“devolucion de los expedientes” en el area de aduanas e

“DEVOLUCION DE LOS EXPEDIENTES”
EN EL AREA DE ADUANAS E IMPUESTOS ESPECIALES
Tenemos dos informes jurídicos, uno de la propia AEAT, emitido por su servicio jurídico con
ocasión del conflicto planteado por GESTHA con el Plan De Calidad el 13 de octubre del año
pasado y el segundo evacuado por nuestro servicio jurídico a solicitud nuestra que amparan,
a nuestro juicio, la posibilidad de devolver los expedientes ya que ambos coinciden a modo de
conclusión de que son los titulares de los órganos administrativos los que tienen
encomendado el ejercicio de las competencias propias del órgano.
Previamente hay que aclarar qué se entiende por órgano administrativo: las unidades a
las que se atribuyan funciones que tengan efectos jurídicos frente a terceros y esto es
aplicable a las unidades que tienen encomendada la función de gestión que se resuelve, por
ejemplo, en una liquidación que genera efectos jurídicos.
Sobre las actuaciones necesarias para llegar a la fase de resolución no se establecen normas
que, con carácter general, determinen la intervención de los distintos miembros de la unidad
por lo que, en el caso que nos ocupa, hay que atender a lo dispuesto por la Resolución de
28/07/1998 por la que se estructuran los servicios de Aduanas e Impuestos Especiales y la
Resolución de 21/09/2004 que establece la estructura y organización territorial de la AEAT.
En ambas resoluciones se establece la responsabilidad del titular del órgano de velar
por el correcto funcionamiento de la unidad y la adecuada ejecución de las tareas
asignadas a la misma mediante la dirección y coordinación de sus subordinados,
mediante la interpretación de las normas de organización específicas, todo ello con arreglo a
los principios constitucionales de jerarquía y de eficacia en la organización administrativa.
La dinámica propia del trabajo encomendado a los actuarios y el volumen de expedientes a
resolver ha llevado a la práctica de que esa responsabilidad no se ejerce en la gran mayoría
de los expedientes, pretendiendo soslayar esa anomalía a través de mecanismos como el
“visto bueno” y controles de tipo informático que no alcanzan, ni de lejos, la envergadura de
sus obligaciones.
El mismo artículo 64 del Texto Refundido de la Ley de Funcionarios Civiles del Estado que
determina la obligación para los Jefes de los órganos de informar a sus funcionarios de la
organización y funcionamiento de la unidad administrativa y, en especial, de su dependencia
jerárquica y de las atribuciones, deberes y responsabilidades que les incumben.
Resulta meridianamente claro, a la luz de lo señalado anteriormente que no solamente es
posible interesar al titular de la unidad administrativa la situación de los
expedientes asignados a la unidad y que posteriormente fueron “repartidos” a los actuarios,
sino que de alguna u otra manera es obligatorio hacerlo.
Esto se puede realizar a través de varios mecanismos, por lo que se ha planteado la
devolución de expedientes a los titulares de los órganos administrativos a través de registro.
Tenemos que entender que esta devolución de expedientes debe ser más o menos “virtual”
debido al volumen de papel que esto implicaría (sin contar con la documentación aportada por
cada contribuyente). La devolución se debe realizar a través del modelo correspondiente, por
el cual se ponga de manifiesto al jefe de la unidad la necesidad de que cumpla sus
obligaciones, con la coletilla de que la documentación correspondiente al expediente concreto
se encuentra a su disposición en el despacho del Técnico que suscriba. Sería de valorar la
posibilidad de adjuntar a dicho modelo un conciso informe sobre el estado de tramitación de
expediente (Documentación aportada, comparecencias, documentación solicitada, etc.) en la
que se pueden solicitar aclaraciones concretas sobre puntos dudosos (interpretación de
documentos, cuentas a solicitar, etc.). Es un poco engorroso pero refuerza nuestro carácter
de rigor y atención en el trabajo.
El objeto de esta medida no es otro que, poner de manifiesto que estamos realizando unas
funciones en la práctica, que no encuentran reconocimiento legislativo, ya que están
encomendadas a unos órganos que, sin tener conocimiento siquiera del contenido de los
actos, les dotan de apariencia de legalidad por su sola firma.
Para ello, debemos permitir que la dirección efectiva de los expedientes la realice el
Administrador/Jefe de Dependencia y no excedernos en nuestras actuaciones, que deben
reducirse a informes y propuestas.
Iniciaremos
nuestra
tácita
procedimientos/expedientes:
denuncia
centrándonos
en
los
siguientes
1. ACTUACIONES PRACTICADAS POR LA ADMINISTRACIÓN EN EL
MOMENTO DEL DESPACHO
Tramitación, comprobación y control de las obligaciones formales.
Comprobación de los tributos, gravámenes y restituciones con
ocasión del despacho.
