes – UNIANDES, declaro en forma libre y
voluntaria que la presente investigación y elaboración del Trabajo de Graduación de
Maestría, que versa sobre el tema: “CONSTITUCIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR
EN SEDE NOTARIAL”, así como las expresiones vertidas en la misma son de exclusiva
autoría del compareciente, quien lo ha realizado a base de recopilación bibliográfica de la
legislación ecuatoriana e internacional, y consultas en Internet.
En consecuencia, asumo la responsabilidad de la originalidad de la misma y el cuidado
respectivo al remitirme a las fuentes bibliográficas respectivas para fundamentar el
contenido expuesto.
Doy potestad a la Universidad Regional Autónoma de los Andes, para que emplee el
presente trabajo investigativo como bibliografía para futuras investigaciones relacionadas
con el tema planteado.
Atentamente
iii
DEDICATORIA
Dedico este Trabajo de Grado a Dios, a mi
familia y a mis padres.
A Dios porque es el gestor de mis días y guía de
mi destino.
A mi familia por el amor y apoyo desinteresado.
A mis padres, quienes a lo largo de mi vida han
velado por mi bienestar y educación siendo mi
apoyo en todo momento.
Los amo con mi vida.
Augusto Arquilao Molina Viteri
iv
AGRADECIMIENTO
Mi agradecimiento a la Universidad Regional
Autónoma de Los Andes por haber abierto sus
puertas y darme la oportunidad de acrecentar mis
conocimientos.
A los Docentes, y de manera especial a la Dra.
Nancy López Caicedo, MSc.; al Dr. Gonzalo
Andrade Mena Mg., Tutores de la Tesis, quienes
con sus acertadas directrices han guiado el
desarrollo
de
la
presente
investigación,
compartido sus enseñanzas y conocimientos,
impulsándome a realizar exitosamente el trabajo
de graduación.
Muchas gracias, por su apoyo y enseñanza.
Augusto Arquilao Molina Viteri
v
ÍNDICE GENERAL
Contenido
CERTIFICACIÓN DE LOS TUTORES ...............................................................................ii
DECLARACIÓN DE AUTORÍA DE LA TESIS ................................................................iii
DEDICATORIA ................................................................................................................... iv
AGRADECIMIENTO ........................................................................................................... v
ÍNDICE GENERAL ............................................................................................................. vi
RESUMEN EJECUTIVO ..................................................................................................... ix
ABSTRACT........................................................................................................................... x
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................. 1
CAPÍTULO I
MARCO TEÓRICO
1.1. Origen y Evolución del Objeto de Investigación .......................................................... 14
1.1.1.
El Patrimonio Familiar ................................................................................. 14
1.1.2.
Origen del Patrimonio Familiar ................................................................... 16
1.1.3.
Evolución del Patrimonio Familiar .............................................................. 17
1.1.3.1. Patrimonio Familiar en México ................................................................... 19
1.1.3.2. Patrimonio Familiar en América Latina ....................................................... 20
1.1.3.3. Patrimonio Familiar en el Ecuador .............................................................. 21
1.1.4.
Características del Patrimonio Familiar ....................................................... 22
1.1.5.
Conclusiones ................................................................................................ 24
1.2. Análisis de las Distintas Posiciones Teóricas Sobre el Objeto de Investigación ......... 25
1.2.1.
Clases de Patrimonio Familiar ..................................................................... 25
1.2.2.
El Patrimonio Familiar en la Legislación Ecuatoriana ................................ 26
1.2.2.1. Constitución de la República del Ecuador ................................................... 26
1.2.2.2. Código Civil ................................................................................................. 27
1.2.2.3. Ley Notarial ................................................................................................. 27
1.2.2.4. Ley de Banco de la Vivienda y Mutualistas, Hoy Ministerio de Desarrollo
Urbano y Vivienda ....................................................................................................... 30
1.2.2.5. Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria .......................................... 31
1.2.2.6. Ley de Seguridad Social .............................................................................. 31
vi
1.2.3.
Propósito del Patrimonio Familiar ............................................................... 32
1.2.4.
Bienes de Patrimonio Familiar ..................................................................... 34
1.2.5.
Conclusiones ................................................................................................ 35
1.3. Valoración Crítica de los Conceptos Principales de las Distintas Posiciones Teóricas
sobre el Objeto de Investigación .......................................................................................... 36
1.3.1.
Procedimiento para la constitución del Patrimonio Familiar ....................... 37
1.3.2.
Extinción del Patrimonio Familiar ............................................................... 39
1.3.3.
Modelo de Constitución del Patrimonio Familiar, Vía Judicial ................... 40
1.3.4.
Oposición a la constitución de Patrimonio Familiar .................................... 43
1.3.5.
Acción Rescisoria ......................................................................................... 44
1.4. Conclusiones Parciales del Capítulo ............................................................................ 45
CAPÍTULO II
MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
2.1. Caracterización del Problema Seleccionado para la Investigación .............................. 47
2.1.1.
Constitución de la República del Ecuador ................................................... 47
2.1.2.
Código Civil ................................................................................................. 48
2.1.3.
Ley Notarial ................................................................................................. 52
2.1.4.
Ley de Seguridad Social............................................................................. 53
2.1.5.
Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria .......................................... 53
2.1.6.
Ley de Registro de Inscripciones ................................................................. 54
2.2. Descripción del Procedimiento Metodológico para el Desarrollo de la Investigación 55
2.2.1.
Tipo de Investigación ................................................................................... 55
2.2.2.
Modalidad de la Investigación ..................................................................... 55
2.2.3.
Niveles de Investigación .............................................................................. 56
2.2.4.
Técnicas e Instrumentos ............................................................................... 57
2.3. Propuesta....................................................................................................................... 57
2.3.1.
Documento Jurídico de Análisis Crítico ...................................................... 57
Constitución del Patrimonio Familiar en Sede Notarial .............................................. 58
2.4.1.
Anteproyecto de Ley .................................................................................... 77
2.4.1.1. Ley Reformatoria al Código Civil Ecuatoriano ........................................... 77
2.4.1.2. Ley Reformatoria al Art. 18 de la Ley Notarial ........................................... 81
vii
CAPÍTULO III
EVALUACIÓN DE RESULTADOS
3.1. Procedimiento de Aplicación ........................................................................................ 85
3.1.1.
Población ...................................................................................................... 85
3.1.2.
Universo y Muestra ...................................................................................... 86
3.2. Análisis de los Resultados Finales de la Investigación ................................................ 87
3.2.1.
Análisis e Interpretación de Resultados de la Encuesta a Jueces de lo Civil,
de la Familia o Multicompetentes, Notarios y Secretarios de la Judicatura y Abogados
de Libre Ejercicio de los Cantones Latacunga y Salcedo. .......................................... 87
CONCLUSIONES GENERALES ....................................................................................... 98
RECOMENDACIONES ...................................................................................................... 99
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................... 100
ANEXO ............................................................................................................................. 107
viii
RESUMEN EJECUTIVO
La necesidad de asegurar los bienes para el sustento, permanencia y desarrollo de la
familia, jurídicamente es posible la constitución del patrimonio familiar, y a causa de la
carga procesal en los Juzgados de lo Civil, de la Familia o Multicompetentes, se ven
vulnerados los principios de celeridad y economía procesal para los constituyentes; trámite
que puede ser realizado a través de una acta notarial, con la agilidad, eficacia, celeridad,
solemnidad y economía procesal.
La investigación se centró en la aplicación de métodos jurídicos de interpretación de la
ley, de integración del derecho y de creación legislativa del derecho; la técnica de
redacción de las normas jurídicas al proceso técnico a seguir, para obtener la utilidad y
aplicabilidad de la Ley reformatoria. Se hizo uso del método de recolección de datos con la
aplicación de una encuesta que proporcionó la información para el desarrollo de la
investigación. La Línea de investigación, es la protección de derechos y garantías
constitucionales, toda vez que las ideas relevantes que orientan al tema central, nos lleven a
crear conciencia y ser más participativos ante las necesidades de la sociedad actual.
Actualmente la norma contempla la constitución del patrimonio familiar mediante vía
judicial, con la presente investigación se determina la necesidad de introducir la facultad
notarial para constituir patrimonio familiar, concluyendo que es procedente elaborar una
propuesta de Ley reformatoria a la Ley Notarial, que le reconozca la facultad del Notario
para que aplicando el principio de rogación los peticionarios constituyan patrimonio
familiar como un medio de amparo y conveniencia de la familia por vía notarial,
observando los principios de oportunidad, veracidad, eficacia, celeridad y economía
procesal, sin descuidar en modo alguno el cumplimiento de las solemnidades.
ix
ABSTRACT
The need to ensure the livelihood assets, retention and development of the family, it is
legally possible to establish the family estate, and because of the caseload in the Civil
Courts, Family or multi competences, the principles are violated haste and judicial
economy to constituents; procedure that can be performed through an affidavit with the
agility, efficiency, speed, solemnity and judicial economy.
The research focused on the application of legal methods of statutory interpretation,
integration of law and legislative lawmaking; technical writing technical legal rules to
follow process for the utility and applicability of the Amendment Act. Use of the method
of data collection with the application of a survey that provided information for the
development of the research was done. The line of research is the protection of
constitutional rights and guarantees, since the relevant ideas that guide the central theme
we carried raise awareness and be more participatory to the needs of today's society.
Currently the standard provides for the establishment of family assets by the courts,
with the present investigation determined the need for power to be notarized homestead,
concluding that it is appropriate to develop a proposed Amendment Act to the Notary Law,
q1ue recognize faculty Notary for applying the principle of praying the petitioners
constitute family heritage as a means of protection and convenience of the family via
attorney , observing the principles of timeliness , accuracy, efficiency, speed and judicial
economy , without neglecting in any way the performance solemnities .
x
INTRODUCCIÓN
Antecedentes
Son antecedentes del estudio presentado la tesis de grado “Los Constituyentes frente a
la limitación del dominio del patrimonio Familiar en la Legislación Civil Ecuatoriana”, del
autor Merino Barreno Byron Eduardo (2012).1 El trabajo de investigación versa sobre uno
de los contenidos y aspectos jurídicos fundamentales relativos a la unicidad sistemática,
conglóbate y uniforme que debe tener la institucionalidad jurídica de un país. En
consecuencia, no pueden existir en un cuerpo jurídico y normas que dispongan una cosa; y,
en otro cuerpo legal, otras normas que dispongan lo contrario.
Otro enfoque constituye la tesis de grado “La Constitución del Patrimonio Familiar
mediante Acto Notarial y el principio de celeridad procesal en la ciudad de Ambato”, del
autor Medina Jordán Byron Israel (2013),2 sobre el Patrimonio Familiar, inalienable,
inembargable, no sujeto a gravamen, formado con una cantidad limitada de bienes,
destinados al sostenimiento y estabilidad de una familia. La Constitución de la República,
en el Art. 69 numeral 2 reconoce el Patrimonio Familiar, como inembargable en la cuantía
y condiciones y limitaciones que establece la Ley. La constitución del Patrimonio Familiar
es una institución creada para salvaguardar y proteger el Patrimonio adquirido por los
padres en beneficio de sus descendientes. La constitución del patrimonio familiar por
mandato legal se realiza a través de las Instituciones crediticias ipso jure, al hacer efectivo
un crédito o adquirir un bien inmueble a través del Banco Ecuatoriano de la Vivienda,
hoy Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda, Cooperativas de Vivienda, Asociaciones
para la vivienda, Mutualistas. La constitución del Patrimonio familiar es voluntaria a
través del órgano judicial, más debido a la congestión judicial, o carga procesal se ha
vulnerado los principios de celeridad y economía procesal, lo que conlleva a realizar el
presente trabajo investigativo.
1
MERINO Barreno, Byron Eduardo (2012). Los Constituyentes a la Limitación del Dominio del patrimonio
Familiar en la Legislación Civil Ecuatoriana. Universidad Autónoma de los Andes.
2
MEDINA Jordán, Byron Israel (2013). La Constitución del patrimonio Familiar mediante Acto Notarial y el
principio de celeridad procesal en la ciudad de Ambato. Universidad Técnica de Ambato.
1
En el trabajo de investigación “Propuesta de Anteproyecto de Ley de Reforma al Art. 18
de la Ley Notarial para constituir el Patrimonio Familiar en las Notarías”, garantiza los
principios de celeridad y economía procesal, de los autores: Andrade López Esteban
Adrián, Ulloa López Vicente Xavier (2011).3 La investigación versa sobre el Patrimonio
Familiar, inalienable, inembargable, no sujeto a gravamen, formado con una cantidad
limitada de bienes, destinados al sostenimiento y estabilidad de una familia. Se entiende
por patrimonio familiar la afectación de un bien inmueble para que sirva de vivienda a los
miembros de una familia o este destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el
comercio, para que el entorno familiar tenga recursos suficientes que aseguren su
subsistencia. El efecto inmediato de la constitución en patrimonio familiar, se establece la
limitación del dominio, mas no significa enajenación y los bienes que forman el patrimonio
familiar son inalienables y no están sujetos a embargo ni a gravamen real, excepto el de las
servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y legales.
Planteamiento del Problema
La Constitución de la República del Ecuador, define al Estado, como constitucional de
derechos y justicia, social, democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural,
plurinacional y laico; determinando en el Art. 69, numeral 2, que: “se reconoce el
patrimonio familiar inembargable en la cuantía y con las condiciones y limitaciones que
establezca la ley. Se garantizará el derecho de testar y de heredar”.4
Norma constitucional que ampara y cobija lo dispuesto en el Código Civil, constante en
el libro Segundo, Título XI, en materia de Patrimonio Familiar, como institución, su
práctica se halla limitado, sin embargo su falta de difusión y la carencia de un
procedimiento rápido, ha impedido su aplicación oportuna y eficiente.
El Patrimonio Familiar, como una institución jurídica, establece la protección
fundamental de los derechos de las personas, de los bienes, del núcleo familiar y está
constituido con el vínculo del matrimonio y/o de la unión libre legalmente reconocida;
3
ANDRADE López Esteban Adrián; ULLOA López Vicente Xavier (2011). Propuesta de Anteproyecto de Ley
de Reforma al Art. 18 de la Ley Notarial para constituir el patrimonio Familiar en las Notarías, para
garantizar la Celeridad Procesal. Universidad Ecuatoriana.
4
Constitución de la República del Ecuador (2008), Art. 69
2
requiere de leyes y reglamentos de aplicación para realizarlo en sede Notarial, al amparo
de lo que establece el Art. 199 de la Constitución de la República que determina que el
servicio notarial es público.
El Código Civil, faculta instituir el patrimonio familiar, sobre bienes propios de
cualquiera de los cónyuges o convivientes en unión libre a favor de su núcleo familiar; al
igual que puede hacerlo una persona viuda, divorciada o célibe. Bienes que por su
naturaleza son excluidos del régimen ordinario y de toda acción de los acreedores, como lo
establece el Art. 839 del Código Civil. Dichos bienes son inalienables y no están sujetos a
embargo ni a gravamen real, y conforme el Art. 844 del mismo Cuerpo de Leyes, el
requisito para su constitución es la autorización del juez competente para que los
constituyentes procedan a elevar a escritura pública la constitución del patrimonio familiar.
El Código Civil, establece la normativa y trámite legal que regula la constitución del
patrimonio familiar, y garantiza a las y los ciudadanos ecuatorianos proteger los bienes
bajo esta figura jurídica; mientras que la Ley Notarial, en su Art. 18, contempla
únicamente la extinción del patrimonio familiar.
Por lo antes expuesto, a los Jueces de lo Civil, corresponde avocar conocimiento del
trámite y dictar resolución que confiere la autorización para la constitución del patrimonio
familiar; previo el cumplimiento de los requisitos y plazos, contraponiendo el principio de
celeridad procesal dispuesto en la Constitución de la República del Ecuador, inobservando
principios básicos de economía y celeridad procesal, al igual contraviniendo la voluntad de
las partes consagradas en el Art. 66, numeral 6, Art. 75 y Art. 169 del mismo cuerpo
constitucional, como son la simplicidad, eficacia, celeridad y economía procesal.
En el Código Civil, el procedimiento para la constitución del patrimonio familiar,
requiere solicitar la autorización ante el Juez competente con indicación de los
peticionarios, beneficiarios del lugar donde se encuentra el inmueble, el que no debe estar
embargado, hipotecado, en litigio, anticresis o en poder de terceros con título inscrito,
acreditado por el Registrador de la Propiedad. Siendo un deseo voluntario, el
procedimiento no es tan ágil, rápido y oportuno.
3
En la Ley Notarial, el Art. 18, numerales 10 faculta a los Notarios para que realicen la
extinción por subrogación del patrimonio familiar, de manera más ágil y económica en las
Notarías. Los Notarios se hallan en la capacidad de realizar trámites de jurisdicción
voluntaria de los peticionarios, siendo uno de ellos la voluntad de constituir el patrimonio
familiar, por lo que se hace necesario que se reforme la Ley Notarial en este sentido.
Por otro lado, no es suficiente que la Constitución de la República del Ecuador,
reconozca el derecho a la constitución del patrimonio familiar como un medio de
protección de la familia, bajo la óptica del principio de celeridad y economía procesal, pues
su eficacia radica en que su constitución sea ágil, oportuna, lo que no ocurre por cuanto en
la actualidad existe excesiva carga procesal, lo cual se conseguirá si se lo realiza el trámite
en Sede Notarial, sin dejar de lado los principios básicos del procedimiento notarial como
pautas que rigen las acciones notariales bajo los principios de celeridad, eficiencia y
economía procesal.
La falta de tipificación en la Ley Notarial de la facultad al Notario para constituir
patrimonio familiar en sede notarial, afecta los principios de celeridad y economía
procesal de los instituyentes, siendo que la tendencia de la actividad notarial es
disminuir la carga procesal en los juzgados, así como dar respuestas oportunas a los
requerimientos de las/los ciudadanos para proteger sus bienes bajo esta figura jurídica.
Formulación del Problema
¿La falta de constitución del patrimonio familiar en sede notarial atropella los
derechos de los miembros del núcleo familiar, de manera particular en los hijos?
Delimitación del Problema
La investigación se realizó en los Juzgados de lo Civil y Notarias de la provincia de
Cotopaxi.
Entre Noviembre 2013 – Marzo 2014. Los actores de observación fueron, Jueces,
Secretarios, Notario y Abogados en libre ejercicio.
4
El Objeto de investigación y campo de acción se centran en la constitución del
Patrimonio Familiar en Sede Notarial.
Línea de Investigación
La línea de investigación es la protección de derechos y garantías constitucionales, y
esta dice relación a la necesidad de observar y respetar los derechos reconocidos en el
ámbito constitucional en los Tratados y Convenios Internacionales de Derechos Humanos
y en la Ley el derecho que tienen garantías básicas de cumplimiento lo que permite su
eficacia, toda vez que las ideas centrales son aquellas que orientan a la persona crear
conciencia y necesidad de ser participativos ante los requerimientos de la sociedad en la
que se vive.
El Art. 1 de la Constitución de la República del Ecuador, preceptúa que: “El Ecuador es
una Estado constitucional de derechos y justicia social, democrático, soberano,
independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se organiza en forma de
república y se gobierna de manera descentralizada”5; a su vez las garantías constitucionales
son mecanismos o instrumentos jurídicos de protección que permiten evitar, mitigar,
reparar la vulneración de un derecho establecido en la Constitución, concomitantemente el
Art. 85, expresa: “la formulación, ejecución, evaluación y control de políticas y servicios
públicos deben orientarse a: la eficacia de los derechos del buen vivir, reformular o adoptar
medidas alternativas para evitar vulnerar derechos constitucionales; y, a garantizar la
participación de personas, comunidades, pueblos y nacionalidades”.6
La Constitución de la República del Ecuador, es la norma superior que organiza el
ejercicio de los poderes del Estado y garantiza la vigencia efectiva de los derechos, de
acuerdo con una ideología y valores, mayoritariamente expresados al momento de su
elaboración y aprobación, lo que constituye un espacio en el cual convergen una serie de
valores, directrices, principios democráticos; y que su aplicación crea un vínculo entre el
derecho y la moral, esta perspectiva trasciende la clásica propuesta de la ciencia jurídica
basada en el estado de derecho que garantice la vigencia de la ley, la prestación de
5
6
Constitución de la república del Ecuador (2008), Art. 1
Ibídem
5
servicios públicos básicos, y el eje articulador de su funcionamiento la protección de
derechos y garantías constitucionales mediante la aplicación de la ley, de manera oportuna,
especializada y eficiente.
Objetivos
Objetivo General

Elaborar un documento jurídico de análisis crítico que evidencie la necesidad de
crear la facultad del notario para constituir patrimonio familiar en sede notarial, la
que conlleve a realizar una propuesta de anteproyecto de Ley reformatoria que
incluya un artículo innumerado posterior al Art. 843 del Código Civil; y añada el
numeral 28) al Art. 18 de la Ley Notarial, facultando al Notario Público la
constitución del patrimonio familiar en sede notarial.
Objetivos Específicos

Fundamentar jurídicamente a través de la Constitución de la República del
Ecuador, el Código Civil, y Ley Notarial la constitución del patrimonio familiar en
sede notarial.

Determinar las causas de inexistencia de la constitución del patrimonio familiar en
sede notarial.

Realizar un estudio jurídico de análisis crítico que evidencie y fundamente la
necesidad de la elaboración de un anteproyecto de ley reformatoria al Código Civil
y Ley Notarial.
6
Interrogantes de la Investigación
Preguntas
1.
¿Determinar
Actividades
patrimonio 
al
Proponer
reformas
al
Código
Civil
familiar como una institución
facultando al notario la constitución del
jurídica
patrimonio familiar.
garante
de
la
estabilidad de los inmuebles de 
Conceder la legalidad al acta notarial de
la familia?
constitución del patrimonio familiar para su
inscripción en el Registro de Gravámenes
del Registro de la Propiedad.
2.
¿Establecer de qué forma el 
Los trámites notariales salvaguardan los
principio de celeridad procesal
intereses económicos ciudadanos, en razón
en
del
de que se realizan en el menor tiempo, se
patrimonio familiar influye en
aminora la carga procesal para aplicar los
los
principios de celeridad y economía procesal
la
constitución
intereses
de
los
constituyentes y beneficiarios?
de los instituyentes.

