PROSTITUCIÓN CON MENORES DE 18 AÑOS BOLETÍN 8712-07

RESEÑA LEGISLATIVA 1076 21 de diciembre de 2012
PROSTITUCIÓN CON MENORES DE 18 AÑOS
BOLETÍN 8712-07
I. DESCRIPCIÓN
REFERENCIA
Modifica el artículo 367 ter del Código Penal para aumentar su penalidad
INICIATIVA
Moción del senador Sr. Walker (Patricio)
ORIGEN
Senado
COMISIÓN
De Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento
INGRESO
27 de noviembre de 2012
ARTICULADO
Artículo único
II. OPINIÓN EJECUTIVA DE LYD
El proyecto constituye un intento adicional a otros que se han presentado recientemente, para
sancionar más severamente a quienes abusan de personas menores de edad para fines sexuales.
El que ahora se presenta, tiene por objeto sancionar al que contrate a menores de 18 y mayores
de 14 años para tener acceso carnal con ellos, mediante un pago, pero sin que se deba probar,
para sancionar esta conducta (como exige la norma vigente), que la víctima del delito era un
menor abandonado o que se encontraba en otra condición de vulnerabilidad (perturbación mental,
dependencia del victimario, etcétera).
- 12 -
- 12 -
El proyecto logra su objetivo, cual es evitar que por falta de prueba del elemento abandono del menor
víctima del delito, pueda quedar impune la conducta o solo se sancione con una pena de menor
gravedad.
Dada la justificada preocupación general por los delitos sexuales contra menores de edad, resulta
razonable la modificación propuesta.
III. CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY
El Código Penal actualmente vigente, sanciona contratar servicios sexuales (prostitución) de personas
mayores de 14 y menores de 18 años, siempre que no se cometa violación o estupro; y la pena es de
3 años y 1 día a 5 años.
El proyecto efectúa dos modificaciones:
- Mantiene la violación como delito más grave que la prostitución de menores y con el cual no se
confunde; pero, en el caso del estupro, éste pasa a ser una forma agravada de prostitución con
menores de 18 y mayores de 14, que no requiere probar que la víctima se encuentra en alguno
de los casos del estupro, concretamente, que se encuentre en desamparo (o vulnerabilidad
social); y
- si los servicios sexuales obtenidos del menor (esté o no desamparado) dan lugar a una penetración vaginal, anal u oral, la pena entonces se aumenta y será de 5 años y un día a 10 años
(la pena actual es de de 3 años y 1 día a años).
En síntesis, el proyecto de ley propone sancionar las relaciones sexuales (vaginales, anales u orales)
con personas menores de 18 y mayores de 14 años, mediante un pago en dinero o de otra forma,
aunque no se comprueben las hipótesis en que se configuraría el delito de estupro.
- 13 -
- 13 -
RESEÑA LEGISLATIVA 1076 21 de diciembre de 2012
IV. COMENTARIOS DE MÉRITO EN GENERAL
Como se verá, el proyecto, no obstante su clara intención manifestada en sus fundamentos, puede
resultar de difícil aplicación por la complejidad de las conductas sancionadas en el Código Penal, como
delitos sexuales contra menores de edad.
Para la determinación de los alcances del proyecto de ley es necesario recordar el contenido de las
conductas definidas como violación y estupro, cuando la víctima es una persona menor de edad, al tenor
de las disposiciones vigentes en el Código Penal.
El delito de violación se comete contra persona menor de 14 años, mediante el acceso carnal, anal o
bucal, aunque no se emplee fuerza ni intimidación, ni la víctima esté privada de sentido o enajenada
mentalmente o trastornada1.
El delito de estupro se comete mediante acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal a una persona
mayor de 14 y menor de 18 años, siempre que, además, se abuse de una anomalía mental de la víctima,
o de una relación de dependencia (profesor-alumno, empleador-trabajador), o cuando se abusa de su
desamparo o se la engaña abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual2.
