El EMPLEO DE SERVICIO DOMÉSTICO

19 DE MAYO 2010
EL EMPLEO DE SERVICIO DOMÉSTICO:
- ASPECTOS LEGALES: REGULACION ACTUAL.
- EL CONTRATO DE SERVICIO DOMÉSTICO
COMO ELEMENTO PARA REGULARIZAR LA
SITUACION
ADMINISTRATIVA
DE
LA
PERSONA EXTRANJERA.
- PERSPECTIVA DE FUTURO.
1)
2)
INTRODUCCION:
a) precariedad
legislación.
y
antigüedad
RELACION LABORAL
a) Concepto de empleado de hogar:
Inclusión
Exclusión
Clases de empleados:
1) Fijo
2) Fijo discontinuo
3) interno
b)
Contrato de trabajo:
- aspectos generales
- duración
- salario
- extinción del contrato y causas
- liquidación e indemnización
c) Condiciones de trabajo:
Jornada laboral
Descanso
Vacaciones
Permisos pagados
de
la
3)
-
SEGURIDAD
SOCIAL.
DERECHOS.
SITUACIONES LÍMITE.
Afiliación (2 modalidades) - cotización.
Prestaciones
Baja - IT
Beneficios en la cotización.
Maternidad no contributiva.
4)
CONTRATO DE TRABAJO EN SERVICIO
DOMÉSTICO COMO FORMA DE ACCEDER A LA
REGULARIDAD
DOCUMENTAL
DE
LA
PERSONA EXTRANJERA.
- Arraigo social
- Arraigo laboral
- Contratación en origen.
5)
PERSPECTIVA DE FUTURO.
Vitoria-Gasteiz, 19 de mayo de 2010.
6)
INTRODUCCION:
b) precariedad
legislación.
y
antigüedad
de
la
La normativa que rige en esta materia está contenida en el RD
1424/1985, de 1 de agosto, que entró en vigor el día 1 de enero de
1986. En su preámbulo ya se nos adelanta que esta norma hace
efectivo el mandato contenido en el Estatuto de los Trabajadores para
regular una de las relaciones laborales de carácter especial como lo
es el del servicio doméstico.
“Mediante la presente norma se da cumplimiento a tal mandato,
teniendo en cuenta la necesidad de conciliar la equiparación de las
condiciones de trabajo de los trabajadores domésticos al resto de los
trabajadores y la consideración de las peculiaridades que se derivan de
una actividad prestada en el ámbito del hogar familiar; es precisamente
el ámbito de la prestación de servicios, es decir el hogar familiar, el
factor determinante de las especialidades que con respecto a la
legislación laboral común se prevén en esta norma, ya que ello
determina la necesidad de que esta relación se base en la mutua
confianza de las partes, equilibrando el respeto a los derechos laborales
básicos de los trabajadores con la necesaria flexibilidad que debe
concederse a que el empleador y el trabajador determinen las
condiciones de prestación de servicios por mutuo acuerdo, no cabiendo
tampoco olvidar que en el ámbito familiar en el que se desarrolla el
trabajo se proyectan derechos constitucionales, relativos a la intimidad
personal y familiar.”
El RD se compone de 12 artículos, de una Disposición Adicional, una
Derogatoria y una Final.
En lo no previsto en esta norma será de aplicación la normativa
laboral común, si resulta compatible con las peculiaridades de esta
relación laboral. Se excluye expresamente la aplicación del art. 33º :
Fondo de Garantía Salarial. Los salarios impagados por causa de
insolvencia del empleador no pueden ser reclamados a este FGS
(FOGASA). (ésta es una de las precariedades-limitaciones que
presenta esta relación laboral).
En cuanto a cotización en Seguridad social rige el Decreto
2346/1969, de 25 de septiembre, por el que se regula el Régimen
Especial de la Seguridad Social del Servicio Doméstico (Capítulo II)
(B.O.E. de 15 de octubre de 1969).
Por otro lado, esta regulación no ha variado, con excepción de la
reformas derivadas de la normativa de seguridad social que se han
ido incorporando, así como otras, a saber, Ley 3/2007 de 22 de
marzo, de igualdad, Ley 39/1999 de 5 de noviembre, de conciliación
de la vida familiar y laboral, incorporados sus articulados al E.T.
En consecuencia, contamos con una legislación que precisa una
reforma y una actualización para adaptarse a las nuevas
circunstancias.
7)
RELACION LABORAL
d) Concepto de empleado de hogar:
Inclusión
Exclusión
Clases de empleados:
4) Fijo
5) Fijo discontinuo
6) interno
Es el propio Real Decreto (art. 1º) quien nos fija los
conceptos principales que vamos a manejar y nos define la
relación laboral especial del servicio del hogar familiar como
la “que conciertan el titular del mismo, como
empleador, y la persona que, dependientemente y por
cuenta de aquél, presta servicios retribuidos en el
ámbito del hogar familiar.”
a) Titular del hogar familiar: titular del domicilio.
b) Empleado: persona que dependientemente y por cuenta
del titular del hogar familiar presta servicios retribuidos
en el ámbito del hogar familiar.