Los instituyentes manifiestan la voluntad de
realizar la constitución del patrimonio
familiar ante un Notario Público, en
cumplimiento
con
los
requisitos
y
procedimiento de celeridad y economía
procesal.
3.
¿Establecer el acto jurídico de 
Reformar el Título XI del Patrimonio
constitución
patrimonio
familiar del Código Civil y Art. 18 de la
familiar se lo incluya en Sede
Ley Notarial que faculte al Notario Público
Notarial como garantía del
la constitución del patrimonio familiar
principio
mediante Acta notarial y su inscripción en
del
de
celeridad
economía procesal?
y
el registro de Gravámenes del Registro de la
Propiedad del cantón donde se halla el
inmueble.
7
Justificación
La presente investigación ha despertado el interés y el deseo de garantizar el uso de
la institución del patrimonio familiar como forma de salvaguardar los bienes de padres e
hijos; siendo como es una institución inalienable e inembargable, que limita el dominio
del inmueble, expresado en la voluntad de los constituyentes destinados al
sostenimiento y estabilidad familiar; por lo que se hace necesario que en el Código
Civil, TÍTULO XI Del Patrimonio Familiar a partir del Art. 843 se adicione un artículo
innumerado que de la facultad al Notario Público, para constituir Patrimonio Familiar
en sede notarial a petición de parte, en aplicación del principio de rogación. De igual
manera se adicione el numeral 28) al Art. 18 de la Ley Notarial, que establezca la
facultad de otorgar el acta notarial respectiva.
Existe la necesidad de que en el Código Civil se prescriba, la facultad tanto al Juez
competente como al Notario Público, para
autorizar el acto de constitución de
patrimonio familiar y su inscripción en el Registro de la Propiedad del cantón, en el que
estuviesen situados dichos bienes; para evitar lo determinado en el Art. 858 del Código
Civil, que dice: “El patrimonio familiar que no se hubiere constituido de acuerdo con las
prescripciones de este Título no tendrá valor legal”.7
La investigación servirá como fuente de consulta para los estudiantes de la Facultad
de Derecho y para aquellas personas interesadas en conocer más del tema y deseen
acrecentar sus conocimientos.
Ante la necesidad de proteger a los miembros del núcleo familiar, incluidos padres e
hijos, de argucias de los padres o de uno de ellos, de llegar a la posesión de los bienes
de uso, habitación y/o cohabitación en familia, siendo derechos patrimoniales cuyo
objeto es satisfacer las necesidades económicas, apareciendo la figura de los derechos
reales y los de obligaciones, se considera necesario que a más de la constitución del
patrimonio familiar se lo haga a nivel notarial.
7
Código Civil, Art. 858
8
Por lo antes expuesto, debe crearse y añadir un artículo innumerado después del Art.
843 y después de la palabra juez se adicione la palabra y/o notario público a los artículos
del 835 al 858 en el Código Civil; y al Art. 18 de la Ley Notarial, añada el numeral 28;
atribuyendo al Notario, la facultad de constituir el patrimonio familiar mediante acta
Notarial, de una manera ágil y oportuna.
El trabajo investigativo servirá como fuente de consulta para estudiantes de las
Facultades de Derecho de las Universidades del país.
Metodología de Investigación
La metodología de investigación se centra en aplicar los métodos jurídicos, que permite
al investigador encontrar el elemento típico y esencial, la decisión sobre un hecho y
aplicación de una norma concreta, la sustancia de la actividad jurídica y el soporte teórico
cognoscitivo de las normas del derecho vigente en su verdadero significado y alcance, al
indagar qué normas jurídicas están vigentes en la legislación jurídica ecuatoriana,
determinando la vigencia y sus verdaderos significados y alcances al definir la ciencia con
los métodos de interpretación, y la técnica con los procedimientos de aplicación y de
elaboración o creación de la norma o del derecho.
El método de interpretación de la ley, como el acto de la inteligencia por el cual se
desentraña el verdadero sentido y alcance de una norma de derecho, como es la
constitución del patrimonio familiar en sede notarial; desde la legislación del Código Civil
y Ley Notarial, en los Juzgados de lo Civil y Notarías Públicas, ante Juez competente de
lo Civil o Notario Público. Al ser una expresión de la voluntad de los instituyentes, se
constituya en un mandato para cumplir un fin social.
El método de integración del derecho, ante la presencia de lagunas de la ley el juez debe
llenar esos vacíos para resolver los casos que se le han planteado, para resolver aquello no
existe norma precisa y adecuada en la ley; a fin de que se constituya por costumbre, una
regla jurídica nacida de las prácticas uniformes y reiteradas de la sociedad; por analogía se
atribuye un caso imprevisto las consecuencias jurídicas previstas para otro semejante; o por
9
reglas o principios generales del derecho romanas, del derecho natural o normas
constitucionales.
El método de creación legislativa del derecho, se manifiesta a través de la ley como
fuente del derecho, resultado del pensamiento humano; reglas ideales, superior a la
voluntad, a la conciencia popular, el espíritu del pueblo y no la voluntad del legislador,
cuyo papel es la creación de las leyes.
La técnica de redacción de las normas jurídicas se enmarca en la política jurídica,
como ciencia que busca descubrir el contenido del derecho con miras a la elaboración
de las mismas; al proceso técnico a seguir y obtener la utilidad y aplicabilidad de dichas
reglas en base a los conceptos jurídicos.
Por lo antes expuesto, se debe asumir una modalidad paradigmática cualicuantitativa, asumiendo puntos de vista y una dialéctica independientes y particulares
que presuponen e influyen cualitativamente en la manera de interpretar y explicar la
constitución del patrimonio familiar mediante una Acta Notarial y cuantitativa en la
realización de una investigación de campo, con la tabulación de datos, análisis e
interpretación de resultados que permitió conocer sobre el objeto de investigación y la
necesidad de reformar la Ley Notarial a fin de constituir el patrimonio familiar mediante
Acta Notarial, aplicando encuestas a Jueces, Secretario, Notarios y Abogados en libre
ejercicio de la profesión.
El tipo de investigación empleado es bibliográfica, descriptiva, aplicada, de campo y
de acción. Bibliográfica, al recurrir a libros, Códigos,
folletos, revistas,
fuentes
poseedoras de la información necesaria para la investigación del problema planteado y
para su correcta solución. Descriptiva, al establecer la hipótesis y situación de las
variables. Aplicada, al plantear proposiciones factibles para la solución del problema
propuesto. De campo, por la relación directa con el objetivo de la investigación. De
acción, al obtener los resultados con los cuales se puede proponer la inserción del
numeral 28 al artículo 18 de la Ley Notarial, para que la constitución del patrimonio
familiar sea a través de Acta Notarial.
10
El método de recolección de datos empleado fue la aplicación de la técnica de encuesta
con la estructuración de un cuestionario, que proporcionó la información requerida para el
desarrollo de la investigación.
Novedad Científica
Conforme lo determina el Código Civil, en el Art. 844, los requisitos de validez para
constituir el patrimonio familiar son la autorización del juez competente; y, que la escritura
de constitución, en la que se inserta la sentencia del juez que autorizare el acto, se inscriba
en el Registro de la Propiedad del cantón, en el que está situado el bien raíz; se considera
necesario plantear una reforma al Código Civil, al insertar un inciso en el que faculte al
Notario Público, la constitución del patrimonio familiar, mediante acta notarial, y que ésta
sea inscrita en el Registro de la Propiedad, cumpliendo con los principios de celeridad y
economía procesal.
En el Art. 18 de la Ley Notarial, numeral 10 se preceptúa la extinción del patrimonio
familiar, más no contempla disposición alguna en la cual el Notario Público pueda
constituir patrimonio familiar en sede notarial; por lo tanto, existe la factibilidad aplicando
los principios de rogación, celeridad y economía procesal insertar el numeral 28 al artículo
antes indicado, lo que beneficiaría a los instituyentes escoger una vía alternativa para
salvaguardar los bienes inmuebles.
Aporte Teórico
Como aporte teórico para la investigación se ha apoyado en autores y tratadistas que
contribuyeron en sus diversas obras con sus postulados y normas jurídicas en materia a
constitución del Patrimonio Familiar se refiere.
De manera particular, conforme lo establece el Art. 845, Contenido de la solicitud, se
cumpla y se justifique los requisitos básicos para la constitución del patrimonio familiar
mediante acta notarial, aplicando los principios de celeridad y economía procesal de los
instituyentes.
11
Significación Práctica
La constitución del patrimonio familiar en sede notarial tiene su importancia
práctica, al considerar este acto una institución creada para salvaguardar a la familia,
cuyos principales beneficiarios son los hijos y nietos, debiendo establecerse en la
escritura de constitución. Una vez constituido Patrimonio Familiar sobre un bien
mediante acta notarial, previo el cumplimiento de los principios de celeridad y
economía procesal debe ser inscrito en el Registro de Gravámenes del Registro de la
Propiedad del cantón donde se encuentre situado el bien inmueble.
Para Vodanovic, A. (1974: 164), “el objeto de esta institución es garantizar la
estabilidad del núcleo familiar procurando a ésta un hogar permanente y libre de las
contingencias del jefe”8, por lo que además cumple con los fines constitucionales,
determinado en el Art. 67 de la actual Constitución de República del Ecuador, que dice:
“El Estado la protegerá (la familia) como núcleo fundamental de la sociedad y
garantizará condiciones que favorezcan integralmente la consecución de sus fines” 9,
pero además el Art. 69 numeral 2 sostiene que para proteger los derechos de los
integrantes de la familia se reconoce el patrimonio familiar como inembargable en la
cuantía y según las condiciones que establezca la Ley.
La estructura del informe de investigación contiene el desarrollo de los siguientes
capítulos:
En el Capítulo I, denominado Marco Teórico, se fundamenta en una visión teórica
relacionados con el tema, como es origen y evolución del objeto de investigación, distintas
posiciones teóricas.
En el Capítulo II, denominado Marco metodológico y planteamiento de la propuesta,
caracteriza el ámbito en el cual va a desarrollarse la investigación. La población y muestra
8
ANDINO Reinoso Wilson (1983), El Patrimonio Familiar ¿Derecho social o limitativo del Dominio? En la
legislación ecuatoriana con las últimas reformas a la Ley notarial. Parte Práctica. Primera edición. Riobamba
– Ecuador, pág. 164
9
Constitución de la República del Ecuador (2008), Art. 67, 69
12
que conduce al resultado que da solución al problema planteado, para luego describir la
propuesta: modelo, sistema, metodología, procedimiento que realice el investigador.
En el Capítulo III, denominado Evaluación de resultados de su aplicación,
procedimiento, análisis de los resultados finales de la investigación.
Finalmente se establecen las conclusiones generales, recomendaciones, bibliografía y
anexos.
13
CAPÍTULO I
MARCO TEÓRICO
1.1.
Origen y Evolución del Objeto de Investigación
1.1.1. El Patrimonio Familiar
Antes de dar una definición de patrimonio familiar se debe dar otras definiciones
preliminares, como es el de hablar de la familia y luego del patrimonio, por separado.
Según la Real Academia de la Lengua, (2000): 7 familia es: “la gente que vive en una
casa bajo la autoridad del señor de ella”10.
Según Sánchez Román, (1997): 7 la familia es: “la institución ética, natural fundada en
la relación conyugal de los sexos, cuyos individuos se hallan ligados por lazos de amor,
respeto, autoridad y obediencia; institución necesaria para la conservación, propagación y
desarrollo, en todas las esferas de la vida, de la especie humana”11.
Lo que se concluye, la familia es la institución pilar y eje de la sociedad, que le provee
de los medios económicos activos y pasivos que respaldan la subsistencia de los miembros
de la familia, medios denominados patrimonio, que representa el haber que pertenece a la
familia, siendo independiente de todos los demás existentes en la sociedad, que le
corresponde gobernar y aprovechar los beneficios que le otorga el Estado.
Para G. Cabanellas (2012), en su Diccionario de Derecho Usual, manifiesta:
“entre otros propósitos a proteger, más que a un patrimonio propiamente dicho,
porque no se refiere a todos los derechos y obligaciones, a amparar uno o más
bienes suficientes para vivienda o existencia de una familia. Ya se trate de casa
o piso urbano, y más comúnmente de una granja u otra pequeña explotación
10
Diccionario de la Real Academia de la Lengua (2000), pág. 7
GORDILLO Guzmán, David Dr. (2012). Estudio Jurídico – Doctrinario y Procesal del Patrimonio Familiar en
la Legislación Ecuatoriana. Primera Edición, pág. 7
11
14
agrícola, o de algún establecimiento comercial reducido, el patrimonio familiar
se facilita bien con la donación de tierras o instrumentos, o por créditos
generosos a largo plazo y con módico interés; y se asegura con privilegios
como el de la inembargabilidad, con la idea de mantener unido al titular con su
patrimonio, éste suele ser inalienable por lo común”12. (pp. 17-18)
Rosa N. Trevinyo-Rodríguez, (1997): 18, “todos aquellos activos tangibles y/o
intangibles que conforman la riqueza que posee una familia. Quedan contenidos en esta
definición los valores económicos-financieros, el capital humano-emocional y el acervo
cultural-intelectual que posean todos y cada uno de los miembros que componen la
familia”13.
Para G. Martínez Pinto (1997): 18, el patrimonio familiar "como una especie de derecho
real, limitativo del dominio, temporal, inalienable, inembargable, ingravable, por regla
general; obligación accesoria a una principal recae sobre inmueble en poder de su
propietario y sus beneficiarios"14.
De lo antes expuesto por los autores, el patrimonio familiar constituye el bien o
conjunto de bienes inmuebles de propiedad del constituyente, que una vez gravado por
propia voluntad o por disposición de la ley, queda limitado su derecho, pero no su goce;
bienes que bajo ninguna circunstancia deben ser enajenados, gravados ni embargados, por
ser derechos inalienables, a excepción de rendir cuentas con la institución que la constituyó
que pueden ejercer acción para cobrar su crédito, limitar el dominio del bien bajo el
régimen establecido por la ley.
El patrimonio familiar, en el Régimen legal tiene por finalidad asegurar la morada o el
sustento de la familia, mediante la afectación del inmueble urbano o rural sobre el que se
ha constituido la casa-habitación de ella o en el que se desarrollan actividades agrícolas,
artesanales, industriales o de comercio, respectivamente. Con tal propósito, se precisa que
el patrimonio familiar es inembargable, inalienable y transmisible por herencia.
12
CABANELLAS, Guillermo (2012). Diccionario de Derecho usual, pág. 17-18
BOSSANO Guillermo Dr. (1983) Manual de Derecho Sucesorio. Quinta Edición., Tomo I. editorial Voluntad.
Quito – Ecuador., pág. 18
14
CABANELLAS de Torres Guillermo Dr. (1979) Diccionario Jurídico Elemental. Editorial Heliasta S.R.L.
Buenos Aires – Argentina, pág. 18
13
15
El patrimonio familiar es la institución jurídica del derecho de familia que tiene por
objeto asegurar a ésta un medio de vida adecuado a sus necesidades, mediante el gravamen
impuesto sobre un bien, sea éste mueble o inmueble, urbano o rural, de propiedad de uno
de sus miembros sea destinado al beneficio de la familia, sobre el cual tienen uso y goce
sus integrantes, su disposición, sea inembargable, indivisible y fuera de todo tipo de
comercio.
1.1.2. Origen del Patrimonio Familiar
Tomado del Estudio Jurídico – Doctrinario y Procesal del Patrimonio Familiar en la
Legislación Ecuatoriana, (2000): 3, Capítulo I, Generalidades, Reseña histórica del
patrimonio familiar, sobre el patrimonio familiar, por ser una institución social, debió
aparecer conjuntamente con el nacimiento de la humanidad; en sentido de que toda
actividad por más rudimentaria que desarrollaba, tenía que ver con la procura de obtener
bienes materiales para la mantención del núcleo familiar o clan, como así se llamaba al
grupo de gente unidas por lazos de parentesco y ascendencia.
Las épocas o lugares donde existen los primeros vestigios de Patrimonio Familiar, se
encuentran en la Santa Biblia, libro en el cuál trata en algunos pasajes. En la época
Romana, se puede hablar de una rudimentaria institución de Patrimonio Familiar,
caracterizada por el excesivo individualismo, donde se da gran importancia y beneficios al
jefe de familia o Pater Familia, personaje alrededor del cual circulaba una institución tan
importante, esta independencia de los miembros de la familia produjo la división y
quebrantamiento del Patrimonio Familiar, consecuencia de ello aparecieron diversidad de
formas patrimoniales.
A diferencia de la mayoría de los institutos jurídicos de derecho privado, el “bien de
familia” no se origina en el Derecho Romano. Surgió recientemente, en la efímera
República de Texas, que en su Constitución de 1836 estableció que todo ciudadano “con
excepción de los negros africanos y sus descendientes” podía obtener del gobierno una
porción de tierra para establecerse en ella, trabajar y producir.
16
El 26 de enero de 1839 fue promulgada la Ley del “Homestead” que declaró exentas de
ejecución judicial por deudas a las tierras de hasta 50 acres, o terrenos urbanos. Todo esto
con el objetivo de estimular el poblamiento del territorio y el asentamiento de los hombres
en esta tierra, incentivando a los ciudadanos a establecerse con un mínimo de garantías y
seguridad en un estado despoblado, pobre e inhóspito. Después, fue elevado a la
legislación federal mediante ley promulgada el 26 de mayo de 1862.
El ejemplo se difundió y pronto casi todos los estados de la Unión estadounidense lo
integraron en su legislación.
De América Latina pasó a Europa, siendo que Francia la instituyó por Ley de 12 de
julio de 1909 a la que se han aplicado sucesivas modificaciones bajo la denominación de
“bien de familia”, expresión con la que se conoce el instituto en Brasil, Uruguay y
Argentina entre otras naciones.
En Francia, el “hogar de familia” fue instituido por ley de 12 de julio de 1909, y demás
normas que la modificaron. En Italia, el “patrimonio familiar” se reguló después de la
Segunda Guerra Mundial, como un régimen matrimonial que se puede adoptar. En Suiza,
se regula “las fundaciones de familia”, las “indivisiones entre parientes”, los “asilos de
familia”.
El Código Civil Italiano regula el patrimonio de familia como uno de los regímenes
económicos matrimoniales que pueden adoptarse, mientras que el Código Civil suizo
reguló las fundaciones de familia y, además las indivisiones entre parientes y una
institución original que recibió el nombre de “Asilos de Familia”.
1.1.3. Evolución del Patrimonio Familiar
Toda legislación, desde la Roma antigua, hasta la legislación universal contemporánea,
da especial tratamiento e interés a los problemas familiares buscando inmediatas
soluciones. Desde tiempos muy remotos se han dado premisas sustanciales que pretendían
alcanzar la comunidad familiar y la estabilidad de la misma. En nuestra legislación, como
17
en todas las legislaciones del mundo, se establecen normas referentes a dotar de seguridad
a los miembros de la familia, proveyéndoles de suficiente protección.
La noción de patrimonio, lo que no puede ser vendido ni cambiado y que debe ser
transmitido a los herederos, se encuentra definido por primera vez en el derecho romano,
como lo atesta el origen del término que viene de “patermonere”, lo que pertenece a la
familia “bajo la responsabilidad del padre”.
Sus orígenes se remontarían a la Grecia antigua, período a lo largo del cual la noción de
patrimonio representaba la tierra, el dominio que permitía satisfacer las necesidades de
base de la célula familiar. Este dominio no podía ni ser vendido ni cambiado: debía ser
transmitido de generación en generación.
El concepto de patrimonio, ésta prohibición de vender o cambiar un dominio, tomó
forma bajo el régimen de lo que se denomina “oikos”, y representa el dominio familiar en
una economía poco monetaria donde los mercados nacientes no pueden satisfacer las
necesidades básicas de las familias.
De este modo de producción familiar, la herencia obtuvo el estatuto de la no
intercambiabilidad. Es en este contexto de economía poco o nada monetizado que el
concepto de patrimonio que designa un bien ni vendible ni intercambiable se ha
desarrollado y establecido. No obstante, del patrimonio de la Grecia antigua, hay un
aspecto económico importante, el de ser una propiedad. En efecto, sin propietario, no hay
protector por lo cual tampoco patrimonio.
En Francia, el "hogar de familia" fue instituido por ley de 12 de julio de 1909, y demás
normas que la modificaron. En Italia, el "patrimonio familiar" se reguló desde la Segunda
Guerra Mundial, como un régimen matrimonial que se puede adoptar. En Suiza, se regula
"las fundaciones de familia", las "indivisiones entre parientes" los "asilos de familia".
En España, el patrimonio de familia se encuentra mencionado en el “Fuero Viejo de
Castilla” y en el derecho foral actual de Aragón con el nombre de “Casa”. Se destaca la
legislación colombiana sobre patrimonio familiar como una de las más completas en la
18
primera mitad del siglo XX. Se halla contenida en la ley 70 de 28 de mayo de 1931 y
regula la materia no solo en cuanto al derecho sustantivo sino también en el procesal.
1.1.3.1. Patrimonio Familiar en México
La Ley de Relaciones Familiares de 1917 determinó en su artículo 284, dice: “la casa en
que esté establecida la morada conyugal y los bienes que le pertenezcan, sean propios de
uno de los cónyuges o de ambos, no podrán ser enajenados si no es con el consentimiento
expreso de los dos, y nunca podrán ser hipotecados o de otra manera gravados ni
embargados por los acreedores del marido o de la mujer, o de ambos, siempre que dichos
objetos no tengan en justo un valor de diez mil pesos”.
Javier Oroz COPPAL, en un artículo publicado como "Patrimonio de Familia" en
Gaceta Jurídica del Ciudadano espacio de libre expresión de esfuerzo social cotidiano de
México AC, expresa "se le conoce como "Patrimonio familiar" el mismo que puede llegar
a ser muy efectivo, sabiéndolo manejar. "Es aquel patrimonio inalienable, inembargable,
no sujeto a gravamen, formado con una cantidad limitada de bienes, destinados al
sostenimiento y estabilidad de una familia". Son objeto del patrimonio de la familia: la
casa en que la familia habita, sus muebles y equipo de casa, un vehículo automotriz y
además una porción de terreno anexo o a distancia no mayor a 1 km de la casa. Sólo
pueden constituirse en patrimonio de familia con bienes ubicados en la jurisdicción
municipal en que esté domiciliado el que lo constituye. La propia legislación establece que
el valor máximo de los bienes afectos al patrimonio de la familia será el equivalente a
treinta y cinco mil veces el salario mínimo diario general vigente en la zona económica de
que se trate.
Para constituirlo se promueve ante un Juez una "jurisdicción voluntaria", procedimiento
en el cual se exige que el miembro de la familia que quiera constituir el patrimonio lo
manifieste por escrito al juez de su domicilio, designando con toda precisión y de manera
que puedan ser inscritos en el Registro Público los bienes que van a quedar afectados.
Asimismo, este responsable miembro de la familia debe comprobar su mayoría de edad;
que su domicilio está en el lugar donde se quiere constituir el patrimonio; que en efecto
tiene una familia mediante copias certificadas de las actas del Registro Civil; que los
19
bienes objeto del patrimonio son propiedad del constituyente y que no reportan
gravámenes fuera de las servidumbres; y por último que el valor de los bienes que van a
constituir el patrimonio no exceda del ya señalado.
El autor deja constancia, que en México como en nuestro país, existe también la figura
de la "simulación", razón por la que llama a reflexión para que no se haga abuso de esta
noble institución, ya que algunos notables deudores, utilizan al patrimonio como escudo
fraudulento en contra de sus acreedores, aprovechándose que éste patrimonio es casi
inmune de embargos.
1.1.3.2. Patrimonio Familiar en América Latina
En los países de América como Brasil, Argentina y Colombia, se regula, en forma muy
escueta; en Uruguay, se regula con el nombre de “Bien de familia”; en México, para el
Distrito y territorios Federales, es más amplio. En el Perú, se introduce esta institución con
el nombre de Patrimonio familiar, con la Constitución de 1979, en el Código Civil actual,
en el artículo 488 y siguientes.
En el caso de Argentina lo introdujeron desde el año 1954, mientras que en Brasil fue
propuesto desde 1893 siendo finalmente acogido en el Código Civil de 1916.
Para Cornejo, Ch. Héctor, (1989); 7 “es a partir del ejemplo norteamericano, se ha
generalizado en el mundo contemporáneo, con el nombre éste u otros nombres como "bien
de familia", "Asilo de familia"; "casa barata" entre otras denominaciones”.
En Uruguay, fue establecido el patrimonio de familia bajo el nombre de “Bien de
Familia”, por ley de 5 de mayo de 1938. Se puede concebir el bien de familia como el
inmueble urbano o rural destinado por el Jefe de Familia solvente para el domicilio de ésta,
no pudiendo el predio tener otro destino, ni ser ejecutado por deudas, volviéndose
inalienable, salvo consentimiento de los interesados y sus representantes legales.
20
1.1.3.3. Patrimonio Familiar en el Ecuador
El Patrimonio Familiar ha sido contemplado a partir de la Constitución Política de
1.906, aunque en ella no se relaciona directamente con la institución que es materia de este
trabajo, pero si indirectamente en lo que se refiere a la protección de la propiedad privada,
determinado en el Art. 26, numeral 4to., dice: “el derecho de propiedad. Nadie puede ser
privado de sus bienes, sino en virtud de sentencia judicial, o de expropiación por causa de
utilidad pública. En este segundo caso, se indemnizará previamente al propietario, el valor
de la cosa expropiada”15.
Por primera vez, se publica como una norma reformatoria del Código Civil vigente de
esa época, y el reconocimiento del Patrimonio Familiar como institución, el 8 de
noviembre de 1940. Y la primera Constitución Política acoge en sus preceptos a la
institución en estudio es la del año 1945, en su Título XIII trata de las garantías
fundamentales, Sección II de la familia, Art. 142, inciso 5°, dice: “establécese el
patrimonio Familiar inalienable e inembargable, cuya cuantía y demás condiciones serán
reguladas por la Ley”.
Por lo antes expuesto, se establece de nuestra constitución ya se menciona de la cuantía
del Patrimonio Familiar, siendo importante en su evolución dicha garantía, más hasta que
en la Constitución de 1978, aparece como novedad el reconocer la existencia del
Patrimonio Familiar en las uniones de hecho, Art. 23, dice:
“la unión estable y monogámica de un hombre y una mujer, libres de vínculo
matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y
bajo las condiciones y circunstancias que señale la ley, dará lugar a una
sociedad de bienes, que se sujetará a las regulaciones de la sociedad conyugal,
en cuanto fueren aplicables, salvo que hubieren estipulado otro régimen
económico o constituido en beneficio de sus hijos comunes Patrimonio
Familiar”16. (pág. 6)
15
GORDILLO Guzmán, David Dr. (2012). Estudio Jurídico – Doctrinario y Procesal del Patrimonio Familiar en
la Legislación Ecuatoriana. Primera Edición., Arts. 96, 142
16
Constitución de la República del Ecuador (1978), Art. 23
21
En la Constitución de 1996, Art. 33, referido a la Familia, es reconocida al aceptar que
la unión estable y monogámica de un hombre y una mujer, libres de vínculo matrimonial
que no hayan contraído matrimonio sino aquellos que formen un hogar de hecho, por el
lapso y bajo las condiciones y circunstancia que señala la ley, dará lugar a una sociedad de
bienes, que se sujetará a las regulaciones de la sociedad conyugal, en cuanto fueren
aplicables, salvo que hubieren estipulado otro régimen económico o constituido, en
beneficio de sus hijos comunes, Patrimonio Familiar.
En la Constitución Política de 1998, Capítulo 4 de los Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, Sección Tercera. De la familia, Art. 39, inciso 2do. Reconoce el patrimonio
familiar inembargable en la cuantía y condiciones que establezca la ley, y con las
limitaciones de éstas eliminándolo de las uniones de hecho.17
La Carta Magna de la Constitución vigente de 2008, artículo 69, numeral 2, mantiene
exactamente igual el texto de lo determinado en la Constitución Política de 1998, sin
novedad o cambio al respecto.
1.1.4.