Remitir informe sobre cada uno de los DUAS, solicitando pronunciamiento sobre el
resultado del despacho.
2. LIQUIDACIONES PROVISIONALES POR RESULTADO DE DESPACHO
(LRD)
Actualmente, en su caso, en el área de despacho estamos practicando unas LRD previas al
levante, que suponen modificar los datos consignados por el obligado, provocando una
liquidación provisional, que resuelve el actuario y cuya tramitación no contempla el
trámite de audiencia.
Conforme dispone expresamente el artículo 129.3 de la Ley 58/2003 General Tributaria,
que desarrolla la Tramitación del procedimiento iniciado mediante declaración (caso de
presentación del DUA):
“Cuando se hayan realizado actuaciones ... y los datos o valores tenidos en cuenta por
la Administración Tributaria no se correspondan con los consignados por el obligado en su
declaración, deberá hacerse mención expresa de esta circunstancia en la propuesta de
liquidación, que deberá notificarse, con una referencia sucinta a los hechos y fundamentos
de derecho que la motiven, para que el obligado tributario alegue lo que convenga a su
derecho.”
CONCLUSIÓN: debería realizarse una liquidación provisional con propuesta y
trámite de audiencia.
Además, tal y como señala la Ley de Procedimiento Administrativo en su artículo 12, "La
competencia es irrenunciable y se ejercerá precisamente por los órganos administrativos
que la tengan atribuida como propia, salvo los casos de delegación o avocación, cuando se
efectúen en los términos previstos en ésta u otras leyes. La encomienda de gestión, la
delegación de firma y la suplencia no suponen alteración de la titularidad de la
competencia, aunque sí de los elementos determinantes de su ejercicio que en cada caso
se prevén".
Lo anterior se debe de conjugar con lo expresado en el Consultivo 254/05 de 23 de mayo
de 2005 del Servicio Jurídico de la AEAT, que recoge en sus conclusiones que “las
competencias atribuidas con carácter general a los órganos administrativos que se
concreten en la adopción de actos administrativos definitivos o de trámite deben
ejercitarse ( y no sólo firmar) por los titulares de dichos órganos” y “no cabe que este
último, en el ejercicio de sus facultades de dirección, determine la concreta persona
integrada en el órgano que haya de ejercitarla”. Esto supone que, los funcionarios
adscritos al órgano, podrán realizar sólo las funciones previas al acto administrativo en el
que se materialice la competencia atribuida a dicho órgano.
CONCLUSIÓN: la liquidación provisional originada en el trámite iniciado mediante
declaración, deberá resolverse, efectivamente, por el titular del órgano que tiene
atribuida la competencia: los Administradores de Aduanas, según el artículo
Undécimo.1.c de la Resolución de 28 de julio de 1998 de la Presidencia de la
AEAT, de Organización y Atribución de Funciones en el Área de Aduanas.
En tanto no exista otra herramienta informática que posibilite lo anterior, DEBEREMOS
TRAMITAR TODAS LAS LRD COMO LIQUIDACIONES PROVISIONALES, ELEVANDO
UNA PROPUESTA DE LIQUIDACIÓN AL ADMINISTRADOR DE LA ADUANA,
pudiendo utilizar la aplicación de las LCI.
3. LIQUIDACIONES COMPLEMENTARIAS DE IMPORTACIÓN (LCI)
Por todo lo anteriormente explicado, en las LCI deberá elaborarse, única y
exclusivamente, la propuesta de liquidación y comunicación del trámite de
audiencia, ya que, aunque no lo reflejen expresamente las normas de Organización y
Atribución de Funciones en el Área de Aduanas, por analogía en este procedimiento con el
Área de Gestión Tributaria, las Unidades y Secciones cuya titularidad corresponde al
Cuerpo Técnico de Hacienda, ostentan las competencias sobre la tramitación y propuesta
de resolución de las liquidaciones tributarias, por lo que la fase de resolución, que implica
el examen y toma de decisión sobre la propuesta de liquidación y las alegaciones a la
misma, corresponde al Jefe de Dependencia o Administrador.
Concretamente en Revisión, según dispone el artículo Décimo.1.c de la Resolución de 28
de Julio predicha, será competencia del Jefe de Dependencia Provincial, y por lo tanto la
resolución efectiva de las Liquidaciones resultantes de las actuaciones, lo que conlleva
el estudio de las alegaciones.
CONCLUSIONES: las alegaciones que se presenten contra la Propuesta de
Liquidación, las deberemos trasladar, mediante un oficio de remisión, al
Administrador o Jefe de la Dependencia Provincial, y evitar cumplimentar en la
aplicación informática la Resolución de la Liquidación Provisional.