También corresponde tener presente la tipificación del delito de prostitución de menores, que consiste
en promover o facilitar que menores de edad sean empleados en satisfacer los deseos sexuales de un
tercero. Se sanciona, asimismo, como prostitución de menores, el hecho de obtener servicios sexuales
para sí mismo, mediante un precio, por parte de menores de 18 y mayores de 14 años, siempre que,
según la norma vigente, no se incurra en violación ni estupro3.
Queda aún una conducta penal, vigente en el Código, relativa a víctimas menores de edad, que consiste
en realizar acciones sexuales distintas del acceso carnal, es decir, sin que haya penetración vaginal,
anal u oral. Para configurar este delito se requiere que o bien la victima sea mayor de 14 años (y hasta
cualquier edad), y concurran los requisitos de la violación (fuerza, intimidación o abuso), o mayor de 14
pero menor de 18, y concurran los requisitos del estupro (anomalía mental de la víctima, o abuso de una
relación de dependencia, de su desamparo o se la engaño). El código no especifica cuáles podrían ser
las acciones sexuales distintas de la penetración carnal, lo que quedará sujeto a la investigación que
1
Si la víctima del delito es menor de 14 años, siempre se considera que es violación, aunque no se ejerza sobre ella ni fuerza, ni intimidación ni
se abuse de su trastorno mental, independientemente de que se pague o no por los servicios sexuales.
- 14 -
2
víctima.
Si la víctima fuere mayor de 14 años, entonces se debe acreditar el uso de la fuerza, intimidación o abuso de la enajenación mental de la
3
No se considera estupro si la víctima es mayor de 18 años.
- 14 -
se realice y a su calificación jurisprudencial, y que podrían consistir, por ejemplo, en la exhibición de las
partes íntimas de la víctima u otras actitudes para excitación sexual o conductas de tipo masturbación.
Ante este complejo esquema de delitos sexuales contra menores, el proyecto de ley destaca una
conducta que no sería fácil de sancionar, y que consistiría en el caso de que se cometiere delito de
prostitución de menores, cuando la víctima menor de edad es utilizada para acceso carnal, pero no se
puede, o resulta difícil, probar que concurren los requisitos del estupro, esto es, que la víctima fue objeto
de abuso por su anomalía mental, o se abusó de una relación de dependencia, o que se encontraba
en situación de desamparo, o fue engañada abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. El
caso que, al parecer, ha impedido configurar este delito, es la falta de prueba sobre el desamparo de la
víctima. Suele tratarse, en efecto, de menores en situación de vulnerabilidad, abandonados permanente
o transitoriamente por sus familias, sin recursos para mantenerse, sin morada fija, etcétera.
Lo que lograría, entonces, el proyecto, sería sancionar con la pena de 5 años y un día a 10 años, la
relación sexual (vaginal, anal u oral) con una persona mayor de 14 y menor de 18, sin que se acredite
una circunstancia propia del delito de estupro, siempre que se compruebe que se pagó por ello un precio
en dinero o en cualquier otra forma.
Al mismo tiempo, se mantendría la pena actual, de 3 años y 1 día a 5, vigente, para el caso en que la
conducta abusiva de prostitución contra el menor, no consistiere en el acceso carnal, sino en otro tipo
de acciones sexuales, como las anteriormente ejemplificadas, a cambio de dinero u otra forma de pago.
- 15 -
- 15 -
RESEÑA LEGISLATIVA 1076 21 de diciembre de 2012
V. COMENTARIOS DE MÉRITO ESPECÍFICO
Pr oye c t o d e L ey
Comentarios
Artículo único: Introdúzcanse las
siguientes modificaciones al artículo 367
ter del Código Penal:
Esta primera modificación tiene por objeto mantener la
exclusión de la hipótesis de violación, cuando la conducta
sancionada es el delito de prostitución de menores; es decir,
si la víctima fuere menor de 14 años y hubiere acceso carnal,
el delito no será de prostitución de menores sino de violación
(independientemente de que se hubiere pagado por ello).
1.- Reemplazase la frase: “de los delitos
de violación o estupro,” por la siguiente:
“del delito de violación,”, y
2.- Para incorporar luego del punto
final “.”, una segunda parte, nueva, del
siguiente tenor: “Sin embargo, si en
virtud de dichos servicios sexuales, se
hubiere accedido carnalmente, por vía
vaginal, anal o bucal, se castigará con
presidio mayor en su grado mínimo.