Características del Patrimonio Familiar
El Patrimonio Familiar se caracteriza por ser indivisible, inalienable e inembargable,
conforme lo determina el Código Civil vigente en los Arts. 839 y 840.

El Patrimonio Familiar es indivisible, es imposible su partición o fraccionamiento,
permitiendo sin embargo, su transferencia total, con la limitación existente; dado por
mandato legal, considerando que un bien de Patrimonio Familiar, viene a ser una
unidad, cuyo fraccionamiento provocará pérdida de su valor, por un lado; y por otro
atentaría a su existencia misma. Así lo asevera J. López (1994): 14, dice: “el
patrimonio
familiar,
jurídicamente,
constituye
una
unidad
indivisible,
económicamente, se presenta como una pequeña empresa agraria”18.
17
Constitución de la República del Ecuador (2008), Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito. pág. 50
LARREA Holguín Juan Dr. (2008). Manual elemental de Derecho Civil del Ecuador. El Usufructo, derechos
de uso y habitación, Patrimonio Familiar, y las Servidumbres. Edición corregida y actualizada. Corporación
de estudios y publicaciones. Quito - Ecuador.
18
22

El Patrimonio Familiar es inalienable, por cuanto el bien sometido a este tipo de
institución es imposible su enajenación o venta, antes de ello debería extinguirse esta
limitación de dominio. Con ello se ha evitado el despilfarro de los bienes familiares
por parte de ciertos padres desnaturalizados, sin principios morales, que por malos
manejos o deudas de juegos, han tenido que recurrir a esos bienes para pagar sus
deudas, dejando a la familia desamparada, sin bienes en que apoyarse
económicamente para su subsistencia diaria.

El Patrimonio Familiar es inembargable, al brindar la seguridad a los beneficiarios,
los protege del mal manejo de parte de sus titulares, que no les permite sean
hipotecados,
prendados,
secuestrados,
embargados,
excepto
en
casos
de
servidumbres preestablecidas y las que fueren forzosas y legales; el deudor debe
cumplir sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros, mas no con bienes
constituidos en Patrimonio Familiar que en este caso no le pertenecen.

Por otro lado, los bienes de Patrimonio Familiar no podrán ser objeto de comodato,
no puede efectuar la entrega material del bien inmueble a otra persona. No podrá
celebrar un contrato de sociedad, no debe colocar al bien en común dentro del haber
social, sería una enajenación. No podrán ser sometidos a renta vitalicia, por
representar un gravamen sobre el patrimonio familiar; así como no podrán ser
susceptibles de contrato anticrético, no puede entregar el bien a cambio de cierta
cantidad de dinero, por la simple compensación de los frutos, ni tampoco será
sometido a venta por parte de los constituyentes y/o instituyentes; constituye un bien
que salvaguarda el sustento de la familia, al disfrute del inmueble.

El patrimonio familiar, o bien de familia, constituye, una propiedad especial regida
por norma jurídica por disposición legal constituida para la protección de la familia y
cardinalmente de sus integrantes menores, en orden de asegurarles vivienda digna y
adecuada.

El patrimonio familiar, no puede constituirse sino por el dominio pleno de un
inmueble, que no se posea con otra persona proindiviso, ni esté gravado con
hipoteca, censo o anticresis y cuyo valor en el momento de la constitución no exceda
23
del establecido en el Código Civil, esto es cuarenta y ocho mil dólares de los Estados
Unidos de América, como base, y de un adicional de cuatro mil dólares de los
Estados Unidos de América por cada hijo.
Además de las características restrictivas sobre el Patrimonio Familiar, anotamos las
más sobresalientes:

El Patrimonio Familiar, es un acto entre vivos, por ser un acto voluntario, del
constituyente.

Si se constituye ipso jure, su extinción puede ser por acto judicial y notarial.