4. EXPEDIENTES SANCIONADORES
La idea es elaborar los documentos necesarios en el expediente sancionador, como es la
Propuesta de Resolución, a través del enlace previsto en la aplicación de expedientes
sancionadores de Budanet con el programa de Documentos y Escritos, de forma que
agiliza la confección de los documentos y permite ubicarlos informáticamente dentro del
expediente correspondiente.
Para ello, cuando accedemos al expediente sancionador, en el apartado de “CONFECCION
DE OTROS DOCUMENTOS” tenemos la posibilidad de dar de “Alta Documentos y Escritos”,
que nos abre una ventana con los datos de cabecera del documento, es en este momento
cuando elegiremos la plantilla que corresponda para cada una de las siguientes
situaciones, fundamentadas en el REAL DECRETO 2063/2004, que aprueba el Reglamento
General de Régimen Sancionador Tributario:
El instructor únicamente está habilitado para elevar la Propuesta de Resolución conforme
dispone el artículo 23 del R.D. 2063/2004, y expresamente el artículo 24 dice que “el
órgano competente dictará resolución motivada a la vista de la propuesta formulada en la
instrucción del procedimiento”. Este requisito se debe de cumplir, tanto en la tramitación
ordinaria como la abreviada del procedimiento. Por tanto, la Propuesta de Resolución será
un documento diferenciado de la Resolución, por lo que deberemos usar las siguientes
plantillas para cada una de las situaciones siguientes, y el modo de notificación será como
“documento interno”, seleccionando como oficina de origen D99:
Situación
Nombre Plantilla
Si ha transcurrido el plazo concedido para el trámite de audiencia y el
ADPSCEXT-002
interesado no ha presentado alegaciones
Si a la vista de las alegaciones presentadas se propone la resolución sin
ADPSCEXT-003
sanción del expediente
Si el interesado ha prestado su renuncia expresa al trámite de
ADPSCEXT-004
audiencia
En general
ADPSCEXT-005
Fuera
de
ADPSCEXT-006
Si a la vista de las alegaciones presentadas se propone la
plazo
resolución con sanción, confirmando la propuesta del
Partida
acuerdo de inicio
ADPSCEXT-007
arancelaria
Otros códigos ADPSCEXT-008
Si a la vista de las alegaciones presentadas se propone la resolución con
ADPSCEXT-009
sanción que modifica la propuesta del acuerdo de inicio
Si se produce la caducidad por que han transcurrido más de 3 meses
desde que se notificó la liquidación o resolución de un procedimiento de ADPSCEXT-010
regularización
Si se produce la caducidad del procedimiento por que han transcurrido
más de 6 meses desde que se notificó el inicio sin haberse notificado la ADPSCEXT-011
resolución de la sanción
Una vez elaborada y firmada por el instructor la propuesta, se elevará al titular del órgano
competente para resolver, que deberá entrar en el expediente a “Rellenar Resolución de
Sanción” o “Rellenar Resolución sin sanción” según proceda, y posteriormente “Aprobar
Resolución con Sanción” o “Aprobar Resolución NO Sanción” según proceda.
5. RECTIFICACIÓN DUAS DE IMPORTACIÓN-EXPORTACION A
SOLICITUD DEL INTERESADO
Conforme a la Resolución 15/99 del Departamento de Aduanas e II.EE., deberá elevarse
propuesta motivada por el actuario para que el Administrador o Jefe de Dependencia
resuelva sobre la rectificación solicitada.
6. PETICIÓN TRADUCCIÓN DOCUMENTACIÓN ADJUNTA
Sería conveniente que se solicitara al obligado tributario o representante, una copia
traducida de los documentos que nos presenten en idioma extranjero que contengan los
elementos del hecho imponible y los datos necesarios para cuantificar la obligación
tributaria, mediante la practica de una liquidación provisional.
7. FORMA DE ACTUAR ANTE ORDENES VERBALES
CONSTANCIA POR ESCRITO DE ORDENES VERBALES: Principio básico de seguridad
Jurídica, Art. 55.2 de la Ley 30/92. Además en caso de conducta constitutiva de
irregularidad el cumplimiento de una orden verbal no exime de responsabilidad a no ser
que se haga constar por escrito la oposición a la misma. El procedimiento, de conformidad
con lo dispuesto por el artículo 55.2 de la Ley 30/92 es el siguiente: el que recibe la orden
ha de ponerla por escrito y pasarla a su Jefe a la firma. En caso de negarse éste a
firmarla, pasar por registro e incorporar al expediente una nota dirigida al mismo en que
simplemente se solicite la confirmación por escrito de la orden verbal dada el día x en
relación con el expediente nº x (poner el número de archivo del expediente o el que
consta en las aplicaciones informáticas, evitando el uso de datos identificativos del
interesado, tales como NIF, nombre o cualquier otro), haciendo mención, en su caso, de
cualquier irregularidad que se observe en la orden. También puede pedirse que la orden
se envíe por correo interno que almacenaremos e imprimiremos para archivo.