Esta otra modificación produce dos efectos:
- si no existe penetración vaginal, anal u oral, se sanciona
con 3 años y 1 día al autor del delito;
- si hay penetración, entonces la pena será de 5 años y 1
día a 10.
En todos los casos a que se refiere este artículo, respecto de
mayores de 14 años, tanto en la norma vigente como en las
modificaciones propuestas, es requisito del tipo penal que
se efectúe un pago en dinero o de otra forma directamente
al menor o un tercero que lo cobrare por él.
- 16 -
VI. OBSERVACIONES
Conviene, finalmente, hacer un cuadro general de los delitos sexuales que se pueden cometer contra
menores de edad, sean menores de 14 años, o mayores de esa edad pero menores de 18 años, con
el objeto de mantener un orden sistemático de estas figuras penales, que en los últimos años han
experimentado diversas modificaciones.
Tales delitos son:
1.- Delito de violación, que se comete contra persona menor de 14 años, mediante el acceso
carnal, anal o bucal, aunque no se emplee fuerza ni intimidación, ni la víctima esté privada de sentido o
enajenada mentalmente o trastornada;
2.- Delito de estupro, que se comete mediante acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal a una
persona mayor de 144 y menor de 18 años, siempre que, además, se abuse de una anomalía mental
de la víctima, o de una relación de dependencia (profesor-alumno, empleador-trabajador), o cuando se
abusa de su desamparo o se la engaña abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
3.- Otros delitos sexuales, consistentes en:
-
Abusos deshonestos, esto es, acciones sexuales distintas del acceso carnal, como tocamientos
en las partes íntimas de la víctima mayor de 14 años, mediante fuerza, intimidación o abuso o la
víctima que estuviere privada de razón. Si la víctima fuere mayor de 14 años y menor de 18, se
requiere, para configurar el delito, que se empleen los medios señalados para el delito de estupro, esto es, abuso de una anomalía mental o de una relación de dependencia; si la víctima fuere
menor de 14 años, se aumenta la gravedad de la pena.
-
Acciones de significación sexual para su propia excitación o la de un tercero ante persona menor
de 14 años, como hacerla ver o escuchar material pornográfico.
-
Promoción o facilitación de la entrada o salida de personas para el ejercicio de la prostitución
sexual, ya sea que la víctima sea mayor de edad o no; pero en este caso (menor de 18 años), la
pena será más grave.
4
Si la persona fuera menor de 14 años, se configura el delito de violación.
- 17 -
RESEÑA LEGISLATIVA 1076 21 de diciembre de 2012
-
Promoción de material pornográfico utilizando a menores de 18 años.
-
Contratación de prostitución de mayores de 14 y menores de 18 años, para obtener sus servicios
sexuales a cambio de dinero, sin que concurra ninguna de las circunstancias propias de la violación, del estupro u otros delitos (fuerza, intimidación, engaño, abuso de autoridad, etcétera). Este
tipo penal es el que se modifica por el presente proyecto de ley.
VI.TEXTO DEL PROYECTO DE LEY
1234
Artículo Único.- Introdúzcanse las siguientes modificaciones al artículo 367 ter del Código Penal:
1.
Reemplázase la frase: “de los delitos de violación o estupro,” por la siguiente: “del delito de
violación,”,
y
2.
Para incorporar luego del punto final “.”, una segunda parte, nueva, del siguiente tenor: “Sin
embargo, si en virtud de dichos servicios sexuales, se hubiere accedido carnalmente, por vía vaginal,
anal o bucal, se castigará con presidio mayor en su grado mínimo.” 5
5
El artículo 367 ter quedaría con la siguiente redacción:
Artículo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho años de edad, sin que medien las circunstancias del delito de violación o estupro, será castigado
con presidio menor en su grado máximo. Sin embargo, si en virtud de dichos servicios sexuales, se hubiere accedido carnalmente, por vía vaginal, anal
o bucal, se castigará con presidio mayor en su grado mínimo.
- 18 -