Sólo puede constituirse un único Patrimonio Familiar voluntario,

Se constituye sólo sobre bienes propios, más no sobre bienes ajenos; y,

Los bienes que lo conforman se hallan fuera de comercio.
1.1.5. Conclusiones
La constitución del patrimonio Familiar tiene su origen y evolución en:
a)
La constitución del Patrimonio Familiar no se origina en el Derecho romano; surgió
en la efímera República de Texas, plasmada en la Constitución de 1836 para que
todo ciudadano con excepción de los negros africanos y sus descendientes podían
adquirir una porción de tierra para establecerse en ella, trabajar y producir.
b)
De América pasó a Europa; en Francia fue instituido por Ley de 12 de julio de 1909
y aplicado sucesivas modificaciones bajo la denominación de bien de familia; y que
se reguló después de la Segundo Guerra Mundial y en Suiza, se regula las
fundaciones de familia, las indivisiones entre parientes, y los asilos de familia.
c)
En México, en la Ley de Relaciones Familiares, artículo 284; reconoce a la
vivienda, morada de uno de los cónyuges o de ambos, bien que no podrá ser
enajenado si no es con el consentimiento expreso de ellos, no serán hipotecados,
gravados ni embargados por los acreedores.
24
d)
En los países de América Latina, se ha establecido el patrimonio de familia bajo el
nombre de Bien de familia, y/o de Patrimonio Familiar, al igual que en el Ecuador
faculta la constitución del patrimonio familiar, además es indivisible, inalienable, e
inembargable.
1.2.
Análisis de las Distintas Posiciones Teóricas Sobre el Objeto de Investigación
1.2.1. Clases de Patrimonio Familiar
De conformidad con nuestro Código Civil existen dos clases de Patrimonio familiar19,
que a razón son:
a)
Patrimonio Familiar Voluntario: Es aquel que se lo constituye por voluntad de las
partes o del constituyente, bajo el amparo del Código Civil. Esta modalidad se refiere
exclusivamente a la voluntad de la persona que quiera constituir un determinado
bien, el instituyente desea simplemente hacerlo, manifiesta su voluntad de grabar con
esta institución al bien de su propiedad, en forma libre, sin presión de ninguna
naturaleza o porque se lo ordene alguna ley determinada, se constituya para su
beneficio o de sus descendientes o ascendientes.
Conforme el Art. 845 del Código Civil, se justificarán los siguientes requisitos:
1.
Que los bienes no estén embargados, hipotecados, en litigio, anticresis o en
poder de tercer poseedor con título inscrito, lo que se acreditará con el
certificado del registrador de la propiedad; y
2.
Que su valor no exceda del determinado en el artículo 843 del Código Civil.
Para esto, el juez ordenará el avalúo por un perito nombrado por él.
El precio fijado en el informe, si fuere mayor que el que figura en el catastro, servir
de base para el pago del impuesto predial correspondiente; para este fin, el juez lo
comunicará a la oficina respectiva.
19
Código Civil, Art. 845
25
b)
Patrimonio Familiar Ipso Jure o Legal.- Es aquel que resulta de una ley
determinada, sin necesidad de la voluntad expresa de los beneficiarios, por sola
adquisición de un bien inmueble, o por la forma de financiamiento para la
adquisición del inmueble, éste necesariamente queda constituido bajo el régimen de
Patrimonio Familiar.
Derecho
Carrión Eguiguren Eduardo, en el Módulo Régimen del
Particular, cita: “Por mandado de la ley determinada propiedades
inmobiliarias quedan constituidas, de pleno derecho en Patrimonio Familiar”20. (Pág.
400)
1.2.2.
El Patrimonio Familiar en la Legislación Ecuatoriana
1.2.2.1. Constitución de la República del Ecuador
La Carta Magna, en esencia determina los derechos fundamentales, la forma de
gobierno, la organización de los poderes públicos del Estado.
En cuanto a la institución del patrimonio Familiar, la Constitución de la República del
Ecuador (2008): 17, en el Título II Derechos, Capítulo Sexto, como parte de los derechos
de libertad, en el artículo 69, numeral 2, reconoce el patrimonio familiar con todas sus
características fundamentales, este es inembargable, inalienable e indivisible, y en su
esencia dice: “…se reconoce al Patrimonio Familiar inembargable en la cuantía y
condiciones y limitaciones que establezca la ley, y con las limitaciones de ésta. Se
garantiza el derecho de testar y de heredar”21.
La Carta Magna, a más de estas disposiciones concretas sobre el Patrimonio Familiar, se
refiere indistintamente cuando en sus diversas formas garantiza el bien de familia, el bien
común y el derecho de todos los ecuatorianos a tener una vida digna; se construye a favor
del beneficiario, de su cónyuge y de los hijos que lleguen a tener, salvo que expresamente
se pacte otra cosa.
Como efecto inmediato de la constitución en patrimonio familiar, se establece que la
20
21
CARRIÓN E., Eduardo: Módulo del régimen del Derecho Particular, Pág. 400
Constitución de la República del Ecuador (2008), Art. 69, pág. 17
26
limitación del dominio, más no significa enajenación y los bienes que forman el patrimonio
familiar son inalienables y no están sujetos a embargo ni a gravamen real, excepto el de las
servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y legales. Tampoco
podrán dichos bienes ser objeto de división, comodato, sociedad, renta vitalicia, anticresis,
ni liquidación.
1.2.2.2. Código Civil
En el Código Civil ecuatoriano, la institución del Patrimonio Familiar se la ubica en el
Libro Segundo, Título XI, artículos del 835 al 858 inclusive, en la cual considera al
marido, la mujer o ambos conjuntamente, si son mayores de edad, tienen derecho de
constituir, con bienes raíces de su exclusiva propiedad, un patrimonio para sí y en
beneficio de sus descendientes, si los inmuebles pertenecieren al haber social, será
necesario que intervengan, de común acuerdo, ambos cónyuges, también se puede instituir,
sobre bienes propios de cualquiera de los cónyuges, a favor de sus hijos, una persona
viuda, divorciada o célibe constituir un patrimonio familiar en beneficio suyo o de sus
hijos.
Al constituirse, los beneficiarios y el instituyente del patrimonio familiar, en su caso,
tendrán derecho a vivir en la casa, cultivar el campo y aprovechar en común los frutos del
inmueble. La administración, corresponde a los cónyuges, si ambos lo han constituido,
siguiendo las reglas análogas a las de la administración de la sociedad conyugal.
En caso de muerte o de impedimento legal de uno de los cónyuges, le reemplazará el
otro, y a falta de ambos, el administrador que nombraren los beneficiarios mayores de edad
y el curador o curadores que, de acuerdo con las leyes, representaren a los menores
beneficiarios. Al constituirse se debe tomar en cuenta la cuantía de los bienes que integren
el patrimonio familiar.
1.2.2.3. Ley Notarial
La actividad notarial de conformidad al Art. 6, de la Ley Notarial es un servicio público
lo que concuerda con lo prescrito en la Constitución de la República del Ecuador, en el Art.
27
199, dice: “Los servicios notariales son públicos. En cada cantón o distrito metropolitano
habrá el número de notarías que determine el Consejo de la Judicatura. Las remuneraciones
de las y los notarios, el régimen de personal auxiliar de estos servicios, y las tasas que
deban satisfacer los usuarios, serán fijados por el Consejo de la Judicatura. Los valores
recuperados por concepto de tasas ingresarán al Presupuesto General del Estado conforme
lo que determine la Ley”22.
En el Art. 200, dice: “Las notarías y notarios son depositarios de la fe pública; serán
nombrados por el Consejo de la Judicatura previo concurso público de oposición y méritos,
sometido a impugnación y control social. Para ser notaria o notario se requerirá tener título
de tercer nivel en Derecho legalmente reconocido en el país, y haber ejercido con probidad
notoria la profesión de abogada o abogado por un lapso no menor de tres años. Las notarías
y notarios permanecerán en sus funciones seis años y podrán ser reelegidos por una sola
vez. La ley establecerá los estándares de rendimiento y las causales para su destitución”23.
La función notarial se orienta a la elaboración de instrumentos públicos protocolares e
instrumentos públicos extra protocolares y al trámite de ciertos asuntos no contenciosos.
La función Notarial se rige por la Ley Notarial y por las disposiciones de otras leyes
que expresamente se refieran a ella, en ningún caso la función notarial se regirá por la
costumbre, y en caso de oposición entre lo que disponen la Ley Notarial y el Código
Orgánico de la Función Judicial, se aplicarán las disposiciones del Código Orgánico de la
Función Judicial; además la función notarial la ejercerán en el país exclusivamente los
notarios, salvo las disposiciones de leyes especiales.
El Art. 18 de la Ley Notarial, dice: “Son atribuciones de los notarios, además de las
constantes en otras leyes:
Numeral 10. “Receptar la declaración juramentada del titular de dominio, con
la intervención de dos testigos idóneos que acrediten la necesidad de extinguir
o subrogar, de acuerdo a la causales y según el procedimiento previsto por la
ley, el patrimonio familiar constituido sobre sus bienes raíces, en base a lo cual
22
23
Ley Notarial, Art. 6
Código Civil, Art. 200
28
el notario elaborará el acta que lo declarará extinguido o subrogado y dispondrá
su anotación al margen de la inscripción respectiva en el Registro de la
Propiedad correspondiente. En los casos en que el patrimonio familiar se
constituye como mandato de la ley, deberá adicionalmente constarse con la
aceptación de las instituciones involucradas”24. (pág. 77)
Por lo antes expuesto, en la Ley notarial se acepta que la subrogación del patrimonio
familiar se practica ante Notario. En esta legislación, se considera el caso de la
expropiación, por causa de necesidad y utilidad pública, el inmueble sobre el que se ha
constituido el patrimonio familiar, el precio íntegro y de las correspondientes
indemnizaciones se depositará en un Banco para que, con la compra de otro inmueble, siga
constituido el patrimonio. Entre tanto los beneficiarios percibirán los dividendos por
intereses en vez de los frutos a que antes tenían derecho.
Conforme lo determina el Art. 18 de la Ley Notarial, numeral 10, dice: “Receptar la
declaración juramentada del titular de dominio, con la intervención de dos testigos idóneos
que acrediten la necesidad de extinguir o subrogar, de acuerdo a las causales y según el
procedimiento previsto por la ley, el patrimonio familiar constituido sobre sus bienes raíces
en base a lo cual el Notario elaborará el acta que lo declarará extinguido o subrogado y
dispondrá su anotación al margen de la inscripción respectiva en el registro de la Propiedad
correspondiente”25.
Mientras subsista el patrimonio familiar, los bienes que lo constituyen estarán exentos
de impuestos, salvo el gravamen a la propiedad predial, sin que para su cómputo se
acumulen las demás contribuciones.
Si fallecieren los instituyentes, no se recaudará el impuesto hereditario sobre los bienes
que forman parte del patrimonio familiar, sino en los casos de extinción del mismo;
entonces se procederá a la liquidación definitiva de dicho impuesto a cargo de los
herederos.
Si se extinguiera el patrimonio familiar, los bienes que lo formaban volverán al pleno
24
25
Ley Notarial, Art. 18
Ley Notarial, Art. 18, Numeral 10, pág. 77
29
dominio del que lo constituyó o de la sociedad conyugal, según el caso, o pasarán a los
herederos que tuvieren derechos en ellos. El patrimonio familiar debe constituirse
conforme a las reglas dadas, lo contrario significa que no tiene valor legal.
1.2.2.4. Ley de Banco de la Vivienda y Mutualistas, Hoy Ministerio de Desarrollo
Urbano y Vivienda
El problema grave de la escasez de vivienda en el país, ha sido preocupación de algunas
entidades a las que se les ha asignado funcione tendientes a resolver este gravísimo
problema social y familiar.
La Ley del Banco Ecuatoriano de la Vivienda y Mutualistas, también ha recogido esta
inquietud, de salvaguardar los derechos de sus favorecidos, amparándoles con la
institución del Patrimonio Familiar, y que está determinado en el Art. 48 inciso primero,
que dice:
“los bienes inmuebles que se adquieran para fines habitacionales y las
viviendas que se construyan, amplíen o terminen con préstamos hipotecarios
otorgados por el Banco Ecuatoriano de la Vivienda y las Asociaciones
Mutualistas de Ahorro y Crédito para la vivienda, constituyen PATRIMONIO
FAMILIAR, por ministerio de la Ley y estarán sujetos a las normas generales
que sobre Patrimonio Familiar establece el Título XI del Libro 2° el Código
Civil, y a las especiales que constan en el presente artículo, las que prevalecen
sobre aquellas”26. (pág. 19)
Con esta disposición, se prevé la situación de los beneficiarios, cuyo estado civil no se
ha formalizado por el vínculo matrimonial y lo que la Constitución de la República del
Ecuador conoce como hogar de hecho para estos casos, el titular del dominio es la mujer
siendo el marido el que se compromete a responder pecuniariamente del bien, disposición
con clara protección a la mujer y a los hijos.
Además de esta disposición, la obligación contenida en el Decreto N° 1208-A de 19 de
octubre de 1973, se estipula claramente el hecho de la constitución del Patrimonio Familiar
por ministerio de la ley, señalando las instituciones que se encontraban afectadas por el
26
Ley del Banco Ecuatoriano de la Vivienda y Mutualistas, Art. 48, inciso primero.
30
mismo, como el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social; el mismo que fuere derogado,
retirando al IESS, porque se consideró que esta institución tenía normas propias y actúa
como entidad autónoma.
1.2.2.5. Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria
La Ley de Cooperativas trata específicamente de la constitución del Patrimonio Familiar
por el Ministerio de la Ley, en el Art. 26, expresamente dice:
“Las casas, apartamentos, lotes de terreno, parcelas o fincas adquiridas en
dominio por los socios, a través de las cooperativas de vivienda agrícolas, de
colonización o de huertos familiares constituyen Patrimonio Familiar y no
podrán ser embargadas por particulares sino en el exceso del máximo en la
totalidad en dichos bienes las personas que por Ley tengan derecho a
alimentos o quienes los hayan vendido a la Cooperativa, y a cuyo favor se haya
constituido hipoteca, en seguridad del precio pactado, o las instituciones de
Derecho Público o Privado que, con iguales garantías, hubieran financiado a
dichas Cooperativas o a sus asociados en forma personal, la construcción o
adquisición de las viviendas o de las propiedades, ya por intermedio de éstas o
ya para aquéllas…”27 (pág. 20)
De lo expuesto, se establece que en el cuerpo legal antes indicado contempla la
constitución del Patrimonio familiar sobre predios rústicos o inmuebles rurales, prohibidos
de embargar, únicamente por las personas que de acuerdo a la ley tengan derecho a
alimentos y las que hayan vendido a las Cooperativas o hayan hecho préstamos a la misma,
contradiciendo de cierta forma el objeto de la institución, que es la inembargabilidad.
1.2.2.6. Ley de Seguridad Social
Registro Oficial 465 de 30 de Noviembre del 2001.
La Ley de Seguridad Social Voluntario, es una ley estrictamente de carácter social,
contempla en sus disposiciones al Patrimonio Familiar, en el artículo 70, que dice:
“Inembargabilidad, patrimonio familiar y prohibición de enajenar inmuebles
27
Ley de Cooperativas, Art. 153, pág. 20
31
adquiridos con préstamos hipotecarios del IESS. Las propiedades adquiridas
por los afiliados con préstamos del Instituto serán inembargables, excepto para
el pago de créditos al IESS, y constituirán patrimonio familiar. Tampoco
podrán enajenarse ni gravarse con otras hipotecas o derechos reales, si no
hubiere la autorización expresa del Director General o provincial del Instituto.
Los registradores de la propiedad inscribirán esta prohibición que contará en
todas las escrituras de mutuo hipotecario con afiliados, que se otorguen a favor
del instituto”28. (pág. 20)
Por lo antes expuesto, a pesar de contemplar la inembargabilidad, existe contradicción
en su texto legal, indica que se podrá autorizar la enajenación o la constitución de
hipotecas u otros derechos reales, atentando de esta forma al espíritu mismo de la
institución jurídica social, como es el Patrimonio Familiar.
El artículo 296, se refiere a la inembargabilidad y prohibición de enajenar los inmuebles
adquiridos con préstamos hipotecarios del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social. Así
como en la disposición Transitoria Vigésima Primera, el Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social va en contra de la institución del Patrimonio familiar, sin embargo, todas
las entidades que otorgan préstamos hipotecarios deberían establecer este régimen en
forma voluntaria y no forzosa. Los afiliados al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
tienen más acceso al crédito y se encuentran sujetos a un gravamen que les impide este
acceso.
1.2.3. Propósito del Patrimonio Familiar
Con respecto al propósito del patrimonio familiar, radica en la protección del bien
inmueble para que la familia lo disfrute; porqué la responsabilidad del estado es garantizar
la estabilidad familiar garantizando que dichos bienes sean inembargables, inalienables e
indivisibles; y de manera particular son a los hijos menores y nietos a quienes beneficia.
Está determinado en el artículo 835 del Código Civil dispone que el Patrimonio
Familiar puede recaer exclusivamente sobre bienes raíces, sean propios, no ajenos, sean de
28
Ley del Seguro Social, Art. 70, pág. 20
32
cualquiera de los cónyuges o pertenezcan a la sociedad conyugal; por tanto, debe
constituirse sobre bienes libres de todo gravamen o limitación de dominio.
Para G. Cabanellas de Torres, en su Diccionario Jurídico Elemental, conceptúa los
bienes raíces, como:
“BIENES aquellas cosas de que los hombres se sirven y con la cuales se
ayudan, cuantas cosas pueden ser de alguna utilidad para el hombre. Las que
componen la hacienda, el caudal, o la riqueza de las personas. Todos los
objetos que por útiles o apropiables, sirvan para satisfacer las necesidades
humanas. RAÍCES. Los que consisten en tierras, edificios, caminos, etc., y los
derechos y acciones reales. Constituye sinónimo de bienes inmuebles”29.(pág.
22)
Por lo antes expuesto, dentro de estos bienes raíces podrían contemplarse a los bienes
inmuebles, como también los derechos y acciones reales, pero, en la institución del
Patrimonio Familiar contemplada en el Código Civil vigente, considera únicamente los
objetos de este derecho a los bienes inmuebles, sean urbanos o rurales.
En la práctica procesal civil se considera a los bienes inmuebles y raíces como los
mismos, es decir, hay un error de interpretación de conceptos. En el art. 586 del Código
Civil, enuncia inmuebles, fincas o bienes raíces para la institución del Patrimonio Familiar;
el artículo 851, numeral 4°, sin mencionar que el dinero puede ser objeto del Patrimonio
Familiar, y cuando por un lado se procede a su extinción, esto es, por subrogación, al
momento que el juez dicta sentencia ordena o dispone que el dinero producto de la venta
del bien inmueble constituido bajo el régimen de Patrimonio Familiar se deposite en una
institución bancaria.
Similar el Art. 852, en él indica que, si un bien inmueble que se encuentre gravado por
el Patrimonio Familiar fuere expropiado por el Estado, por necesidad o utilidad pública, el
producto integro de la expropiación y las indemnizaciones correspondientes serán
depositadas en un banco, estableciendo la obligación de comprar con el dinero otro
inmueble, el cual quedará constituido en patrimonio familiar.
29
CABANELLAS, Guillermo (1979), Diccionario Jurídico Elemental, pág. 22
33
El Patrimonio Familiar, al ser constituido sobre un bien inmueble urbano o rural, en
estricto apego de la Ley, tiene por objeto proteger a la familia de la acción de los
acreedores del instituyente, o proteger de la división, comodato o sociedad, pasa a ser
hecho inalienable e indivisible; e imprescindible garantice la seguridad económica de la
familia, como así lo manifiesta José López:
“De ahí que se haya sentido necesidad de adscribir un patrimonio separado a la
familia como tal, sin que sea necesariamente propiedad del marido ni de la
mujer, y que, por su inalienabilidad, sirva en todo evento al bienestar de la
familia. Tal es el sentido de los llamados patrimonios familiares”30.(pág. 24)
El Patrimonio Familiar protege a la familia en su propiedad, partiendo del principio en
dotar de estabilidad económica y emocional de la familia, contemplado en el Título XI del
Código Civil vigente, abarca varias disposiciones legales prescriben el objetivo del
Patrimonio Familiar, en el Art. 835, segrega los bienes que se encuentran bajo la
protección del patrimonio familiar, de la sociedad conyugal, no excluye la administración
bajo las normas de administración que rigen a la sociedad conyugal. A pesar de que el
instituyente haya contraído una deuda, en este caso, los acreedores no podrían intervenir
dentro del inmueble que se encuentra constituido bajo el régimen de patrimonio familiar.
1.2.4.
Bienes de Patrimonio Familiar
Los bienes que se hallan gravados por el Patrimonio Familiar, están limitados en el
dominio, no se trata de una enajenación, más bien se establece la propiedad del inmueble a
favor de la familia, sin que el instituyente pueda disponer libremente del mismo, aspecto
establecido en el Art. 838, inciso 2° del Código Civil.
El Art. 747 del Código Civil, de la limitación del dominio, existe protección de la
familia en sus bienes, reafirma la figura jurídica, el instituyente del bien pierde el derecho
de disponer libremente el bien que antes podía enajenar con entera libertad; mientras que la
familia pasa a un estado de goce y disfrute sobre el inmueble; nace una comunidad entre
instituyente y beneficiarios.
30
CABANELLAS, Guillermo (1979), Diccionario Jurídico Elemental
34
Los Arts. 839 y 840 del Código Civil, los bienes inmuebles pasan a ser inalienables,
inembargables, ingravables, indivisibles, no pueden ser objeto de comodato, sociedad,
renta legal; exceptuando en caso de urgencia o necesidad se podrá dar en arrendamiento
con la debida autorización del Juez de lo Civil.
El Código Civil vigente protege a la familia en su propiedad por medio de las
prohibiciones antes anotadas (venta y enajenación), para lo que establece en sus normas
que tratan del Patrimonio Familiar, conforme lo establece el art. 849, dice:
“El patrimonio familiar podrá establecerse en beneficio de los cónyuges, de los
hijos menores de edad, de los mayores de edad incapaces y de los
descendientes hasta el segundo grado de consanguinidad.
El patrimonio familiar garantiza, no sólo a aquello a favor de quienes se
constituyó, sino a los descendientes citados en el inciso anterior, y que llegaren
a existir posteriormente”31. (pág. 25)
Por lo antes expuesto, el patrimonio familiar alcanza a proteger a los descendientes que
lleguen hasta el segundo grado de consanguinidad, no se establece si son menores o
mayores de edad, sin embargo, al tratar de los hijos se establece la minoría de edad, cosa
absolutamente discordante; más derecho que los nietos tienen los hijos, estos se ven menos
protegidos que aquéllos; en resumen, se establece y protege únicamente a los beneficiarios
existentes, dejando en el desamparo a quienes existieron posteriormente a la constitución
del patrimonio familiar. Exceptuando la extinción en aquellos casos si se tratare de hijos
mayores de edad incapaces física o mentalmente.
1.2.5.
Conclusiones
La constitución del Patrimonio Familiar, sea en forma voluntaria o forzosa tiene como
ventajas asegurar el goce o disfrute del inmueble por parte de los beneficiarios:
a)
Los bienes que integran el Patrimonio Familiar quedan excluidos del comercio
normal, por lo tanto, no pueden ser enajenados, según lo prevé el artículo 839 del
31
Código Civil, Art. 849, pág. 25
35
Código Civil.
b)
Los bienes constituidos en patrimonio familiar quedan libres de toda acción por
parte de los acreedores, así lo prescribe al artículo 852 del Código Civil. Los bienes
que constituyen Patrimonio Familiar, bajo ninguna naturaleza serán objeto de
división, comodato, sociedad, renta vitalicia, ni anticresis, lo prescribe el artículo
840 del Código Civil.
c)
Los bienes constituidos bajo este régimen son inalienables, inembargables e
indivisibles; salvo las excepciones establecidas en las leyes especiales y en el
propio Código Civil, así lo prescribe el artículo 839 del Código Civil; es decir,
quedan
exonerados de todo gravamen real, exceptuándose las servidumbres
preestablecidas y las que llegaren a ser forzosas o legales, así lo establece el
artículo 830 del Código Civil.
d)
El Código Civil en su Art. 849, protege a la familia en su propiedad por medio de
las prohibiciones antes anotadas (venta y enajenación), para lo que establece en sus
normas que tratan sobre el patrimonio familiar.
1.3.
Valoración Crítica de los Conceptos Principales de las Distintas Posiciones
Teóricas sobre el Objeto de Investigación
De la constitución del Patrimonio Familiar por vía notarial, solamente puede
establecerse, sobre los inmuebles, bienes raíces, pueden ser uno sólo o varios. En cualquier
circunstancia deben pertenecer al constituyente; en los casos de préstamos al Banco del
Seguro Social, del Ministerio de Desarrollo y vivienda y adjudicaciones efectuadas por la
Subsecretaria de Tierras y Reforma Agraria, o los adquiridos a través de Asociaciones
Mutualistas para la vivienda, el patrimonio se establece sobre los bienes que se adquieren
en el mismo acto, en el momento mismo de la adquisición por parte del propietario y
constituyente.
No se admite la constitución de patrimonio familiar sobre otros derechos reales distintos
del de propiedad, ni sobre propiedades limitadas por la existencia de un fideicomiso o
36
usufructo. La naturaleza misma excluye esas posibilidades, ya que los beneficiarios deben
tener el uso y goce, y, normalmente, la habitación, lo cual no se daría si el usufructo
pertenece ya a otra persona. El objeto del patrimonio tiene que ser necesariamente un bien
actual, no futuro, y del cual pueda disponer el constituyente. Se excluye, por tanto, el
inmueble sobre el que pesare prohibición de enajenar, aunque la constitución del
patrimonio no sea un acto de enajenación.
1.3.1.
Procedimiento para la constitución del Patrimonio Familiar
En el Código Civil a partir del artículo 842, considera quiénes pueden constituir, el
marido, la mujer o ambos conjuntamente, si son mayores de edad, tienen derecho de
constituir, con bienes raíces de su exclusiva propiedad, un patrimonio para sí y en
beneficio de sus descendientes, si los inmuebles pertenecieren al haber social, será
necesario que intervengan, de común acuerdo, ambos cónyuges, también se puede instituir,
sobre bienes propios de cualquiera de los cónyuges, a favor de sus hijos, una persona
viuda, divorciada o célibe constituir un patrimonio familiar en beneficio suyo o de sus
hijos.
Al constituirse, los beneficiarios y el instituyente del patrimonio familiar, en su caso,
tendrán derecho a vivir en la casa, cultivar el campo y aprovechar en común los frutos del
inmueble. La administración, corresponde a los cónyuges, si ambos lo han constituido,
siguiendo las reglas análogas a las de la administración de la sociedad conyugal. En caso
de muerte o de impedimento legal de uno de los cónyuges, le reemplazará el otro, y a falta
de ambos, el administrador que nombraren los beneficiarios mayores de edad y el curador
o curadores que, de acuerdo con las leyes, representaren a los menores beneficiarios. Al
constituirse se debe tomar en cuenta la cuantía de los bienes que integren el patrimonio
familiar.
Como efecto inmediato de la constitución en patrimonio familiar, se establece la
limitación del dominio, mas no significa enajenación y los bienes que forman el patrimonio
familiar son inalienables y no están sujetos a embargo ni a gravamen real, excepto el de las
servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y legales. Tampoco
podrán dichos bienes ser objeto de división, comodato, sociedad, renta vitalicia, anticresis,
37
liquidación. Se permite el arrendamiento, en casos de necesidad o conveniencia,
calificados por el juez, previo conocimiento de causa y audiencia del Ministerio Público.
Para que proceda la constitución del patrimonio familiar, el Art. 845 del Código Civil,
Contenido de la solicitud para el trámite de la autorización ante el juez competente, se
procederá a:
1.
“Presentar una solicitud en la que se determinará el nombre y apellido, el estado
civil, la edad y el domicilio del peticionario, así como los de los beneficiarios y el
lugar o lugares donde estuvieren situados los inmuebles, con sus linderos propios y
demás circunstancias que los individualicen,
2.
Los bienes sobre los que se va a constituir no deben estar embargados, hipotecados,
en litigio, anticresis o en poder de tercer poseedor con título inscrito, lo que se
acreditará con el certificado del Registrador de la Propiedad; el valor del bien no
debe exceder el determinado en el Articulo 843 del Código Civil del Ecuador, al
mismo tiempo, el juez ordenará el avalúo por un perito nombrado por el.
3.
El precio fijado en el informe (48.000 USD), si fuere mayor que el que figura en el
catastro, servirá de base para el pago del impuesto predial correspondiente; para este
fin, el juez comunicará a la oficina respectiva.
4.
Se establecerá quiénes son los beneficiarios, pudiendo ser los cónyuges, los hijos
menores de edad, los hijos mayores de edad incapaces, y los descendientes hasta el
segundo grado de consanguinidad. La aclaración que la constitución del patrimonio
familiar no perjudica los derechos de los acreedores, ni de las personas a quienes
deba alimentos el instituyente; se puede afectar cuando hay deuda alimentaria”32.
El Art. 846, las diligencias a seguir hasta finalizar el trámite de constitución del
Patrimonio Familiar, en primera instancia el Juez competente, mandará que se publique la
solicitud de constitución del patrimonio, se hará durante tres días, y, además, se fijarán
carteles durante diez días, en la parroquia en que estén situados los inmuebles.
32
Código Civil, Art. 845
38
Se exigirá, la escritura de constitución del patrimonio familiar en la que se deberá
insertar la sentencia del juez que autorice el acto, se inscriba en el Registro de Gravámenes
de la Propiedad del Cantón, en el que estuvieren situados los bienes raíces.
Mientras subsista el patrimonio familiar, los bienes que lo constituyen estarán exentos
de impuestos, salvo el gravamen a la propiedad predial, sin que para su cómputo se
acumulen las demás contribuciones. El patrimonio familiar debe constituirse conforme a
las reglas dadas, lo contrario significa que no tiene valor legal.
1.3.2.
Extinción del Patrimonio Familiar
La terminación de este derecho real y la consiguiente liberación del gravamen que pesa
sobre uno o más inmuebles, se produce por las causas señaladas en el art. 851 del Código
Civil, dice: “son causas de extinción del patrimonio familiar ya constituido:
1.
El fallecimiento de todos los beneficiarios, si el constituyente es célibe;
2.
La terminación del estado de matrimonio, siempre que hubieren fallecido los
beneficiarios,
3.
El acuerdo entre los cónyuges si no existiere algún hijo o nieto de uno de ellos o
de ambos, que tuviere derecho a ser beneficiario; y,
4.
La subrogación por otro patrimonio que podrá ser autorizada por el juez, previo
la solicitud del instituyente. El juez calificará la conveniencia en interés común
de los beneficiarios”33.
Las tres primeras causas expresan la supresión del patrimonio familiar por la
desaparición de todos los actuales o potenciales beneficiarios. No habiendo ni pudiendo
surgir un titular del derecho, es obvio que éste se extingue.
Extinguido el patrimonio familiar, el propietario recupera la plenitud de sus
atribuciones, o para el dominio a los herederos, si este ha muerto. La administración de los
bienes se regirá por las reglas comunes, y si se trata de bienes de la sociedad conyugal,
vuelven a la administración normal de ella, así lo dispone el art. 857: “Si se extingue el
33
Código Civil, Art. 851, pág. 110
39
patrimonio familiar, los bienes que lo formaban volverán al pleno dominio del que lo
constituyó o de la sociedad conyugal, según el caso, o pasarán a los herederos que tuvieren
derechos a ellos”34. (pág. 110)
En Ecuador se acepta que la subrogación del patrimonio familiar se practica ante
Notario; además se considera el caso de la expropiación, por causa de necesidad y utilidad
pública, el inmueble sobre el que se ha constituido el patrimonio familiar, el precio íntegro
y de las correspondientes indemnizaciones se depositará en un Banco para que, con la
compra de otro inmueble, siga constituido el patrimonio. Entre tanto los beneficiarios
percibirán los dividendos por intereses en vez de los frutos a que antes tenían derecho.
1.3.3.
Modelo de Constitución del Patrimonio Familiar, Vía Judicial
El Código Civil, se refiere al haber de la sociedad conyugal, y expresa que ambos
conyugues podrán instituir el patrimonio, sobre bienes propios de cualquiera de los
cónyuges, a favor de sus hijos. También podrá hacerlo una persona viuda, divorciada o
célibe, como a continuación se transcribe un modelo de Constitución del patrimonio
familiar realizado por vía judicial.
DEMANDA
SEÑOR JUEZ DE LO CIVIL
MARÍA ELENA CORRALES PAUCAR, de 40 años de edad, divorciada, contadora
pública, domiciliada en la ciudad de Salcedo, ante usted, comedidamente comparezco con
la siguiente demanda:
De la Partida de Nacimiento, instrumento escriturario, carta de pago de impuesto predial y
Certificado de Registro de la Propiedad, que en ocho fojas útiles acompaño, vendrá a su
conocimiento que soy madre y representante legal de la menor Mónica Paulina Freire
Corrales, y legítima propietaria de un inmueble ubicado en la Av. Olmedo 160 y 9 de
Octubre, de la parroquia San Miguel, cantón Salcedo, de dos plantas, sobre el cual no se ha
constituido ningún gravamen que limite su dominio y posesión.
34
Código Civil, Art. 851, pág. 110
40
Con los antecedentes expuestos, fundamentada en la disposición legal contenida en los
artículos 835, 837 y siguientes del Código Civil vigente, demando se me conceda la
correspondiente autorización judicial para constituir en patrimonio Familiar, el inmueble
singularizado anteriormente, a mi favor y de mi pre nombrada hija.
De conformidad con el Art. 845, numeral 2 del Código Civil, se dignará nombrar un Perito
de aquellos acreditados por el Consejo de la Judicatura, para que realice el avalúo del
inmueble en referencia.
De conformidad con lo establecido en el Art. 846 del Código Civil, dispondrá que un
extracto de mi solicitud y la providencia recaída, sea publicado en el Diario La Hora, diario
de amplia circulación en esta ciudad de Salcedo.
La cuantía de la acción, queda fijada por el valor del avalúo comercial, esto es, la cantidad
de cuarenta y cinco mil dólares de los Estados Unidos de América.
El trámite de darse a la presente causa es el especial.
Notificaciones que me correspondan, las recibiré en la Casilla Judicial N° 022 del Dr.
Augusto Molina y en el correo electrónico [email protected] profesional a
quien autorizo, para que, suscriba cuanto escrito sea necesario, en esta causa.
Firmo con mi abogado Defensor.
f).- Abogado
f).- Compareciente
SENTENCIA
JUZGADO DE LO CIVIL
Salcedo, a 20 de diciembre de 2013, a las 11h00,- VISTOS.- Comparece a fojas doce, la
señora María Elena Corrales Paucar, manifestando ser divorciada y que tiene una hija
llamada Mónica Paulina Freire Corrales, menor de edad, que es su voluntad constituir
Patrimonio Familiar un inmueble ubicado en la Av. Olmedo 160 y 9 de Octubre, de la
parroquia San Miguel, cantón Salcedo, compuesto de dos plantas, estos hechos los acredita
con las partidas del Registro Civil, copia certificada de la escritura y certificado del
Registro de la Propiedad, que acompaña. Que sobre el predio referido no se haya
constituido ningún gravamen que limite su dominio y posesión. Por lo expuesto fundada en
los artículos 835, 837 y siguientes del Código Civil, demanda se le conceda la
41
correspondiente autorización judicial. Aceptada la demanda a trámite, concluido el mismo
y hallándose la causa en estado de resolver, previamente se considera: PRIMERO.- Se
han cumplido con las formalidades legales y no se han omitido solemnidades sustanciales
que puedan influir en la decisión de la causa, por lo que se declara su validez;
SEGUNDO.- Con las partidas de fojas dos, tres y cuatro, se justifica que la actora ha
disuelto su vínculo matrimonial y que su estado civil es de divorciada, además que ha
procreado una hija de nombre Mónica Paulina Freire Corrales; TERCERO.- De las copias
de la escritura pública de fojas cinco a once y certificado del registro de la Propiedad de
fojas uno, acredita ser propietaria del inmueble descrito anteriormente sobre el que no pesa
gravamen o impedimento alguno que limite su uso, goce o disfrute; CUATRO.- Por
informe de la Perito Martha Isabel Villacis Villegas se establece que el bien inmueble
materia de solicitud, asciende a la suma de cuarenta y cinco mil dólares de los Estados
Unidos de América, encontrándose por tanto la cuantía acorde con lo dispuesto en el
artículo 843 del Código Civil: QUINTO.- Consta de fojas dieciocho a veinte de los autos,
los tres ejemplares del Diario “La Hora” de fechas trece, catorce y quince de diciembre de
dos mil trece, así como de que han fijado los carteles de que habla el artículo 846 del
Código Civil; SEXTO.- Tramitando que ha sido el proceso, no existe impedimento alguno
para otorgar lo solicitado, tanto más que, el señor Juez de la Niñez y Adolescencia del
cantón Salcedo opina favorablemente, pues se hallan cumplidos los requisitos preceptúales
en los artículos 835 y siguientes y 845 del Código Civil. Por las consideraciones expuestas.
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL
ECUADOR Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA
REPÚBLICA, se acepta la demanda; en consecuencia concédase Autorización o Licencia
Judicial a la señora MARÍA ELENA CORRALES PAUCAR para que pueda constituir a
favor SUYO y de su hija menor MÓNICA PAULINA FREIRE CORRALES. Patrimonio
familiar sobre el bien inmueble de su exclusiva propiedad descrito en los antecedentes,
cuyos datos y más características constan de la escritura y certificado de fojas cinco a once
y uno.- ejecutoriada esta sentencia confiérase copia debidamente autorizada de la misma,
para que se protocolice en una de las Notarías e inscriba en el Registro de la Propiedad del
cantón Salcedo.- Notifíquese, f).- El Juez.
RAZÓN.- En Salcedo a veinte de diciembre del dos mil trece, a partir de las 11h00,
notifiqué con la sentencia anterior, por boleta a María Elena Corrales Paucar, en el
Casillero Judicial No. 022.- Certifico.- f).- El secretario.
42
1.3.4.
Oposición a la constitución de Patrimonio Familiar
La constitución del patrimonio familiar no puede hacerse en perjuicio de los acreedores
del instituyente, conforme lo determina el Art. 850 del Código Civil; además que no podrá
establecerse en perjuicio de los alimentados por el instituyente, dice:
“La Constitución del patrimonio familiar no podrá hacerse en perjuicio de los
derechos de los acreedores, ni de las personas a quienes deba alimentos el
instituyente, quienes podrán ejercer en contra de éste, acción rescisoria, dentro
del plazo de prescripción que se contará desde la inscripción de la escritura”35.
(pág. 48)
Como los bienes que forman el Patrimonio Familiar son inembargables y por lo tanto
quedan fuera de la acción de los acreedores del instituyente, puede darse el caso que por el
mero hecho de la constitución del patrimonio familiar, los acreedores se vean impedidos de
ejercer su derecho sobre el crédito pendiente que el instituyente tiene a su favor, la ley ha
consagrado el principio de que los acreedores pueden oponerse a la constitución o ejercer
la acción rescisoria.
Si hay oposición de la constitución del patrimonio familiar, el juez no concederá
licencia para el efecto, mientras el o los instituyentes no paguen la deuda al acreedor o
aseguren suficientemente la cancelación de la misma; como lo establece el art. 847 del
Código Civil, que dice:
“si hubiere oposición para la constitución del Patrimonio familiar, se la
resolverá por el trámite del juicio verbal sumario. Cuando algún acreedor con
suficiente título se opusiere, el Juez no concederá licencia judicial mientras el
instituyente o instituyentes no cancelaren la obligación o aseguren
suficientemente el pago”36. (pág. 49)
De lo antes expuesto, estas son las dos formas en que se puede oponer a la constitución
del Patrimonio Familiar, la una al momento de la constitución y la otra se produce cuando
35
36
Código Civil, Art. 850, pág. 48
Código Civil, Art. 850, pág. 48
43
el patrimonio está constituido, para lo cual el acreedor que se sienta perjudicado por el
instituyente del Patrimonio Familiar, podrá seguir la acción rescisoria.
1.3.5.
Acción Rescisoria
En el Código Civil, art. 850, Rescisión del Patrimonio Familiar por perjuicio a
acreedores, dice: “la constitución del patrimonio familiar no podrá hacerse en perjuicio de
los derechos de los acreedores, ni de las personas a quienes deba alimentos el instituyente,
quienes podrán ejercer en contra de éste, acción rescisoria, dentro del plazo de prescripción
que se contará desde la inscripción de la escritura.
Es la acción prevista a proteger los intereses de los acreedores, se opera una vez que se
encuentra constituido el Patrimonio Familiar e inscrito en el Registro de la Propiedad,
debido a que éstos por cualquier motivo no pudieron plantear la oposición en forma
oportuna en el trámite de constitución del Patrimonio familiar. La falta de oposición dentro
del juicio de constitución, no perjudica a los acreedores y alimentarios, ya que, pueden
acudir a la acción rescisoria dentro del plazo de cuatro años en que la indicada acción
prescribe, tiempo que habrá de contarse desde la fecha de inscripción de la escritura de
constitución del Patrimonio Familiar en el registro de la Propiedad correspondiente.
El objeto de la acción rescisoria es rescindir o invalidar la licencia de constitución del
Patrimonio Familiar; constituye una nulidad relativa, se lesiona un interés particular y
necesariamente ha de declararse a petición de parte y la puede presentar cualquier acreedor
que tenga un justo título.
Para G. Cabanellas (1979) la acción rescisoria es:
“La que permite rescindir los contratos en los cuales se haya producido lesión
para menores o ausentes, causando fraude a los acreedores, pactado sobre los
bienes litigiosos sin consentimiento de las partes o de la autoridad judicial
competente, y en otros casos expresamente previstos por la Ley”37. (pág. 87).
37
CABANELLAS, Guillermo (1979). Diccionario Jurídico Elemental, pág. 87
44
Entonces, la acción rescisoria se valida de forma clara en el caso de haber causado
fraude a los acreedores, en este punto nos centramos al referirnos al patrimonio Familiar,
también se refiere al derecho que tienen ciertas personas en contra del instituyente, es
decir, que intervienen con esta acción con legítimo derecho.
1.4.
Conclusiones Parciales del Capítulo
a)
La constitución del patrimonio familiar como lo determina el Título XI del Código
Civil, debe cumplir con los requisitos para el efecto establecido, lo que implica que
el deseo de los constituyentes por salvaguardar la convivencia de la familia; al ser
un acto voluntario, puede hacerlo ante un notario, quien cumple la función de
depositario de la fe pública, mediante un acta notarial, aplicando los principios de
celeridad y economía procesal.
b)
En apremio al proceso en sí, conforme lo establece el Código Civil, la solicitud de
constitución del patrimonio familiar debe ser realizada por los instituyentes con el
patrocinio de un profesional del derecho, adjuntando toda la documentación
habilitante, petición que debe ser
reconocidas las firmas y rubricas por los
instituyentes; mientras que en un acto notarial, la palabra del o los peticionarios
tienen la validez legal, lo que constituye un beneficio en cumpliendo a los
requisitos determinados en el Art. 845 y la aplicación de los principios de celeridad
y economía procesal.
c)
Al constituir el patrimonio familiar en sede notarial, el notario público autorizará el
levantamiento del acta notarial, la misma que deberá ser inscrita en el Registro de
la Propiedad del cantón en donde se hallen ubicado los inmuebles.
d)
La familia que ha constituido el Patrimonio Familiar se beneficia y recibe
protección directa del bien, siendo un medio de subsistencia, tiende a reforzar la
unidad familiar, su estabilidad, protección de posibles contingencias y adversidades
de la vida.
45
e)
Los bienes constituidos en patrimonio familiar son inembargables, ni aún sea el
caso de liquidación del beneficiario, el consentimiento que éste diere para el
embargo no tendrá efecto alguno.
f)
Los bienes de patrimonio familiar, pueden constituirse cumpliendo los requisitos
establecidos en el Código Civil, bajo la gravedad del juramento y de expresión de
voluntad, con la exposición de los hechos que sirvan de fundamento para que el
Notario Público autorice el trámite de constitución y otorgamiento del acta notarial
en la que se protocolizan la solicitud, los anexos autorizando la inscripción del acta
en el Registro de la Propiedad.
g)
En la constitución del patrimonio familiar, los beneficios establecidos a favor de los
hijos menores u otras personas incapaces dependientes o con algún grado de
incapacidad, es inalienable e inembargable, como un carácter de protección que
deja a la familia a salvo de todo riesgo judicial.
46
CAPÍTULO II
MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
2.1.
Caracterización del Problema Seleccionado para la Investigación
La institución del Patrimonio Familiar comenzó en la Constitución de la República del
Ecuador, se fundamentó en el Código Civil, pero más tarde se extendió, ipso jure, a la Ley
del Banco Ecuatoriano de la Vivienda y Mutualistas, a la Ley de Cooperativas y a la Ley
de Seguridad Social. En el Código Civil vigente se establecieron los requisitos, la
autorización de los Jueces, la intervención del Ministerio público, mientras que en las otras
leyes se creó ipso jure.
La jurisprudencia la entiende como una “institución de derecho social que se ha
incorporado en la estructura secular del derecho civil, a la cual no se le puede dar el trato
rígido que se da a las instituciones tradicionales del derecho sucesorio o contractual, sino el
flexible que demanda toda institución nueva en el ámbito social.
2.1.1.
Constitución de la República del Ecuador
Art. 69 Para proteger los derechos de las personas integrantes de la familia
3.
Se reconoce el patrimonio familiar inembargable en la cuantía y con las
condiciones y limitaciones que establezca la ley. Se garantizará el derecho de testar
y heredar.
De la acepción recogida, se entiende por patrimonio familiar, la afectación de un
inmueble para que sirva de vivienda a los miembros de una familia, o de un predio
destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el comercio para proveer a dichas
personas de una fuente de recurso que asegure su sustento.
47
2.1.2.
Código Civil
Art. 702 [Tradición de derechos constituidos en bienes raíces].- Se efectuará la
tradición del dominio de bienes raíces por la inscripción del título en el libro
correspondiente del Registro de la Propiedad.
Art. 703 [Inscripción del título].- La inscripción del título de dominio y de cualquier
otro de los derechos reales mencionados en el artículo precedente, se hará en el registro del
cantón en que esté situado el inmueble; y si éste, por su situación, pertenece a varios
cantones, deberá hacerse la inscripción en el registro de cada uno de ellos.
Si el título es relativo a dos o más inmuebles, deberá inscribirse en los registros
cantonales a que, por su situación, pertenecen los inmuebles.
Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los
inmuebles que antes se poseían proindiviso, el acto de partición, en lo relativo a cada
inmueble o cada parte adjudicada, se inscribirá en el cantón o cantones a que por su
situación corresponda dicho inmueble o parte.
TÍTULO VII
DE LA POSESIÓN
Art. 715 [Definición].- Posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de
señor o dueño; sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por ´si mismo, o bien
por otra persona en su lugar y a su nombre.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
Art. 717 [Posesión regular e irregular, de buena y mala fe].- La posesión puede ser
regular o irregular. Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se
puede ser, por consiguiente, poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el
poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
48
TÍTULO XI
DEL PATRIMONIO FAMILIAR
Art. 835 [Facultad de constituir patrimonio familiar].- El marido, la mujer o ambos
conjuntamente, si son mayores de edad, tiene derecho de constituir, con bienes raíces de su
exclusiva propiedad, un patrimonio para sí y en beneficio de sus descendientes, quedando
aquellos bienes excluidos del régimen ordinario de la sociedad conyugal y de toda acción
de los acreedores.
Art. 839 [Carácter de inalienable e inembargable].- Los bienes que forman el
patrimonio familiar son inalienables y no están sujetos a embargo ni a gravamen real,
excepto el de las servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y
legales”.
Art. 840 [Limitaciones].- Tampoco podrán dichos bienes ser objeto de división,
comodato, sociedad, renta vitalicia, ni anticresis, sino de acuerdo con este Título.
Art. 842 [Administración].- Corresponde a los cónyuges la administración del
patrimonio familiar, si ambos lo han constituido, siguiendo reglas análogas a las de la
administración de la sociedad conyugal.
En caso de muerte o impedimento legal de uno de los cónyuges, le reemplazará el otro,
y a la falta de ambos, el administrador que nombraren los beneficiarios mayores de edad y
el curador o curadores que, de acuerdo con las leyes, representaren a los menores
beneficiarios.
El divorcio de los cónyuges instituyentes no se inscribirá en el Registro Civil, sino
cuando hubiesen acordado, entre ellos, la administración del patrimonio familiar, aprobado
por el Juez con conocimiento de causa y audiencia del Ministerio Público.
Art. 843 [Cuantía].- La cuantía de los bienes que integren el patrimonio familiar, no
puede exceder de cuarenta y ocho mil dólares de los Estados Unidos de América, como
49
base, y de un adicional de cuatro mil dólares de los Estados Unidos de América por cada
hijo.
Art. 844 [Requisitos de validez para constituir].- Para la validez del acto se requiere:
1.
Autorización del juez competente; y,
2.
Que la escritura de constitución del patrimonio familiar, en la que se deberá insertar
la sentencia del juez que autorizare el acto, se inscriba en el Registro de
Gravámenes de la Propiedad del cantón, en el que estuvieren situados los bienes
raíces.
Art. 845 [Contenido de la solicitud].- Para obtener la licencia judicial se determinará
en la solicitud el nombre y apellido, el estado civil, la edad y el domicilio del peticionario,
así como los de los beneficiarios y el lugar o lugares donde estuvieren situados los
inmuebles, con sus linderos propios y demás circunstancias que los individualicen.
1.
Que los bienes no estén embargados, hipotecados, en litigio, anticresis o en poder
de tercer poseedor con título inscrito, lo que se acreditará con el certificado del
registrador de la propiedad.
Art. 847 [Oposición a la constitución].- Si hubiere oposición para la constitución del
patrimonio familiar, se la resolverá por el trámite del juicio verbal sumario.
Cuando algún acreedor con suficiente título se opusiere, el juez no concederá la licencia
judicial mientras el instituyente o instituyentes no cancelaren la obligación o aseguraren
suficientemente el pago.
Art. 849 [Beneficiarios].- El patrimonio familiar podrá establecerse en beneficio de los
cónyuges, de los hijos menores de edad, de los mayores de edad incapaces, y de los
descendientes hasta el segundo grado de consanguinidad.
Art. 851 [Causas de extinción].- Son causas de extinción del patrimonio familiar ya
constituido:
50
1.
El fallecimiento de todos los beneficiarios, si el constituyente es célibe;
2.
La terminación del estado de matrimonio, siempre que hubieren fallecido los
beneficiarios;
3.
El acuerdo entre los cónyuges si no existiere algún hijo o nieto de uno de ellos o de
ambos, que tuviere derecho a ser beneficiarios, y,
4.
La subrogación por otro patrimonio que podrá ser autorizada por el juez, previa
solicitud del instituyente. El juez calificará la conveniencia en interés común de los
beneficiarios.
Art. 853 [Intervención del Ministerio Público].- Será oído el Ministerio Público en
todos los juicios relativos al patrimonio familiar, incluso en las diligencias para
constituirlo. Los casos de nulidad y recisión, y cualquier litigio que se suscitare, se
resolverán en el modo y forma determinados en el artículo 847.
Art. 857 [Efectos de la extinción].- Si se extinguiere el patrimonio familiar, los bienes
que lo formaban volverán al pleno dominio del que lo constituyó o de la sociedad
conyugal, según el caso, o pasarán a los herederos que tuvieren derechos en ellos.
Art. 858 [Nulidad].- El patrimonio familiar que no se hubiere constituido de acuerdo
con las prescripciones de este Título no tendrá valor legal.
La acepción recogida del Código Civil, en lo referente a la constitución del patrimonio
familiar, a partir del artículo 842, considera quiénes pueden constituir, el marido, la mujer
o ambos conjuntamente, si son mayores de edad, tienen derecho de constituir, con bienes
raíces de su exclusiva propiedad, un patrimonio para sí y en beneficio de sus
descendientes, si los inmuebles pertenecieren al haber social, será necesario que
intervengan, de común acuerdo, ambos cónyuges, también se puede instituir, sobre bienes
propios de cualquiera de los cónyuges, a favor de sus hijos, una persona viuda, divorciada
o célibe constituir un patrimonio familiar en beneficio suyo o de sus hijos.
Como efecto inmediato de la constitución del patrimonio familiar, se establece la
limitación del dominio, mas no significa enajenación y los bienes que forman el patrimonio
familiar son inalienables y no están sujetos a embargo ni a gravamen real, excepto el de las
51
servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y legales. Tampoco
podrán dichos bienes ser objeto de división, comodato, sociedad, renta vitalicia, ni
anticresis.
2.1.3.
Ley Notarial
Art. 18 Numeral 10. Receptar la declaración juramentada del titular de dominio, con la
intervención de dos testigos idóneos que acrediten la necesidad de extinguir por
subrogación, de acuerdo a las causales y según el procedimiento previsto por la ley, el
patrimonio familiar constituido sobre sus bienes raíces en base a lo cual el Notario
elaborará el acta que lo declarará extinguido o subrogado y dispondrá su anotación al
margen de la inscripción respectiva en el Registro de la Propiedad correspondiente.
En los casos en que el patrimonio familiar se constituye como mandato de la Ley,
deberá adicionalmente contarse con la aceptación de las instituciones involucradas.
La acepción de la Ley Notarial, acepta la extinción del patrimonio familiar por
subrogación, lo cual se practica ante Notario Público. En la legislación ésta, se considera el
caso de la expropiación, por causa de necesidad y utilidad pública, el inmueble sobre el
que se ha constituido el patrimonio familiar, el precio íntegro y de las correspondientes
indemnizaciones se depositará en un Banco para que, con la compra de otro inmueble, siga
constituido el patrimonio. Entre tanto los beneficiarios percibirán los dividendos por
intereses en vez de los frutos a que antes tenían derecho.
Al igual que en los demás campos del Derecho, la doctrina de los tratadistas tiene un
carácter supletorio, sobre todo para el estudio del derecho notarial, puesto que sirve para la
interpretación e integración de las oscuridades y lagunas dejadas por la legislación vigente.
La función de la Doctrina Notarial consiste, por lo tanto, en una exégesis de los conceptos
jurídicos fundamentales que conforman el contenido del Derecho Notarial.
En si la fe pública es la presunción de veracidad en los actos autorizados por un Notario.
Es por ello que la Ley Notarial, en su artículo 1º. Establece que: El Notario se encuentra
investido de la fe pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga
52
por disposición de la ley o a requerimiento de parte.
2.1.4.
Ley de Seguridad Social
Art. 70.- INEMBARGABILIDAD, PATRIMONIO FAMILIAR Y PROHIBICION
DE
ENAJENAR
INMUEBLES
ADQUIRIDOS
CON
PRÉSTAMOS
HIPOTECARIOS DEL IESS.- Las propiedades adquiridas por los afiliados con
préstamos del Instituto serán inembargables, excepto para el pago de créditos al IESS, y
constituirán patrimonio familiar. Tampoco podrán enajenarse ni gravarse con otras
hipotecas o derechos reales, si no hubiere la autorización expresa del Director General o
Provincial del Instituto.
Los registradores de la propiedad inscribirán esta prohibición que constará en todas las
escrituras de mutuo hipotecario con afiliados, que se otorguen a favor del Instituto.
La acepción de la Ley de Seguro Social con respecto al patrimonio familiar, un
inmueble bajo patrimonio familiar inembargable quedará automáticamente subordinado a
una hipoteca que se ejecute sobre la vivienda por parte de todos los propietarios de la
vivienda. Para los propietarios que previamente ejecutaron una hipoteca que incluía una
renuncia a la protección del patrimonio familiar inembargable, la nueva ley se aplica al
patrimonio familiar inembargable existente.
2.1.5.
Ley Orgánica de Economía Popular y Solidaria
Art. 20.- Las casas, apartamentos, lotes de terreno, parcelas o fincas adquiridas en
dominio por los socios, a través de las cooperativas de vivienda, agrícolas, de colonización,
o de huertos familiares, constituyen patrimonio familiar y no podrán ser embargados por
particulares sino en el exceso del máximo que señala la Ley, para la constitución de dicho
patrimonio. Únicamente podrán ejercer este derecho en la totalidad de dichos bienes las
personas que por ley tengan derecho a alimentos o quienes los hayan vendido a las
cooperativas, y a cuyo favor se haya constituido hipoteca, en seguridad del precio pactado,
o las instituciones de Derecho Público o Privado que, con iguales garantías, hubieren
financiado a dichas cooperativas, o a sus asociados en forma personal, la construcción o
53
adquisición de las viviendas o de las propiedades, ya por intermedio de éstas o ya para
aquellas. Sin perjuicio de lo expuesto, no obstante de encontrarse pendientes de pago las
obligaciones afianzadas con hipotecas, las cooperativas podrán, en cualquier tiempo, con el
consentimiento del acreedor hipotecario, adjudicar por sorteo a sus socios los referidos
lotes y, en este caso, cada beneficiario podrá hipotecar el inmueble que se le adjudique, a
pesar del patrimonio familiar que lo grave, a favor del vendedor o de la institución
prestamista, limitando dicha garantía al monto de las obligaciones que personalmente le
corresponde, hipoteca que surtirá los mismos efectos señalados con respecto al embargo.
De la acepción de la Ley de Orgánica de Economía Popular y Solidaria con respecto
al patrimonio familiar, las leyes del
Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda y
Asociaciones Mutualistas para la Vivienda, la de Seguridad Social, primero instituyen
patrimonio familiar de pleno derecho a los inmuebles adquiridos bajo dicho sistema
financiero; y luego ordenan su hipoteca, con ella se franquea el embargo; y hasta se
dispone que el inmueble, constituido en patrimonio familiar, puede ser enajenado aun por
simple acto administrativo de la entidad financiera prestamista.
2.1.6.
Ley de Registro de Inscripciones
OBJETO DEL REGISTRO
Art. 1.- La inscripción de los instrumentos públicos, títulos y demás documentos que la
Ley exige o permite que se inscriban en los registros correspondientes, tiene
principalmente los siguientes objetos:
a)
Servir de medio de tradición del dominio de los bienes raíces y de los otros
derechos reales constituidos en ellos;
De la acepción de la inscripción de los bienes debe constar en el certificado del
Registro de la Propiedad correspondiente, que el inmueble se encuentre libre de
gravámenes; además que se adjunten las copias de las cédulas de ciudadanía de los
testigos y solicitantes. Cuando la documentación cumple con todos los requisitos
solicitados, se procede a
elaborar la petición dirigida al Notario, quien luego de las
54
formalidades legales, reconocimiento de firmas y rubricas de los solicitantes, evacuadas
todas las diligencias como declaración juramentada de los peticionarios y
más
solemnidades legales, el Notario se encuentra en la capacidad de autorizar la o la
extinción del Patrimonio Familiar mediante acta notarial.
2.2.
Descripción del Procedimiento Metodológico para el Desarrollo de la
Investigación
2.2.1.
Tipo de Investigación
El tipo de diseños no experimentales de la investigación, aplicado es de diseño
transversal y diseño longitudinal; la primera se caracteriza por los diseños que se realizar
para caracterizar momentos específicos del objeto de la investigación: la constitución del
patrimonio familiar; cuyo propósito es el de recolectar los datos, describir variables y
analizar la incidencia e interrelación en determinado momento. La segunda, plantea
diseños que le lleven a valorar la evolución en los fenómenos del objeto de estudio, de
analizar las tendencias y los cambios a través del tiempo; para lo cual, plantea la
recolección de datos, la descripción de variables y el análisis de las incidencias e
interrelaciones que se obtengan en cada momento, con el propósito de explorar y describir
la realidad tal como la experimentan sus correspondientes protagonistas. La investigación
cualitativa requiere un profundo entendimiento del comportamiento humano y las razones
que lo gobiernan.
Para este tipo de investigación se recurrió a libros, revistas y medios de consulta como
el Internet, de tal forma que facilitaron conocer las bondades de la constitución del
patrimonio familiar en sede notarial.
2.2.2.
Modalidad de la Investigación
La modalidad de investigación planteada
adopta las modalidades paradigmáticas
cualitativa y cuantitativa.
55
Cualitativa.- Por la naturaleza de la investigación, en las ciencias sociales se basa en
cortes metodológicos de principios teóricos, interacción social que emplea métodos de
recolección de datos no cuantitativos, con el propósito de explorar y describir la realidad
tal como la experimentan sus correspondientes protagonistas. La investigación cualitativa
requiere un profundo entendimiento del comportamiento humano y las razones que lo
gobiernan.
La característica fundamental de la modalidad de investigación cualitativa es ver los
acontecimientos, acciones, normas, desde la perspectiva de las personas que están siendo
estudiadas. Sustentada en las tendencias subjetivistas, las que pretenden una comprensión
del fenómeno social, concediendo a lo subjetivo la principal fuente de los datos; antes que
generar leyes universales, buscan la descripción y comprensión de escenario particulares
en este caso las un laboratorio virtual.
Cuantitativa.- La modalidad de esta investigación permite examinar los datos
de manera científica, o más específicamente en forma numérica, generalmente con ayuda
de herramientas del campo de la estadística, requiere que entre los elementos del problema
de investigación exista una relación cuya naturaleza sea representable por algún modelo
numérico ya sea lineal, exponencial o similar. Es decir, que haya claridad entre los
elementos de investigación que conforman el problema, que sea posible definirlo,
limitarlos y saber exactamente dónde se inicia el problema, en qué dirección va y qué tipo
de incidencia existe.
2.2.3.
Niveles de Investigación
Los niveles de investigación, por su alcance aplicó la investigación exploratoria y la
descriptiva.
Exploratoria.- La investigación es exploratoria puesto que esta permitió describir la
legislación existente, teniendo en cuenta acciones jurídicas aplicadas en el objeto del
estudio al documentar la constitución del patrimonio familiar posible de realizarla por vía
notarial.
56
Descriptiva.- El trabajo de investigación corresponde al tipo descriptivo porque detalla
fenómenos, situaciones, contextos y eventos cómo son y cómo se manifiestan en el caso
particular la constitución del patrimonio Familiar en sede Notarial para el mejoramiento de los
procesos en cuanto a optimizar el tiempo y dinero.
2.2.4.
Técnicas e Instrumentos
Para el desarrollo del objeto de investigación, se aplicó las siguientes técnicas e
instrumentos.
Encuesta.- A las personas que representan el ciento por ciento de la muestra del cantón
Salcedo de la provincia de Cotopaxi, Jueces de lo Civil, Notarios, Secretarios del Consejo
de la Judicatura y abogados en libre ejercicio; cuyo instrumento es el cuestionario,
elaborado con preguntas cerradas que permitieron recabar información sobre la necesidad
de plantear una propuesta de solución al problema de investigación.
Para la validez de los instrumentos se aplicó una prueba piloto a un grupo reducido de
iguales características del universo a ser investigado, para detectar posibles errores y
corregirlos a tiempo, antes de su aplicación definitiva.
2.3.
Propuesta
2.3.1.
Documento Jurídico de Análisis Crítico
El Modelo Operativo de la propuesta al tratar de preceptuar un derecho social, es
flexible, ya que su motivación respecto a la pertinencia de la constitución del patrimonio
familiar en sede notarial, garantice el pleno derecho de uso y disfrute de los bienes por
parte de los constituyentes. Cabe indicar que es un acto de jurisdicción voluntaria donde no
existe controversia.
57
Constitución del Patrimonio Familiar en Sede Notarial*38
Augusto A. Molina Viteri**39
Resumen
La constitución del patrimonio familiar en sede notarial en concordancia con el
cumplimiento de los principios de rogación, celeridad y economía procesal como una
opción para el instituyente de asegurar el bien inmueble, para su sustento, y estabilidad del
núcleo familiar, sea inalienable e inembargable, no sujeto a gravamen; bien adquirido por
los o uno de los padres en beneficio de sus descendientes.
La constitución del patrimonio familiar en sede notarial, es un deseo voluntario
generalmente puede ser expresado por órgano judicial, y que debido a la carga procesal en
los Juzgados de lo Civil, de la Familia o Multicompetentes ha vulnerado los principios de
rogación, celeridad y economía procesal; es por ello, que la o el notario público puede
constituir patrimonio familiar con el mismo efecto establecer la limitación del dominio del
bien inmueble bajo esta figura jurídica.
Palabras clave: Patrimonio familiar, notarial, celeridad y economía procesal, Código
Civil, Ley Notarial.
38
* La investigación encuentra en el documento una respuesta al efecto inmediato de la constitución de
patrimonio familiar, establece la limitación del dominio del bien inmueble, como inalienable e
inembargable. El Patrimonio Familiar como una institución jurídica, establece la protección fundamental de
los derechos de las personas, del usufructo del bien inmueble, del núcleo familiar en amparo de lo que
estable el Art. 199 de la Constitución de la República del Ecuador que pone a disposición de la ciudadanía
que el servicio notarial es público y de apego a los principios de rogación, celeridad y economía procesal.
39
** Abogado Especialista en Derecho Registral, Universidad Técnica Particular de Loja. Abogado de libre
ejercicio y Autor de la investigación sobre la Constitución del Patrimonio familiar en Sede Notarial.
58
Abstract
The constitution of the family property attorney based in accordance with the fulfillment of
the principles of praying, procedural economy and speed as an option to ensure the
instituting of the property, for sustenance, and stability of the family, is inalienable and
indefeasible, not subject to tax; property acquired by one parent or the benefit of his
descendants.
The constitution of the family estate in notarial office, is a voluntary desire generally be
expressed by court, and that because of the case load in the Courts of Civil, Family or
competences has violated the principles of praying, speed and economy procedural; is
therefore that the notary public or may constitute family property with the same effect set
the limitation of the domain of the property under this legal concept.
Keywords: family heritage, notarial, judicial economy quickly and Heritage, Civil Code,
Notary Act.
59
Introducción
La constitución del Patrimonio Familiar por vía judicial y la carga procesal en los
procesos judiciales civiles, se ha sumado en una aglomeración exagerada de causas sin
resolver; como problemática, los efectos de la carga procesal inciden negativamente en los
instituyentes, los abogados, el sistema de justicia; sumado el problema de la lentitud de los
procesos judiciales, que da lugar a la excesiva carga procesal, permite que los litigantes
tengan un concepto negativo de la Administración de la Justicia, en unos casos, y en otros;
que abandonen y dejen inconclusas las causas.
Uno de los aspectos analizar, es la constitución del patrimonio familiar por vía notarial
como un medio de amparo y conveniencia de la familia, cuyo trámite sea un derecho, que
se realice de forma oportuna, veraz y eficaz, con las mismas solemnidades y derechos que
les asigna el Código Civil.
Ante este hecho se ha tornado la discusión por responder a las siguientes interrogantes:
¿Se puede constituir el patrimonio familiar por las dos vías: la civil y la notarial?, ¿De qué
forma influye en los intereses de los constituyentes y beneficiarios el principio de celeridad
procesal en la constitución del Patrimonio Familiar? ; y ¿De qué forma se puede establecer
el acto jurídico de constitución del patrimonio familiar por vía notarial como garantía del
principio de celeridad y economía procesal?
Este trabajo pretende dar respuestas a estos interrogantes.
La exposición persigue unos referentes operativos iniciales que en nuestro campo de
investigación es el Derecho Civil y el Derecho Notarial y Registral, disciplinas que de una
u otra manera va aportar con el conocimiento general y con el conocimiento esencial para
incorporar la voluntad de los instituyentes de constituir los bienes de patrimonio familiar,
cumpliendo con los requisitos establecidos en la ley y aplicando los principios de celeridad
y economía procesal.
60
La familia
A la familia, desde la antigüedad hasta nuestros días se la considera el núcleo familiar,
el pilar fundamental de la sociedad y como tal el Estado a través de la Constitución
prescribe derechos, deberes y obligaciones como miembros integrantes de la mismas, a la
vez que garantiza el disfrute de los bienes, de la estabilidad, del amparo y disfrute en sana
convivencia.
La familia se constituye por dos lazos principales; el primero el del vínculo de afinidad
en el cual un hombre y una mujer se unen para formar un hogar; y el segundo el del
vínculo de consanguinidad, o filiación entre padres e hijos; además de los lazos que los une
a sus parientes cercanos, entendidos a hermanos, tíos, abuelos, definidos de acuerdo al
grado de parentesco.
Por lo antes expuesto, la familia se considera al conjunto de personas que conviven bajo
el mismo techo, organizadas de tal forma que lo conforman los progenitores, padre y
madre unidos a vínculos afectivos y consanguíneos con los hijos, hermanos, tíos, abuelos,
o no consanguíneos como suegros, hermanos de los conyugues, etc., quienes comparten un
común modo de coexistencia económica y social, como estructura difundida mayormente
en la actualidad.
La familia nuclear se conforma de la unión de un hombre con una mujer, que deciden
formar un hogar en una casa, comparten y conviven en un techo al que deben cuidado y
alimento; después devienen los hijos que se constituyen en la razón de vivir, a quienes les
prodigan de la protección, cuidado, alimento, vestido, educación y otras necesidades
imperantes para su subsistencia.
Según la doctora Leticia Fiorini (2009)40
“En la actualidad asistimos a una especie de deconstrucción de la familia nuclear.
En las sociedades globalizadas, postindustriales, postmodernas pareciera que se
diversifican las formas de organización familiar. Por supuesto que esto coexiste,
40
FIORINI Leticia (2009). Reflexiones sobre la homoparentalidad en Homoparentalidades, nuevas familias.
Buenos Aires, editorial ISBN.
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en el marco del multiculturalismo, con organizaciones sociales donde impera la
familia nuclear y la ley del padre. El contexto muestra un despliegue de variantes
antes difíciles de concebir. Las transformaciones de las familias actuales, la caída
del pater familias, la deconstrucción de la maternidad, así como el auge de las
nuevas técnicas reproductivas, al poner en cuestión que la unión hombre-mujer
sea un elemento esencial para la procreación, desafían el concepto de parentalidad
tradicional”.
Con respecto a los miembros del núcleo familiar lo constituyen sus progenitores: padre
y madre; y/o solo padre o solo madre, como jefes, jefe o jefa de hogar, en cuyos hombros
se halla la gran responsabilidad de sacar adelante a su familia, de buscar y vivir en las
mejores condiciones y como cualquier institución social, de adaptarse al contexto de una
sociedad.
Origen y Evolución Histórica de la Familia
Con respecto al origen y evolución histórica de la familia, en la actualidad todavía no se
ha podido establecer una fecha exacta de cuándo se creó la familia; pero sí, se puede decir
tal como la conocemos hoy, tuvo un desarrollo histórico que se inicia con la horda; la
primera, al parecer, forma de vínculo consanguíneo; y es con el correr del tiempo, las
personas se unen por vínculos de parentesco y forman agrupaciones como las bandas y
tribus.
Otro aspecto analizar son las actividades de la agricultura obligaron a contar con
muchos brazos, de allí entonces surge la necesidad de la pareja de tener muchos hijos e
integrar el núcleo familiar a parientes, todos bajo un mismo techo.
Con la industrialización las personas y sus familias se trasladan a las ciudades,
abandonan los campos, se divide y especializa el trabajo, los matrimonios se ven en la
discusión de que no deben tener muchos hijos ya que económicamente no pueden
mantenerlos; entonces, surge la familia nuclear o conyugal que comprende al padre, la
madre y dos o tres hijos.
A continuación se enuncia algunas características de vínculos de parentesco que se han
dado en la historia:
62
La horda: Nace de la unión del hombre y la mujer con fines de procreación, búsqueda
de alimentos y defensa. En esta insipiente organización, sus miembros no tienen conciencia
de vínculos familiares y la paternidad de los hijos es desconocida.
En el matriarcado el parentesco se da por la vía materna; la mujer-madre es el centro
de la vida familiar y única autoridad; con la función de cuidar a los hijos, de recolectar
frutos y raíces para la subsistencia; en tanto que el hombre se dedica a la caza y pesca. La
vida que llevan es nómada, se asientan en poblaciones hasta que se acaben sus provisiones.
En el patriarcado, la autoridad que tenía la madre se la asigna al padre y el parentesco
se reconoce por la línea paterna. Se asocia con el inicio de la agricultura y por
consecuencia con el sedentarismo; donde el hombre deja de andar cazando animales y la
mujer se dedica a la siembra y cosecha de frutas y verduras; para establecerse juntos en un
lugar, hombres, mujeres e hijos; y de esta manera aseguraban la subsistencia, la vida
menos riesgosa y más tranquila. El grupo humano se estabiliza y crece; así como se
practica la poligamia, el hombre gusta de tener varias esposas, lo que conlleva a un
aumento de la población.
En la familia extendida, se basan los vínculos consanguíneos de una gran cantidad de
personas incluyendo a los padres, hijos, abuelos, tíos, tías, sobrinos, primos y otros. En la
casa habitan todos, el hombre más viejo es la autoridad y toma las decisiones importantes
de la familia, dando además su apellido, experiencia, sabiduría y herencia a sus
descendientes. La mujer por lo general no realiza labores fuera de la casa o que descuiden
la crianza de sus hijos. Al interior de este hogar, se cumple con todas las necesidades
básicas de sus integrantes, así como también la función de educación de los hijos. En esta
familia se practica la monogamia, es decir, el hombre tiene sólo una esposa,
particularmente en la cultura cristiana occidental.
Posterior a ello, nace la familia nuclear, también llamada "conyugal", está compuesta
por padre, madre e hijos, unidos por lazos familiares dados por vínculo de sangre, por
afinidad y por adopción. Habitualmente padre y madre trabajan fuera del hogar, ambos
miembros buscan realizarse como personas integrales. A los ancianos por falta de lugar en
la vivienda y tiempo de sus hijos, se derivan a hogares dedicados a su cuidado.
63
Los hijos por otro lado deben asistir a la escuela o colegio a estudiar y a recibir el
conocimiento; mientras que los valores, actitudes y hábitos no siempre es asumida por los
padres por falta de tiempo, por escasez de recursos económicos, por ignorancia o por
apatía; siendo los niños y jóvenes en muchos casos, influenciados moralmente por los
amigos, los medios de comunicación y la escuela.
El Patrimonio Familiar
Por patrimonio se entiende al conjunto de bienes pertenecientes a una persona, que
tienen una utilidad económica y por ello son susceptibles de estimación pecuniaria, y cuyas
relaciones jurídicas están constituidas por deberes y derechos; a lo que comúnmente son
los activos y pasivos.
Ahora por patrimonio familiar se entiende aquellos bienes, activos tangibles y/o
intangibles que conforman la riqueza que posee una familia; de igual manera se consideran
a los valores económicos-financieros, el capital humano-emocional (bienestar familiar) y el
acervo cultural-intelectual que posean todos y cada uno de los miembros que componen la
familia.
A través del tiempo se han dado varias acepciones que fundamentan el patrimonio
familiar, como son:
"es la afectación de un inmueble para que sirva de vivienda a los miembros de una
familia, o de un predio destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el comercio
para proveer a dichas personas de una fuente de recurso que asegure su sustento".
"se entiende por patrimonio familiar la afectación de un bien inmueble para que sirva de
vivienda a los miembros de una familia o este destinado a la agricultura, la artesanía, la
industria o el comercio, porque el entorno familiar tenga recursos suficientes que aseguren
su subsistencia".
En el Régimen legal el patrimonio familiar busca asegurar la residencia o el sustento de
la familia, mediante la afectación del inmueble sea este urbano o rural sobre el que se ha
64
constituido la casa-habitación de ella o en su defecto se desarrollan actividades agrícolas,
artesanales, industriales o de comercio, respectivamente. Y como tal dicho bien inmueble,
se precisa que al constituirse en patrimonio familiar es inembargable, inalienable y
transmisible por herencia.
Bienes constituidos en Patrimonio Familiar
Se define al bien, como el valor otorgado a una acción de un individuo, aquella
inclinación natural a fomentar lo deseable, motivado por una comprensión del entorno, de
las personas (por ejemplo a través de un profundo ejercicio de la empatía) y/o de uno
mismo. Un conjunto de buenas acciones (acciones bien ejecutadas) que propugnan lo
bueno para el propio individuo.
Conforme lo establece el Código Civil, se considera bienes de patrimonio familiar la
casa-habitación de la familia, la asignación de un precio destinado a una actividad
económica, como puede ser producto de la agricultura, artesanía, industria, o de una
actividad de comercio, entre otros.
La constitución del patrimonio familiar, tiene por objeto primordial el que el bien
inmueble, sea destinado para morada, casa, vivienda o techo de la familia o en su defecto
se la emplee para el sustento de los beneficiarios, como son: padres e hijos, garantizando
su estabilidad socio económica.
Para constituir patrimonio familiar un bien inmueble, debe estar habitado por la familia,
o por los beneficiarios; es decir, será el entorno en el que los miembros de la familia tienen
su domicilio habitual y cotidiano; y si no lo es, dicho bien cuyo destino sea para la
realización de una actividad agrícola, artesanal, industrial y/o el comercio que le provea a
la familia, y a los beneficiarios el sustento económico que les permita convivir dignamente.
Por lo dicho anteriormente, el bien inmueble que ha sido constituido patrimonio
familiar, como tal es indivisible en tanto que es imposible su partición o fraccionamiento;
es inalienable, porque está impedida su enajenación o venta; es inembargable, porque no se
pueden hipotecar, prendar, embargar; al igual no podrá darse o ser objeto de comodato; es
65
decir, no puede ser entregado a otra persona o someterse a una renta vitalicia, dado en
anticresis o promesa de venta; ya que como tal el bien inmueble constituido en patrimonio
familiar da una propiedad especial a la familia, garantiza su disfrute y protección de la
familia, de manera particular a los descendientes menores de edad.
Naturaleza Jurídica del Patrimonio Familiar
Con respecto a la naturaleza jurídica del patrimonio familiar; los autores Max Arias
Schreiber Pezet y Ángela Arias Schreiber Montero, (1998), preceptúan es sui generis
prevalecen los caracteres propios de los derechos reales y familiares, dados a una familia,
que regula su disfrute, las indivisiones entre parientes y la imposibilidad de ser enajenados,
embargados, cedidos o vendidos.
El objeto primordial de constituir patrimonio familiar es de proteger a la familia y a sus
descendientes, de darles la seguridad de que contarán, sin importar las condiciones futuras,
de sus bienes indispensables para vivir, bajo el amparo del Código Civil.
El constituir patrimonio familiar:

Evita que el bien inmueble pueda ser embargado en caso de que no se puedan pagar
las deudas del padre, de la madre o de algún hijo o miembro del hogar.

Evita que las propiedades puedan ser vendidas por el padre o la madre, y dejarles sin
techo donde vivir a sus descendientes.

Da seguridad a los dependientes, tanto a la esposa y a los hijos de seguir contando
con esos bienes registrados en caso de un divorcio, y no queden desamparados en
especial cuando la mujer o los hijos carecen de un trabajo o sustento económico.
Cabe indicar que la Constitución de la República del Ecuador, reconoce el patrimonio
familiar inembargable, así como garantiza el derecho de testar y heredar; y concomitante a
ello ha incorporado en la estructura secular del derecho civil, el derecho sucesorio o
contractual y flexible que demanden los instituyentes en el ámbito social.
66
El Código Civil y la constitución del Patrimonio Familiar
Se sabe que constituir Patrimonio Familiar es una garantía y un derecho que está
consagrado en la Constitución de la República del Ecuador, y para proteger los bienes que
forman parte de la institución de la familia, toda vez que este derecho no ha sido
aprovechado por la demora en los trámites de complexión ante los Jueces de lo Civil,
dejando en muchos casos desamparados a los miembros del hogar, en especial cuando
dichos bienes son sujetos de división, embargo, o cedidos para pagos de dudas, u obtener
recursos económicos.
Los procedimientos establecidos para constituir Patrimonio Familiar están determinados
en el Art. 835 y siguientes del Código Civil, los cuales son largos y costosos; y, además no
cumplen con el principio de rogación, de celeridad y economía procesal previstos en el Art.
169 de la Constitución de la República del Ecuador lo cual afecta al disfrute del patrimonio
de los constituyentes y la estabilidad familiar.
Es imperante que en nuestra sociedad se pueda brindar la protección integral y bienestar
a la familia, con el justo derecho de tener un techo que le garantice ser inalienable e
inembargable, lo que permitirá un desarrollo y crecimiento físico y emocional,
especialmente de los beneficiarios, los hijos, que podrán normalmente cumplir con sus
propias actividades familiares y sociales, considerando que la familia es el núcleo de la
sociedad, y mucho mejor si esta familia estructurada y protegida contribuye en la
productividad social.
Por otro lado, la carga procesal en los Juzgados de lo Civil no le da la importancia al
proceso para constituir patrimonio familiar si no se cumple con los requisitos para el efecto
establecido con el patrocinio de un profesional del derecho, el Juez competente otorgue la
autorización para la celebración de la escritura de constitución de patrimonio familiar y se
inscriba en el Registro de la Propiedad.
Por consiguiente, dichos bienes no podrán ser objeto de división, comodato, sociedad,
renta vitalicia, anticresis, como lo acredita el título respectivo.
67
La Ley Notarial y la constitución del Patrimonio Familiar
El Art. 18 de la Ley Notarial en su numeral 10 manifiesta la extinción del patrimonio
familiar por subrogación, facultando al Notario receptar la declaración juramentada del
titular de dominio, con la intervención de dos testigos idóneos que acrediten la necesidad
de extinguir o subrogar de acuerdo a las causales y según el procedimiento previsto por la
Ley, el patrimonio familiar constituido sobre sus bienes raíces, en base a lo cual el Notario
elaborará el acta que lo declarará extinguido o subrogado y dispondrá su anotación al
margen de la inscripción respectiva en el Registro de la Propiedad correspondiente.
Al no contemplar norma legal alguna en la legislación civil ecuatoriana la facultad al
notario para constituir patrimonio familiar, es necesario que se reforme dicha norma,
permitiendo a los Notarios la constitución del patrimonio familiar, para que la carga
procesal disminuya en los Juzgados; y los jueces tengan más tiempo para sentenciar
procesos contenciosos, los Notarios pueden realizar cancelaciones de patrimonio familiar;
sin embargo de lo cual hasta la presente fecha no se ha concedido a los Notarios la
facultad, para que constituyan Patrimonio Familiar, pese a que es un acto de jurisdicción
voluntaria, por lo que es necesario que se reforme la Ley Notarial en este sentido.
Ante lo expuesto, los instituyentes al expresar la voluntad de constituir patrimonio
familiar en sede notarial, bajo la gravedad del juramento, con la exposición de los hechos
que sirvan de fundamento para que el Notario Público disponga el trámite de ley,
cumpliendo con los principios de rogación, celeridad y economía procesal, el otorgamiento
del acta notarial, autorizando su inscripción en el Registro de la Propiedad
Atribuciones de los Notarios, además de los constantes en otras leyes.
A las y los notarios públicos se les da la facultad de:
1.
Autorizar los actos y contratos a que fueren llamados y redactar las correspondientes
escrituras, salvo que tuvieren razón o excusa legítima para no hacerlo;
68
2.
Protocolizar instrumentos públicos o privados por orden judicial o a solicitud de
parte interesada patrocinada por abogado, salvo prohibición legal;
3.
Autenticar las firmas puestas ante él en documentos que no sean escrituras públicas;
4.
Dar fe de la supervivencia de las personas naturales.
5.
Dar fe de la exactitud, conformidad y corrección de fotocopias y de otras copias
producidas por procedimientos o sistemas técnico-mecánicos, de documentos que se
les hubiere exhibido, conservando una de ellas con la nota respectiva en el Libro de
Diligencias que llevarán al efecto;
6.
Levantar protestos por falta de aceptación o de pago de letras de cambio o pagarés a
la orden particularizando el acto pertinente conforme a las disposiciones legales
aplicables, actuación que no causará impuesto alguno.
7.
Incorporar al Libro de Diligencias, actas de remates, de sorteos y de otros actos en
que hayan intervenido a rogación de parte y que no requieran de las solemnidades de
la escritura pública;
8.
Conferir extractos en los casos previstos en la Ley; y,
9.
Practicar reconocimiento de firmas.
Principios de Rogación, Celeridad y Economía Procesal
Con respecto al sistema y principios de rogación, celeridad y economía procesal:
El artículo 1 de la Constitución de la República del Ecuador (2008), preceptúa “El
Ecuador es un estado constitucional de derechos y de justicia”; el artículo 169 del mismo
cuerpo legal dice: “El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las
normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia,
69
inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido
proceso. No se sacrificará a la justicia por la sola omisión de formalidades”.41
El artículo 172 de la Carta Magna, refiere la facultad dada a juezas y jueces
administradores de justicia con sujeción a la Constitución, a los instrumentos
internacionales de derechos humanos y a la ley, la obligatoriedad de aplicar el principio de
la debida diligencia en los procesos de administración de justicia. Las juezas y jueces serán
responsables por el perjuicio que cause a las partes por retardo, negligencia, denegación de
justicia o quebrantamiento de la ley.
Mientras que el fin supremo del Derecho es alcanzar la justicia y para lograrla los
procesos deben ser dinámicos, breves, sencillos, evitando dilaciones estériles y
simplificando los formulismos propios del Derecho Procesal Romano; y en su forma de
cumplir está impuesto el principio de celeridad procesal, en el cual se establecen los plazos
perentorios para la realización de los actos procesales, que no solamente son beneficiosos
para las partes, sino también para los operadores de justicia.
Principio que muchas veces no puede hacerse realidad por influencia de otros
principios, como el de contradicción, que permite al colitigante impugnar las resoluciones
judiciales dictadas por los organismos jurisdiccionales evitando que se impulse el
procedimiento y en ciertos casos impiden que el proceso llegue a su fin con la expedición
de la sentencia o termine por cualquiera de las formas especiales de conclusión del
proceso.
Por otro lado, al hablar de garantías constitucionales del plazo razonable significa que
los justiciables tienen derecho a que los tribunales resuelvan las controversias que plantean
ante ellos, dentro de los plazos señalados en la ley, puesto que con toda razón se ha
insistido en que una justicia lenta y retrasada no puede considerarse como tal, e inclusive
puede traducirse en una denegación, cuando ese retraso llega a ser considerable. A este
respecto es "desalentador" el panorama del proceso contemporáneo: "impera el fenómeno
del rezago, el cual todavía no encuentra una solución satisfactoria, y además, en ocasiones
41
Constitución de la República del Ecuador (2008), Corporación de estudios y publicaciones. Quito, págs.
5,70
70
la acumulación de asuntos en los tribunales llega a adquirir caracteres dramáticos para los
instituyentes y litigantes.
Con el principio de celeridad, lo que se busca es la restitución del bien jurídico tutelado,
objeto de la trasgresión, en el menor tiempo posible; celeridad procesal ligada a la
realización del valor de la justicia, lo que implica los plazos en estricto sensu, promover
actos procesales y realizar actos procesos y realizarlos en forma oportuna.
Pese al esfuerzo que hace el Consejo de la Judicatura en el país, es lamentable que en la
práctica preprocesal y procesal diaria, todo lo indicado, sea letra muerta por la negligencia
en sus procesos, dejando de lado el hecho que: “La Constitución es la norma suprema y
prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurídico”, existe en el Ecuador un gran
número de causas que han sido abandonadas por falta de celeridad procesal; y que pocas
han sido resueltas.42
El principio de economía procesal es la obtención del máximo resultado posible con el
mínimo de esfuerzo. Este principio se refiere no sólo a los actos procésales sino a las
expensas o gastos que ellos impliquen.43
La modalidad del principio de economía procesal más que un solo principio es un
conjunto de principios con los cuales se consigue aquél. Entre ellos enunciamos los
siguientes:

El principio de concentración: consiste en reunir todas las cuestiones debatidas o el
mayor número de ellas para ventilarlas y decidirlas en el mínimo de actuaciones y
providencias; a fin de evitar que el proceso se distraiga en cuestiones accesorias que
impliquen suspensión de la actuación principal.

El principio de eventualidad: guarda estrecha relación con el de preclusión, pues
toma como referencia las fases o términos del proceso; puesto que puede llevarlos a
42
Diario El Comercio. Celeridad Procesal de Ecuador. El Comercio.com
http://www.elcomercio.com/cartas_a_la_direccion/Celeridad-procesal-Ecuador_0_802719901.html.
43
CAMACHO Azula (2000), libro Manual de Derecho Procesal Tomo I Teoría General Del Proceso, Editorial
Temis. Séptima edición.
71
cabo de manera simultánea y no sucesiva, esto es, todos en el mismo lapso y no
primero uno y luego otro.

El principio de celeridad: consiste en que el proceso se concrete a las etapas
esenciales y cada una de ellas limitada al término perentorio fijado por la norma. En
observancia de este principio se descartan los plazos o términos adicionales a una
determinada etapa, esto es, los que se surten como complemento del principal y las
prórrogas o ampliaciones, lo que implica que los actos se realicen en la forma más
sencilla posible, para evitar dilaciones innecesarias.

En aplicación de este principio, el Código de Procedimiento Civil establece
limitaciones a las prórrogas; otorga al juez la facultad de señalar ciertos términos,
fijando el estrictamente necesario, y consagra medios sencillos para efectuar la
notificación de las providencias.

El principio de saneamiento: consiste en que las situaciones o actuaciones afectadas
de nulidad sean susceptibles de ser convalidadas por la parte en cuyo favor se
establece.

La nulidad es una sanción que la norma prevé para determinadas situaciones o
actuaciones irregulares y cuando con ellas se viola el derecho de defensa de una de
las partes. Pero haya que tomar en cuenta que la nulidad no siempre se impone, pues
es viable que la parte afectada como consecuencia de ella la convalide, esto es, que
mediante cierta conducta no se aplique esa sanción y, por consiguiente, la actuación
sea válida, que es lo que se denomina saneamiento.

La tendencia actual es la de consagrar en la norma positiva el mayor número de
nulidades susceptibles de saneamiento; en tal caso, el demandado ha sido
indebidamente citado o emplazado y éste no lo alega en la primera actuación que
realice, tal irregularidad queda convalidada.

El principio de gratuidad de la Justicia: como la justicia es un servicio que presta el
Estado a la colectividad, a él le corresponde sufragar todos los gastos que esa función
72
entraña, como proporcionar edificios y elementos necesarios, atender la
remuneración de los funcionarios y empleados, etc.

En principio de rogación, también es llamado principio de instancia, y significa que
las inscripciones en los Registros Públicos se extienden necesariamente a solicitud de
la parte interesada, no procediendo las inscripciones de oficio, es decir, a voluntad
propia del Registrador; la rogatoria o solicitud es necesaria.

Este principio está contenido en el Art. 2011 del Código Civil, que manifiesta que los
registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la
inscripción; mientras que el Art. 131 del Reglamento General de Registros Públicos,
preceptúa que toda inscripción se efectuará a instancia de quien adquiera el derecho,
del que lo transmite o de quien tenga interés en asegurarlo; por lo que, notarias y
notarios o sus dependientes expresamente autorizados para ello, pueden ser
representantes de títulos, están también facultados para hacer valer los recursos que
permitan los reglamentos de los registros.
Constitución del Patrimonio Familiar en Sede Notarial
Introducir en nuestro ordenamiento jurídico la constitución del patrimonio familiar a
través de acta notarial; en la que se determine al acto de carácter voluntario, regulado por
la legislación ecuatoriana consagrada en el Art. 18 de la Ley Notarial, patrimonios que se
constituirán ante Notaria y Notario Público en los términos previstos en la Constitución de
la República, Código Civil y ley Notarial.
Sin perjuicio de la competencia judicial, el padre, la madre, los dos o un tercero podrán
constituir de manera voluntaria ante el Notario Público por Acta Notarial, patrimonio
familiar inalienable, indivisible e inembargable, bajo la gravedad del juramento.
Los requisitos para la constitución del patrimonio familiar en sede notarial, serán:

El inmueble que se afecta, al momento de la solicitud, sea de propiedad del
constituyente, no lo posea con otra persona proindiviso.
73

Que su valor catastral sea el determinado en la ley, que no supere el valor
establecido.

Que se encuentre libre de gravámenes.
Respecto a los beneficiarios, se observará:

De una familia compuesta, formada por un hombre y una mujer mediante
matrimonio, o unión libre legalmente reconocida; por compañero y compañera
permanente y sus hijos menores, o los que llegaren a tener;

De una familia compuesta únicamente por un hombre y una mujer; y,

De un menor de edad, y otros que entre sí dentro del segundo grado de
consanguinidad legítima o extramatrimonial, con los constituyentes.
En relación a la petición y anexos, el o los interesados presentarán la solicitud ante la
Notaria o el notario, la que contendrá la siguiente:

Nombre y apellidos del constituyente y de los beneficiarios, identificación y
domicilio.

Estado civil

Determinación del inmueble objeto de la limitación y la escritura de la propiedad,
ubicación y linderos.

Manifestación del otorgante, rendida bajo la gravedad del juramento sobre la
existencia del hecho marital.

Manifestación de constituir el patrimonio únicamente para favorecer a los
beneficiarios; que no se encuentra en litigio con acreedores que pueden verse
afectados.
A la petición, los constituyentes anexarán los siguientes documentos:

Certificado sobre la situación jurídica del inmueble al momento de la constitución;
74

Copia o certificado de la inscripción en el Registro del Estado Civil del Matrimonio,
si a ello hubiere lugar, y de la inscripción en el Registro del Estado Civil del
Nacimiento de los hijos menores edad.
Los documentos que se deben protocolizar con esta escritura:

Certificado sobre la situación jurídica del inmueble al momento de la constitución.

Avalúo catastral vigente del inmueble.

Copias de los registros civiles de la partida de matrimonio de los constituyentes si es
del caso y de las partidas de nacimiento de los beneficiarios.
Conclusiones
El Código Civil contiene normas que regulan la constitución del patrimonio familiar,
sus formalidades: escritura púbica, previo el cumplimiento y justificación de los requisitos
de la solicitud; y la Ley Notarial, en su Art. 18, numeral 10 contemplan la extinción del
patrimonio familiar.
Las proyecciones del debido proceso, concibe a la celeridad como uno de los principios
elementales para la eficacia y seguridad de la justicia.
En aplicación a los principios de celeridad y economía procesal se considera necesario
realizar reformas al Código Civil, añadiendo una artículo innumerado después del Art. 843
facultando al Notario público la constitución del patrimonio familiar en sede notarial y en
los artículos del 835 al 858, añadir notario público; de igual manera al Art. 18 de la Ley
Notarial, la adición del numeral 28, permitiendo a los notarios públicos autorizar y otorgar
el acta notarial respectiva.
75
Fuentes de Consulta

CAMACHO Azula (2000), libro Manual de Derecho Procesal Tomo I Teoría
General Del Proceso, Editorial Temis. Séptima edición.

Constitución de la República del Ecuador (2008), Corporación de estudios y
publicaciones. Quito, págs. 5,70

Declaración Universal de los Derechos Humanos. Asamblea General de las Naciones
Unidades (1948)

FIORINI
Leticia
(2009).
Reflexiones
sobre
la
homoparentalidad
en
Homoparentalidades, nuevas familias. Buenos Aires, editorial ISBN.

GOUCH Kathleen (1974)

http://www.elcomercio.com/cartas_a_la_direccion/Celeridad-procesalEcuador_0_802719901.html.

http://www.economia.com.mx/patrimonio_familiar.htm

http://www.ayudalegalonline.com/Articulos/Incumplimiento_Celeridad.html

http://www.monografias.com/trabajos14/der-procesal/derprocesal.shtml#ixzz2zH2ljifR

http://www.monografias.com/trabajos13/regis/regis.shtml#ixzz306ww0dMW

http://www.bcn.cl/ecivica/concefamil/
76
2.4.1.
Anteproyecto de Ley
2.4.1.1. Ley Reformatoria al Código Civil Ecuatoriano
LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO CIVIL ECUATORIANO TÍTULO XI DEL
PATRIMONIO FAMILIAR FACULTANDO AL NOTARIO PÚBLICO LA
CONSTITUCIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR, MEDIANTE ACTA
NOTARIAL.
PROPONENTE:
AUGUSTO ARQUILAO MOLINA VITERI
LA COMISION LEGISLATIVA Y FISCALIZACION
Ley Reformatoria al Código Civil Título XI Del Patrimonio Familiar
ASAMBLEA NACIONAL
CONSIDERANDO:
Que la Constitución de la República del Ecuador, en su artículo 69, Numeral 2, reconoce el
Patrimonio Familiar inembargable en la cuantía y con las condiciones y limitaciones que
establezca la Ley, para proteger los derechos de las personas integrantes de la familia.
Que la Constitución de la República en su artículo 86 numeral 2 será competente la jueza o
juez del lugar en el que se origina el acto o la omisión o donde se producen sus efectos, y
que sus funciones se rigen por el Código Civil, Art. 1, la ley es una declaración de la
voluntad soberana que,
en la forma prescrita por la constitución, manda, prohíbe o
permite.
Que el Código Civil, en su Art. 844 para la validez del acto se requiere 1º.- Autorización
del juez competente; y, 2º.- Que la escritura de constitución del patrimonio familiar, en la
que se deberá insertar la sentencia del juez que autorizare el acto, se inscriba en el registro
de gravámenes de la propiedad del cantón, en el que estuviesen situados los bienes raíces.
77
Que el Art. 845 del Código Civil, para obtener la licencia judicial se determinará en la
solicitud el nombre y apellido, el estado civil, la edad y el domicilio del peticionario, así
como los de los beneficiarios y el lugar o lugares donde estuvieren situados los inmuebles,
con sus linderos propios y demás circunstancias que los individualicen.
Que el Código Civil debe puntualizar un artículo que se añada al título XI del Patrimonio
Familiar, facultándoles a los Notarios de la República la constitución del Patrimonio
Familiar, mediante Acta Notarial con las condiciones y limitaciones que establezca la Ley,
según sean los casos.
En ejercicio de sus facultades y atribuciones, Constitucionales y legales, expide la
siguiente:
LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO CIVIL
Art. 1: Después del artículo 843, agréguese un innumerado, que dice:
Art. Innumerado [Autoridades competentes para constituir bienes de patrimonio
familiar].- El patrimonio familiar podrá constituirse por acto judicial ante un Juez
competente de lo civil, y por acto notarial ante un Notario Público, otorgado mediante
sentencia judicial o por acta notarial, según el caso.
La constitución del patrimonio familiar, deberá inscribirse en el Registro de Gravámenes
de la Propiedad, en las ciudades cabeceras de cantón donde se ubique el bien inmueble
constituido.
Refórmese el Art. 844 [requisitos de validez para constituir].- Para la validez del acto se
requiere:
1.
Autorización del juez competente (después de la palabra competente, añadir y/o del
notario público); y,
78
2.
Que la escritura (después de la palabra escritura añádase y/o acta notarial) de
constitución del patrimonio familiar, en la que se deberá insertar la sentencia del juez
o acta que suscriba el notario público que autorizare el acto, se inscriba en el Registro
de Gravámenes de la Propiedad del cantón, en el que estuviesen situados los bienes
raíces.
Refórmese el Art. 845 [Contenido de la solicitud].- Para obtener la licencia judicial
añádase (y/o acta notarial) se determinará en la solicitud el nombre y apellido, el estado
civil, la edad y el domicilio del peticionario, así como de los beneficiarios y el lugar o
lugares donde estuvieren situados los inmuebles, con sus linderos propios y demás
circunstancias que los individualicen.
3. Que su valor no exceda del determinado en el artículo 843. Para esto, el juez
ordenará (después de la palabra jueza añádase y/o notario público) el avalúo por
un perito nombrado por él.
El precio fijado en el informe, si fuere mayor que el que figura en el catastro, servirá de
base para el pago del impuesto predial correspondiente; para este fin, el juez (después de la
palabra juez añádase y/o notario) lo comunicará a la oficina respectiva.
Refórmese los artículos del 846 al 858, (después de la palabra juez añádase y/o notario),
su trámite será conforme la transitoria constante en esta Ley Reformatoria”.
Art. 2. La presente ley reformatoria, entrará en vigencia a partir de su publicación en el
Registro Oficial.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA. Refórmese el Título XI del Patrimonio Familiar, desde los Art.835 al 858, y
agréguese el contenido de la presente ley.
SEGUNDA. La Constitución del Patrimonio familiar estará sujeta al trámite establecido en
el Art. 845 y siguientes del Código Civil y en la Ley Notarial.
79
TERCERA.- Todos los trámites de Constitución de Patrimonio Familiar, que estuvieren en
trámite o que se hubieren iniciado antes de la vigencia de la presente ley, culminaran su
tratamiento en base a la presente reforma del Código Civil y Ley Notarial.
CUARTA.- La presente Ley reformatoria entrará en vigencia a partir de su publicación en
el registro oficial.
Dado en la ciudad de San Francisco de Quito, Distrito Metropolitano, en la Sala de
sesiones de la Asamblea Nacional, a los 5 días del mes de marzo del 2014
Gabriela Rivadeneira
PRESIDENTA DE LA ASAMBLEA NACIONAL
80
2.4.1.2. Ley Reformatoria al Art. 18 de la Ley Notarial
LEY REFORMATORIA AL ARTÍCULO 18 DE LA LEY NOTARIAL
FACULTANDO A LOS NOTARIOS LA CONSTITUCIÓN DEL PATRIMONIO
FAMILIAR MEDIANTA ACTA NOTARIAL.
PROPONENTE:
AUGUSTO ARQUILAO MOLINA VITERI
LA COMISION LEGISLATIVA Y FISCALIZACION
Ley Reformatoria al Art. 18 de la Ley Notarial
ASAMBLEA NACIONAL
CONSIDERANDO:
Que la Constitución de la República del Ecuador, en su artículo 69, Numeral 2, reconoce el
Patrimonio Familiar inembargable en la cuantía y con las condiciones y limitaciones que
establezca la Ley, para proteger los derechos de las personas integrantes de la familia.
Que la Constitución de la República en su artículo 200 reconoce que las Notarias y
Notarios, son depositarios de la fe pública, y que sus funciones se rigen por la Ley Notarial
y por las disposiciones de otras leyes que expresamente se refieran a ella.
Que el Servicio Notarial, en su Art. 297 del Código Orgánico de la Función Judicial se rige
por la Constitución, el Código Orgánico de la Función Judicial, la Ley Notarial y demás
disposiciones legales y reglamentarias.
Que la Ley Notarial requiere de reformas que permitan descongestionar los despachos
judiciales, confiando a las Notarias y a los Notarios algunos Actos de jurisdicción
voluntaria.
Que la Constitución del Patrimonio Familiar debe puntualizar en la Reforma del Art. 18 de
81
la Ley Notarial, facultándole a las Notarías y los Notarios de la República la constitución
del Patrimonio Familiar en acta Notarial con las condiciones y limitaciones que establezca
la Ley.
En ejercicio de sus facultades y atribuciones, Constitucionales y legales, expide la
siguiente:
LEY REFORMATORIA AL ART. 18 DE LA LEY NOTARIAL
Art. 1.- A continuación del numeral 27 del artículo 18 de la Ley Notarial añádase el
numeral 28 que diga:
Numeral 28.- “Facultase a las Notarias y los Notarios la Constitución del Patrimonio
Familiar inembargable, en la cuantía, con las condiciones y limitaciones que establece la
ley, su trámite será conforme las disposiciones transitorias constantes en esta Ley
Reformatoria”.
Art. 2. La presente ley reformatoria, entrará en vigencia a partir de su publicación en el
Registro Oficial.
El Trámite ante un notario.- (Artículo 845 del Código Civil) El o los constituyentes
deberán presentar una petición, la que contendrá los requisitos establecidos en el artículo
845 del Código Civil, ante el Notario del cantón, donde se encuentra ubicado el inmueble
la cual contendrá:
1.
Datos personales del constituyente (nombres, apellidos, nacionalidad, documento
de identidad, estado civil, ocupación, domicilio).
2.
Individualización del predio que se propone afectar, lo que quedará cumplido
indicándose la dirección del inmueble y citándose donde corre inscrito el mismo en
el Registro de la Propiedad, del lugar donde esté ubicado.
82
3.
Certificado del Registrador de la Propiedad, documento con el cual se probará que
el inmueble se encuentra inscrito en el Registro y que sobre el mismo no pesa
gravamen alguno
4.
Identificación de los beneficiarios, indicándose los nombres y apellidos completos
y de ser mayores de edad, los documentos de identificación, precisando el vínculo
familiar que lo une a ellos.
5.
Se puede considerar en una cláusula, la declaración jurada de no tener deudas
pendientes.
6.
La valorización del patrimonio familiar, para efectos de la liquidación de los
derechos registrales.
Documentos que se adjuntará a la petición:

Copia dela cédula de ciudadanía y certificado de votación.

Declaración Juramentada de no tener deudas pendientes.

Copias de las partidas de nacimiento o matrimonio, con los que se acrediten el
vínculo entre el constituyente y el o los beneficiarios.

Copia de la resolución judicial que declare la incapacidad del beneficiario dado el
caso.
Trámite o Procedimiento ante el Notario

El constituyente presentará la petición, con los requisitos de forma y fondo
establecidos por el artículo 845 del Código Civil El Notario, luego de revisar la
petición dará inicio al trámite, mandando que se publique el extracto de la petición,
por tres días, en un periódico del Cantón, y si no lo hubiere en la provincia a la que
pertenece el cantón, o en la provincia más inmediata y, además se fijarán carteles
durante diez días, en la parroquia en que estén situados los inmuebles, conforme lo
dispone el Art. 846 del Código Civil.
83

Después de haber transcurrido diez días hábiles, desde la última publicación, el
notario podrá expedir el acta correspondiente. El término de los diez días, es para
que los acreedores puedan hacer uso del derecho de oposición o para que las
personas se enteren de la decisión del constituyente.

En el acta, el notario deberá insertar los documentos adjuntados por el
constituyente.

El notario conferirá copia certificada del acta de Constitución de Patrimonio
familiar, y notificará al Registro de la Propiedad donde se encuentra ubicado el
inmueble, para su correspondiente inscripción.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA. Refórmese el Art. 18 de la Ley Notarial, y agréguese el contenido de la
presente resolución.
SEGUNDA. La Constitución del Patrimonio familiar estará sujeta al trámite establecido en
el Art. 845 y siguientes del Código Civil.
TERCERA.- Todos los trámites de Constitución de Patrimonio Familiar, que estuvieren en
trámite o que se hubieren iniciado antes de la vigencia de la presente ley, culminaran su
tratamiento en base a la presente reforma de la Ley Notarial.
La presente Ley reformatoria entrará en vigencia a partir de su publicación en el registro
oficial.
Dado en la ciudad de San Francisco de Quito, Distrito Metropolitano, en la Sala de
sesiones de la Asamblea Nacional, a los 5 días del mes de marzo del 2014
Gabriela Rivadeneira
PRESIDENTA ASAMBLEA NACIONAL
84
CAPÍTULO III
EVALUACIÓN DE RESULTADOS
3.1.
Procedimiento de Aplicación
Para la aplicación de los instrumentos de recolección de datos, se planteó acudir al
Consejo de la Judicatura de los cantones de la provincia de Cotopaxi, con la siguiente
población, universo y muestra.
3.1.1.
Población
Tabla N° 1. Población
POBLACIÓN
TOTAL
Jueces de lo Civil, de la Familia o multicompetentes
5
Notarios
10
Secretarios
5
Abogados en libre ejercicio
80
TOTAL:
100
Gráfico N° 1. Población
5%
10%
5%
Jueces de lo Civil, de la
Familia o
multicompetentes
Notarios
Secretarios
80%
Abogados en libre
ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
85
3.1.2.
Universo y Muestra
Las encuestas se aplicaron a la totalidad de la población seleccionada en los estratos,
a 5 Jueces de lo Civil, de la familia o Multicompetentes, 10 Notarios, 5 secretarios de la
Judicatura de los cantones de Latacunga y Salcedo de la provincia de Cotopaxi y a 80
Abogados en libre ejercicio, de la provincia de Cotopaxi.
Es necesario contar con datos reales y confidenciales que estén cerca a la realidad,
por lo tanto al observar que la población no excede del límite reglamentario para
elaborar encuestas correspondientes se aplicó a la población en su totalidad.
Se cuenta con una muestra de 100 personas en su totalidad.
86
3.2.
Análisis de los Resultados Finales de la Investigación
3.2.1.
Análisis e Interpretación de Resultados de la Encuesta a Jueces de lo Civil,
de la Familia o Multicompetentes, Notarios y Secretarios de la Judicatura
y Abogados de Libre Ejercicio de los Cantones Latacunga y Salcedo.
Pregunta N° 1: ¿La constitución del Patrimonio Familiar protege los bienes y la
supervivencia de los miembros de la familia?
Tabla N° 2: Patrimonio familiar protege los bienes de la familia
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
4
80.0
5
50.0
4
80.0
60
75.0
A Veces
1
20.0
4
40.0
1
20.0
18
22.5
Nunca
0
0.0
1
10.0
0
0.0
2
2.5
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 2: Patrimonio familiar protege los bienes de la familia
80
80
80
75
Jueces
Notarios
70
60
50
Secretarios
50
Abogados
40
40
30
20 22,5
20
20
10
10
0
0
2,5
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada: el 80 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes, el 50 % de los Notarios; el 80 % de los Secretarios y el 80 % de los
abogados en libre ejercicio, manifiestan siempre que la constitución del Patrimonio
Familiar protege los bienes y la supervivencia de los miembros de la familia; el 20 %,
87
los jueces y secretarios; el 40 % de los notarios; y el 22,5 % de los abogados indica que
a veces y el 10 %, de los notarios y 2,5 % de los abogados, dice que nunca.
Se infiere que tanto los Jueces de lo Civil, de la Familia o Multicompetentes,
Secretarios de la judicatura, Notarios y abogados en libre ejercicio consideran que la
constitución del patrimonio familiar beneficia a los intereses de la familia, protege a sus
descendientes y consiguientemente dichos bienes son inalienables e inembargables.
88
Pregunta N° 2: ¿La celeridad procesal para la constitución del patrimonio familiar
satisface los requerimientos de los instituyentes?
Tabla N° 3: Celeridad procesal satisface requerimientos
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
2
40.0
4
40.0
1
20.0
42
52.5
A Veces
2
40.0
3
30.0
3
60.0
33 41.25
Nunca
1
20.0
3
30.0
1
20.0
5
6.25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 3: Celeridad procesal satisface requerimientos
60
Jueces
52,5
60
50
40 40
41,25
40
40
Notarios
30
30
30
20
20
20
20
6,25
10
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 40 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes, y los Notarios; el 20 % de los Secretarios; el 52,5 % de los abogados
manifiesta que siempre la celeridad procesal para la constitución del patrimonio familiar
satisface los requerimientos de los instituyentes; el 40 % de los Jueces, el 30 % de los
Notarios, el 60 % de los Secretarios y el 41,25 % de los abogados, indica que a veces; y,
el 20 % de los Jueces y Secretarios; el 30 % de los Notarios, el 6,25 % de los abogados,
dice que nunca.
Se infiere que la celeridad procesal para la constitución del patrimonio familiar por vía
judicial no satisface los requerimientos de los instituyentes, ya que deben realizar
muchos trámites que se demoran y esto acarrea gastos.
89
Pregunta N° 3: ¿El instituyente tiene conocimiento de los requerimientos para
legalizar la constitución del patrimonio familiar?
Tabla N° 4: Instituyente sabe los requisitos de constituir patrimonio familiar
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
2
40,0
3
30,0
1
20,0
15 18,75
A Veces
2
40,0
2
20,0
1
20,0
65 81,25
Nunca
1
20.0
5
50,0
3
60,0
0
0,0
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 4: Instituyente sabe los requisitos de constituir patrimonio familiar
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0
81,25
Jueces
60
50
40
40
Notarios
Secretarios
Abogados
30
20 20
20 18,75
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 40 %, de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; el 30 % de los Notarios; el 20 % de los Secretarios, el 18,75 % de los
abogados manifiesta siempre que el instituyente tiene conocimiento de los requisitos
para legalizar la constitución del patrimonio familiar; el 40 % de los Jueces; el 20 % de
los Notarios y secretarios, el 81,25 % de los abogados, indica que a veces; y, el 50 % de
los notarios, el 60 % de los Secretarios, dice nunca.
Por lo manifestado, se determina que el instituyente no conoce de los requisitos que
debe tener para realizar la constitución del patrimonio familiar; por lo que cuando
quiere realizar dicho trámite, el profesional de derecho lo da a conocer los requisitos
necesarios.
90
Pregunta N° 4: ¿La constitución del patrimonio familiar garantiza el uso y goce de
los bienes por parte de los miembros de la familia?
Tabla N° 5: Constitución del patrimonio familiar garantiza el goce de los bienes
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
4
80,0
7
70,0
3
60,0
55 68,75
A Veces
1
20,0
2
20,0
1
20,0
16
20,0
Nunca
0
0,0
1
10,0
1
20,0
9
11,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 5: Constitución del patrimonio familiar garantiza el goce de los bienes
80
80
70
70
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
68,75
60
60
50
40
20 20
30
20 20
20
10
20
10
11,25
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 80 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; el 70 % de los Notarios, el 60 % de los Secretarios, el 68,75 % de los
abogados manifiesta que siempre considera que la constitución del patrimonio familiar
garantiza el uso y goce de los bienes por parte de los miembros de la familia; el 20 %,
de Jueces, Notarios, Secretarios y abogados indica a veces; y, el 10 % de los Notarios,
el 20 % de los Secretarios, el 11,25 % de los abogados, dice que nunca.
Se infiere que, al estar constituidos los bienes en patrimonio familiar, garantiza el uso y
goce por los miembros de la familia, ya que son inalienables y no están sujetos a
embargo alguno, ni gravámenes.
91
Pregunta N° 5: ¿Considera facultativo que la constitución del patrimonio familiar
por ser un acto de jurisdicción voluntaria, se lo realice en las Notarías Públicas,
garantizando el principio de celeridad procesal?
Tabla N° 6: Constitución del patrimonio por vía notarial
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
4
80,0
8
80,0
2
40,0
54
67,5
A Veces
1
20,0
2
20,0
2
40,0
21 26,25
Nunca
0
0,0
0
0,0
1
20,0
5
6,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 6: Constitución del patrimonio familiar por vía notarial
80
80
80
Jueces
67,5
Notarios
70
Secretarios
60
50
Abogados
40
40
40
26,25
30
20
20
20
20
6,25
10
0
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 80 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; y Notarios, el 40 % de los Secretarios, el 67,5 % de los abogados
manifiesta que siempre considera facultativo que la constitución del patrimonio familiar
por ser un acto de jurisdicción voluntaria, se lo realice en las Notarías Públicas,
garantizando los derechos de celeridad procesal; el 20 % de los Jueces y Notarios, el 40
% de los Secretarios, el 26,25 % de los Abogados indica que a veces; y el 20 % de los
Secretarios, el 6,25 % de los abogados, dice que nunca.
Por lo manifestado; por ser un acto voluntario, el instituyente puede realizar el trámite
de constitución del patrimonio familiar en las Notarías Públicas, entidades que
garantizan los principios de celeridad y economía procesal.
92
Pregunta N° 6: ¿Estima usted, la necesidad de una reforma al Art.18 de la Ley
Notarial que faculte a los Notarios la constitución del patrimonio familiar
mediante Acta Notarial?
Tabla N° 7: Reforma al art. 18 de la Ley Notarial
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
3
60,0
6
60,0
4
80,0
58
72,5
A Veces
2
40,0
5
50,0
1
20,0
17 21,25
Nunca
0
0,0
0
0,0
0
0,0
5
6,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 7: Reforma al art. 18 de la Ley Notarial
80
80
70
72,5
Jueces
60 60
Notarios
50
60
50
Secretarios
Abogados
40
40
20 21,25
30
20
6,25
10
0
0
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 60 %, de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; y Notarios, el 80 % de los Secretarios, el 72,5 % de los abogados
manifiesta que siempre estima la necesidad de una reforma al Art. 18 de la Ley Notarial,
que faculte a los Notarios la constitución del patrimonio familiar mediante Acta
Notarial; el 40 % de los Jueces, el 50 % de los Notarios, el 20 % de los Secretarios, el
21,25 % de los Abogados, indica que a veces; el 6,25 % de los abogados, dice que
nunca.
Se infiere que se debe realizar la reforma al Art. 18 de la Ley Notarial, a fin de que los
Notarios Públicos, puedan realizar la constitución del patrimonio familiar mediante acta
Notarial.
93
Pregunta N° 7: ¿Considera necesario que el insertar reformas al Código Civil y
Ley Notarial facultando al Notario Público la constitución del patrimonio familiar,
el trámite resultará mucho más ágil y a menor costo?
Tabla N° 8: Es necesario de reformas al Código Civil y Ley Notarial
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
4
80,0
9
90,0
3
60,0
55 68,75
A Veces
1
20,0
1
10,0
1
20,0
20
25,0
Nunca
0
0,0
0
0,0
1
20,0
5
6,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 8: Es necesario de reformas al Código Civil y Ley Notarial
90
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0
80
Jueces
68,75
Notarios
60
Secretarios
Abogados
25
20
20
20
10
6,25
0
Siempre
A Veces
0
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 80 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; el 90 % de los Notarios, el 60 % Secretarios, el 68,75 % de los
abogados manifiesta que siempre considera necesario que el insertar reformas al Código
Civil y Ley notarial facultando al Notario Público la constitución del patrimonio
familiar, el trámite resultará mucho más ágil y a menor costo; el 20% de los Jueces y
Secretarios, el 10 % de los Notarios, el 25 % de los abogados, indica que a veces; y, el
20 % de los Secretarios, el 6,25 de los Abogados, dice que nunca.
Se infiere que en las Notarías Públicas, los trámites son más rápidos, ágiles y a un costo
moderado, al que pueden acceder los usuarios; por lo que es necesario implementar
reformas al Código Civil y a la Ley Notarial, facultando a los Notarios la constitución
del patrimonio familiar.
94
Pregunta N° 8: ¿Considera usted, el otorgar la facultad al Notario de constituir el
patrimonio familiar, se protege el cumplimiento de los principios de celeridad?
Tabla N° 9: Facultad al notario para constitución del patrimonio familiar
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
4
80,0
7
70,0
3
60,0
68
85,0
A Veces
1
20,0
3
30,0
1
20,0
7
8,75
Nunca
0
0,0
0
0,0
1
20,0
5
6,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 9: Facultad al notario para la constitución del patrimonio familiar
90
80
70
85
80
Jueces
70
Notarios
60
Secretarios
60
Abogados
50
30
40
30
20
20
20
8,75
20
10
6,25
0
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 80 %, de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; el 70 % de los Notarios, el 60 % de los Secretarios, el 85 % de los
Abogados manifiesta que siempre el otorgar la facultad al Notario de constituir el
patrimonio familiar, se protege el cumplimiento de los principios de celeridad; el 20 %
de los Jueces y secretarios, el 30 % de los Notarios, el 8,75 % de los abogados, indica
que a veces; el 20 % de los Secretarios, el 6,25 % de los abogados, dice que nunca.
Se infiere que al otorgar la facultad al Notario, constituir patrimonio familiar, se dará
cumplimiento a los principios de celeridad y economía procesal constantes en nuestra
Constitución.
95
Pregunta N° 9: ¿Considera usted, que al realizar los trámites de constitución del
patrimonio familiar en las Notarías Públicas disminuirá la carga procesal en los
Juzgados de lo Civil?
Tabla N°10: Trámite en las Notarías disminuye la carga procesal de los juzgados
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
2
40,0
8
80,0
3
60,0
60
75,0
A Veces
3
60,0
2
20,0
1
20,0
15 18,75
Nunca
0
0,0
0
0,0
1
20,0
5
6,25
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 10: Trámite en las Notarías disminuye la carga procesal de los juzgados
80
75
80
60
70
Jueces
60
Notarios
60
50
Secretarios
Abogados
40
40
20
30
20
20 18,75
20
6,25
10
0
0
0
Siempre
A Veces
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 40 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; el 80 % de los Notarios, el 60 % de los Secretarios, el 75 % de los
abogados manifiesta que siempre considera que al realizar los trámites de constitución
del patrimonio familiar en las Notarías Públicas disminuirá la carga procesal en los
Juzgados de lo Civil; el 60% de los Jueces, el 20 % de los Notarios y Secretarios, el
18,75 de los Abogados, indica que a veces; y, el 20 % de los secretarios, el 6,25 % de
los abogados, dice que nunca.
De lo manifestado, los trámites de constitución del patrimonio familiar, al direccionarse
a las Notarías Públicas; los Juzgados de lo Civil se verán descongestionados para
resolver asuntos contenciosos.
96
Pregunta N° 10: ¿Considera usted que es oportuno dar la facultad al Notario
Público la constitución del patrimonio familiar con la veracidad y la certeza de la
información obtenida?
Tabla N°11: Veracidad y certeza de la información dada al notario
Alternativa
Jueces
Notarios
Secretarios
Abogados
Siempre
3
60,0
10 100,0
3
60,0
60
75,0
A Veces
2
40,0
0
0,0
1
20,0
18
22,5
Nunca
0
0,0
0
0,0
1
20,0
2
2,5
Total
5
100
10
100
5
100
80
100
Gráfico N° 11: Veracidad y certeza de la información dada al notario
100
100
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0
Jueces
75
60
Notarios
Secretarios
60
Abogados
40
20
0
Siempre
22,5
20
2,5
0
A Veces
0
Nunca
Fuente: Encuesta a Jueces, Notarios y Secretarios de la Judicatura, Abogados en libre ejercicio
Elaborado por: Augusto Molina Viteri
Análisis e Interpretación de Resultados
De la población encuestada; el 60 % de los Jueces de lo Civil, de la Familia o
Multicompetentes; y Secretarios, el 100 % de los Notarios, el 75 % de los Abogados
manifiesta que siempre considera que es oportuno dar la facultad al Notario Público la
constitución del patrimonio familiar con la veracidad y la certeza de la información
obtenida; el 40 % de los Jueces, el 20 % de los Secretarios, el 22,5 % de los Abogados,
indica que a veces; y, el 20 % de los Secretarios, el 2,5 % de los Abogados, dice que
nunca.
Se infiere que es procedente que se faculte al Notario Público, la constitución del
patrimonio familiar, ya que es quien da fe pública de la veracidad y certeza de la
información que los instituyentes proporcionarán para el efecto.
97
CONCLUSIONES GENERALES

De conformidad con los resultados obtenidos de la encuesta realizada en la
presente investigación y la comprobación se ha llegado a concluir que el
principio de celeridad procesal es vulnerado en la Constitución del Patrimonio
familiar en los Juzgados de lo Civil, de la Familia o Multicompetentes de los
cantones de la provincia de Cotopaxi.

La Fase Judicial de Constitución del Patrimonio familiar, en la actualidad no
cumple con la celeridad procesal ya que, para que proceda la constitución del
patrimonio familiar, se tramita la autorización ante el juez competente;
reuniendo los requisitos establecidos en el Código Civil, y al ser una petición, no
existir controversia, los jueces de lo civil dejan de lado su tramitación, sobre
limitando los plazos legales establecidos de esta manera poniendo en riesgo el
patrimonio de los peticionarios.

El procedimiento de la constitución del patrimonio familiar con la actual
normativa legal no permite la vigencia de las garantías básicas del derecho al
debido proceso para los instituyentes, vulnerando sus derechos y economía
procesal; por lo que es necesario legitimar la voluntad de los instituyentes por
vía notarial, mediante acta notarial, cumpliendo con los requisitos establecidos
para el efecto.

Al considerar las reformas al Código Civil ecuatoriano y la Ley Notarial existe
la factibilidad de que por vía notarial se constituya el patrimonio familiar
cumpliendo los principios constitucionales de celeridad y economía procesal.
98
RECOMENDACIONES

A la Asamblea Nacional, realizar la Reforma inmediata a los artículos 835 al
858 del Código Civil y al artículo 18 de la Ley Notarial, para que el trámite de la
constitución del patrimonio familiar ante el notario, se ajuste al principio de
celeridad y de respeto a la expresión de la voluntad de las partes en un
procedimiento
oportuno, veraz y eficaz con las mismas solemnidades y
derechos que les asigna la ley para casos similares.

A la Universidad Regional Autónoma de los Andes, este trabajo investigativo
sea difundido a través de los profesionales del Derecho, Notarios, Maestros; así
como llegue a conocimiento de la Comisión Legislativa y Fiscalización de la
Asamblea Nacional, con el fin de que se reforme los artículos del 835 al 858 del
Código Civil y Art. 18 de la Ley Notarial y se faculte a los Notarios la
constitución del Patrimonio Familiar mediante acta notarial.

A las y los Notarios una función primordial es ser los depositarios de la fe
pública, y como tal competentes para tramitar los procesos de constitución de
Patrimonio Familiar,
a tal punto que la carga procesal de los despachos
judiciales disminuya y bajo el cumplimiento de los requisitos y procedimientos
de la normativa legal se lo haga por vía notarial mediante acta notarial.
99
BIBLIOGRAFÍA

ALESSANDRI Rodríguez, Arturo (1962). Curso de derecho civil. Tomo I,
Volumen II, tercera edición. Editorial Nacimiento. Santiago de Chile.

ALVIS INJOQUE, Sharon (2003). Beneficiarios del patrimonio familiar en:
Código Civil Comentado. Primera Edición, Gaceta Jurídica, Tomo III. Gaceta
Jurídica. Lima

ANDINO Reinoso Wilson (1983), El Patrimonio Familiar ¿Derecho social o
limitativo del Dominio? En la legislación ecuatoriana con las últimas reformas a
la Ley notarial. Parte Práctica. Primera edición. Riobamba – Ecuador.

ARIAS Schreiber, Pezet (1984). Exágesis del Código Civil Peruano.

AULESTIA, Rodrigo. (1983). Ensayo de práctica procesal civil. El patrimonio
familiar. Ediciones A & A. Primera Edición. Quito – Ecuador. Pág. 24.

BORDA, Guillermo (1965). Manual de Derecho de Familia. Tercera Edición.
Editorial Perrot. Buenos Aires – Argentina.

BOSSANO Guillermo Dr. (1983) Manual de Derecho Sucesorio. Quinta
Edición., Tomo I. editorial Voluntad. Quito – Ecuador.

CABANELLAS de Torres Guillermo Dr. (1979) Diccionario Jurídico
Elemental. Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires – Argentina.

CABANELLAS de Torres Guillermo Dr. (1979) Diccionario Enciclopédico de
Derecho Usual. Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires – Argentina.

CARRIÓN, Eguiguren Eduardo Dr. (1987). Curso de Derecho Civil. Quinta
Edición., Ediciones de la PUCE. Quito – Ecuador.
100

CASTRO Sánchez, F. (2007) Universidad, innovación y sociedad. Los procesos
globales y la experiencia cubana. Universidad de Matanzas.

COELLO García, Enrique (1982). Derecho Patrimonial – Derecho Civil. Tomo
XVIII. Volumen I. Cuenca – Ecuador.

COELLO García, Juan, (1995) Patrimonio de la familia, Ecuador, Fondo de la
Cultura Ecuatoriana.

CORNEJO, Chávez Héctor (1985). Derecho Familiar peruano. Volumen 1.
Edición 5ta. Editor Librería Studium.

CHIOVENDA, Guiseppe (1954). Instituciones de Derecho procesal Civil.
Volumen I. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid – España.

DE ALMEIDA Sánchez, Ana Sofía. (2005). El Patrimonio Familiar – Breve
Análisis. En Gaceta Jurídica Nro. 34

DÍAZ López Robert, (2011), Compendio de Derecho Civil, Ecuador, Macformas

ESCUDERO Alzate, María Cristina (2013). Procedimiento de Familia y del
Menor. Vigésima Edición. Editorial LEYER. Bogotá – Colombia.

FERNÁNDEZ Clérigo, Luis (1947). El Derecho de familia en la legislación
comparada. Unión tipográfica Editorial Hispano – Americana. Talleres de la
ECLAL, Constitución 18. Tacubaya. D.F. México.

FRÍAS Jiménez, R. (2011). Conferencia de Metodología de Investigación en la
Maestría en gestión Turística. Universidad de Matanzas.

GALINDO Grafías, Ignacio (1979). Derecho Civil. Editorial Porrua S.A.
México.
101

GARCÍA Falconí, José (2006). Manual Teórico Practico en Materia Civil,
Análisis Jurídico sobre la Sociedad Conyugal y los Trámites para su Disolución
en la Legislación Ecuatoriana, 2006.

GORDILLO Guzmán, David Dr. (2012). Estudio Jurídico – Doctrinario y
Procesal del Patrimonio Familiar en la Legislación Ecuatoriana. Primera
Edición. Quito _ Ecuador.

GUSTAVINO, Elías (1962). Bien de Familia. Editorial Bibliográfica Argentina.
Buenos Aires.

HERNÁNDEZ Sampieri, R. y Otros (2006). Metodología de la Investigación.
Quinta Edición. Editorial McGraw Hill. México D.F.

JOSSERAND, Louis (1952). Derecho Civil. Tomos I y III. Ediciones Jurídicas
Europa – América Bosch y Compañía Editores. Buenos Aires – Argentina.

HERNÉNDEZ Carrera, D. (2007). Metodología de la investigación científica.
Curso de Maestría en la Universidad Regional Autónoma de Los Andes.

LARREA Holguín, Juan Mons. (1976). Compendio de Derecho Civil. Segunda
Edición. Corporación de Estudios y publicaciones. Quito – Ecuador.

LARREA Holguín, Juan Dr. (2008). Manual elemental de Derecho Civil del
Ecuador. El Usufructo, derechos de uso y habitación, Patrimonio Familiar, y las
Servidumbres. Edición corregida y actualizada. Corporación de estudios y
publicaciones. Quito - Ecuador.

LARREA Holguín Juan Dr. (1985), Derecho Civil de Ecuador, Colección
Ecuador, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito.

LATORRE U., Luis F. (1932). Régimen Patrimonial en el matrimonio. Imprenta
Nacional. Bogotá – Colombia.
102

LÓPEZ Jacoiste, José Javier (1958). El patrimonio Familiar Rústico. Talleres
Gráficos de Ediciones Castilla S.A. Madrid – España.

LUNA Serrano, Agustín (1961). El Patrimonio Familiar. La Ley Española del
15 de julio de 1952. Cuadernos del instituto Jurídico Español. N°. 15. Consejo
Superior de Investigaciones Científicas delegación de Roma. Sucesores de
Rivadeneira S.A. Paseo Onésimo Redondo 26. Madrid – España.

LUNA Serrano, Agustín (1962). El Patrimonio Familiar. Editorial Sucesores de
Rivadeneira S.A. Madrid – España.

MACHICADO, Jorge, (2014), El Patrimonio Familiar, Apuntes Jurídicos.

OCÉANO UNO (1977). Diccionario Everest Cima. Editorial Everest. Décimo
cuarta edición. León – España.

OJEDA Martínez, Cristóbal Dr. (2010). Compendio de preguntas y respuestas
en el Derecho Civil Ecuatoriano. Editorial Jurídica LYL.

PUENTE Salinas, María Cristina. (2002). Hacia un nuevo régimen patrimonial
de bienes conyugales. Pontificia Universidad Católica del Ecuador. Facultad de
Jurisprudencia. Quito – Ecuador.

RIVAS cadena, Leonardo (1974). Derecho Civil. Estudios del Libro II el Código
Civil Ecuatoriano. Tomo I. Editorial Casa de la Cultura Ecuatoriana. Quito –
Ecuador.

ROMERO Parducci, Emilio (1971). La institución del patrimonio familiar en el
Derecho ecuatoriano. Guayaquil – Ecuador.

RUIZ, Arturo Ernesto Dr. (1986). Lecciones de Derecho Civil. Primera Edición.
Nueva editora de la casa de la Cultura Ecuatoriana. Quito – Ecuador.
103

TAMARIT, C. (2003). Variables que influyen en el Diseño, implantación y
control del sistema de costes y gestión basado en las actividades.

TDESCHI, Guido (1954). El Régimen Patrimonial de la Familia. Ediciones
Jurídicas Europa – América. Talleres Gráficos “Óptimus”. Buenos Aires –
Argentina.

TOBAR Donoso, Julio (1917). El patrimonio Familiar inembargable. Revista
Jurídico literaria. N°. 49. Quito – Ecuador.

UNIANDES, Dirección de Investigación (2011). Planeación estratégica de la
Investigación.

UNIANDES, Dirección de Investigación (2012). Manual de Investigación.

VACA,
Nieto
Patricio
Ricardo
(2000).
Práctica
Notarial.
Doctrina,
Jurisprudencia y Práctica

VODANOVIC, Antonio. (1974). Curso de Derecho Civil. Los bienes y los
derechos reales. Editorial Nascimento. Tercera edición. Santiago – Chile. Pág.
164.

VIZUETE Barahona, Amilcar Saúl (1990) El patrimonio familiar en el Ecuador.
Pontificia Universidad Católica del Ecuador. Facultad de Jurisprudencia. Quito –
Ecuador.
104
CODIGOS Y LEYES:

CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR (2008), Corporación
de Estudios y Publicaciones, R.O.N. Quito – Ecuador.

CÓDIGO CIVIL, (2006), Corporación de Estudios y Publicaciones.

CÓDIGO CIVIL, (2011). Editorial Jurídica del Ecuador. Quito.

CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (2011). Editorial Jurídica del Ecuador.
Quito.

CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL (2011). Corporación de
estudios y publicaciones. Quito – Ecuador.

LEY DEL BANCO ECUATORIANO DE LA VIVIENDA Y ASOCIACIONES
MUTUALISTAS DE AHORRO Y CRÉDITO PARA LA VIVIENDA

LEGISLACIÓN CODIFICADA (2008). CÓDIGO CIVIL, LEGISLACIÓN
CONEXA, CONCORDANCIAS, JURISPRUDENCIA. Tomo I y II. Código
Civil. Corporación de estudios y publicaciones. Actualizada a agosto de 2008

LEY DE COOPERATIVAS

LEY NOTARIAL, (2010), Corporación de Estudios y Publicaciones. 92

LEY NOTARIAL (2011). Editorial Jurídica del Ecuador. Quito.

LEY DEL REGISTRO, (2010), Corporación de Estudios y Publicaciones.

LEY DE REGISTRO DE INSCRIPCIÓN

LEY DEL SEGURO SOCIAL OBLIGATORIO
105
LINKOGRAFÍA

www.derechoecuador.com

http://sitios.poderjudicial.go.cr/escuelajudicial/archivos%20actuales/documents/
revs_juds/revjud_89/05%20La%20afectaci%C3%B3n%20del%20patrimonio%20familiar.ht
m

http://elpatrimoniofamiliar.blogspot.com/

http://esfuerzocotidiano.blogspot.com/2006/05/gaceta-jurdica-delciudadanoi.html

http://jorgemachicado.blogspot.com/2013/01/pf.html Consulta: Domingo, 30
Marzo de 2014

http://www.monografias.com/trabajos59/patrimonio-familiar/patrimoniofamiliar2.shtml#6432#ixzz2oE3Y7kCs
106
ANEXO
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
UNIANDES
ENCUESTA DIRIGIDA A JUECES DE LO CIVIL, DE LA FAMILIA O
MULTICOMPETENTES, NOTARIOS, SECRETARIOS DE LA JUDICATURA
DE LOS CANTONES LATACUNGA Y SALCEDO Y ABOGADOS EN LIBRE
EJERCICIO
Objetivo: Determinar la constitución del patrimonio familiar a partir de la celebración
de un acta notarial.
Instrucciones: Señale con una “X” la opción que usted crea es la adecuada.
1.
¿La constitución del Patrimonio Familiar protege los bienes y la supervivencia de
los miembros de la familia?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
……………………………………………………………………………………
2.
¿La celeridad procesal para la constitución del patrimonio familiar satisface los
requerimientos de los instituyentes?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
3.
¿El instituyente, tiene conocimiento de los requisitos para legalizar la constitución
del patrimonio familiar?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
4.
¿La constitución del patrimonio familiar garantiza el uso y goce de los bienes por
parte de los miembros de la familia?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
5.
Considera facultativo que la constitución del patrimonio familiar por ser un acto
de jurisdicción voluntaria, se lo realice en las Notarías Públicas, garantizando el
principio de celeridad procesal?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
107
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
6.
¿Estima usted, la necesidad de una reforma al Art. 18 de la Ley Notarial, que
faculte a los Notarios la constitución del patrimonio familiar mediante Acta
Notarial?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
7.
¿Considera necesario que el insertar reformas al Código Civil y Ley Notarial
facultando al Notario Público la constitución del patrimonio familiar, el trámite
resultará mucho más ágil y a menor costo?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
8.
¿Considera usted, el otorgar la facultad al Notario de constituir el patrimonio
familiar, se protege el cumplimiento de los principios de celeridad?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
9.
¿Considera usted, que el realizar los trámites de constitución del patrimonio
familiar en las Notarías Públicas disminuirá la carga procesal en los Juzgados de
lo Civil?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
10.
¿Considera usted que es oportuno dar la facultad al Notario Público la
constitución del patrimonio familiar con la veracidad y la certeza de la
información obtenida?
Siempre
(
)
A veces
(
)
Nunca (
)
¿Por qué? …………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………
GRACIAS POR SU COLABORACIÓN
108