Por tanto, se incluye en el ámbito de la relación laboral
de servicio doméstico:
a) El que presta servicios o realiza actividades en o para la
casa, en cualquier modalidad de tarea doméstica.
b) Dirección o cuidado del hogar o de alguna parte de él.
c) Cuidado o atención de los miembros de la familia o de
quién conviva en el domicilio,
d) Trabajos de guardería, jardinería, conducción de vehículos
y otros análogos, cuando se desarrollen formando parte
del conjunto de tareas domésticas.
No se incluye en dicho ámbito (art.2º):
a) Con carácter general, cuando en la relación laboral falta
la remuneración, la dependencia y la ajenidad.(se
excluye al “au pair” aunque haya una pequeña
contraprestación económica).
b) Cuando el empleador es un persona jurídica (normativa
laboral común)
c) El que trabaja para familiares: parientes por
consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado,
excepto familiares del sexo femenino de sacerdotes
célibes, que convivan con ellos y prohijados o acogidos
de hecho o de derecho.
d) Los trabajos realizados a título de amistad, benevolencia
o buena vecindad.
e) Las labores realizadas en otros servicios ajenos al hogar
familiar con cualquier periodicidad (normativa laboral
común) por parte del empleado de hogar. Cabe destruir
la presunción por admitir prueba en contrario.
Clases de empleados:
1) FIJO:
El que presta sus servicios a un solo titular del hogar familiar
durante un tiempo igual o superior a 80 horas de trabajo
efectivo al mes (si 72 horas al mes la empleada puede darse de
alta en SS ella).
2) FIJO DISCONTINUO:
El que presta sus servicios a uno o varios titulares del hogar
familiar, con carácter parcial o discontinuo, durante un mínimo
de 72 horas al mes, durante al menos 12 días al mes.
3) INTERNO:
El empleado que permanece en el domicilio del empleador
durante toda la semana con los descansos que establece la ley,
con manutención y pernocta incluida.
e)Contrato de trabajo:
- aspectos generales
- duración
- salario
- extinción del contrato y causas
- liquidación e indemnización
Aspectos generales:
-
Rige el principio de libertad de forma.
Admite dos variedades: escrito o verbal. (art. 4º)
No obligatoriedad de comunicación al INEM.
Remisión a las normas de extranjería para los trabajadores
extranjeros. (art. 3º).Aún sin contrato tienen igualdad de
derechos.
Duración:
-
-
La que pacten las partes.
En defecto de pacto escrito en el que se optase por alguna
de las modalidades previstas en el ET, presunción de
duración de UN AÑO, con prórrogas anuales.
Período de prueba: 15 DIAS. (efectivos). Si no se pone nada,
máximo 3 meses.
Salario: (art. 6º)
-
SMI fijado anualmente por el Gobierno ( 634 € 2010, anual
8.866,20 €) para jornada laboral completa ( si no prorrata).
Cabe mejor por pacto.
-
-
-
Puede ser en metálico o en especie: para empleados
internos, con derecho a alojamiento y manutención, se
puede descontar hasta el límite del 45% del salario total por
tales conceptos.
Incremento del 3% cada 5 años de vinculación con un
empleador, con un máximo de 5 trienios.
Pagas extraordinarias: 2, cobradas al final del semestre, en
proporción al tiempo trabajado y de la mitad de una paga
mensual.
Fijos discontinuos: se pacta por el Gobierno y es el que
corresponde a trabajadores eventuales y temporeros, que
incluye todos los conceptos retributivos. (4,96 € hora
trabajada).
Extinción del contrato y causas: (art. 9º)
-
Mutuo acuerdo de las partes
Causas consignadas en el contrato, salvo que constituyan
abuso de derecho manifiesto por parte del empleador.
Por expiración del tiempo convenido: 2 requisitos:
+ notificación
+ indemnización en metálico del salario de 7 días naturales
por año de contrato, incluidas las prórrogas; límite 6
mensualidades.
-
Dimisión del trabajador: preaviso de 7 días.
Muerte, incapacidad del trabajador.
Jubilación del trabajador.
Muerte o incapacidad del empleador.
Fuerza mayor que imposibilite la prestación del trabajo.
Por
voluntad
del
trabajador
fundamentada
incumplimiento contractual del empleador.
Por despido del trabajador.
Por desistimiento del empleador.
en
Liquidación e indemnización: (art. 10º)
1) Por despido disciplinario: requisitos
- Notificación
- Despido improcedente indemnización 20 días naturales por
año de contrato, incluidas prórrogas, con el límite de 12
mensualidades.
2) Por desistimiento del empleador: requisitos: (cambio de
domicilio del empleador)
- Notificación: preaviso de 20 días (si el contrato ha superado
20 días 7 en caso contrario).
- Indemnización: 7 días por año de contrato con el límite de 6
mensualidades.
3) Posibilidad de sustitución del preaviso por una indemnización
equivalente a los salarios en metálico de dicho período.
2 notas peculiares:
a) Durante el período de preaviso el trabajador tendrá derecho,
sin pérdida de retribución, a una licencia de 6 horas
semanales con el fin de buscar nuevo empleo.
b) Para empleados internos no puede ser hecho efectivo el
despido entre las 17.00 h. y las 8.00 h. del día siguiente.
f) Condiciones de trabajo:
Jornada laboral
Descanso
Vacaciones
Permisos pagados
JORNADA LABORAL (ART. 7º)
-
-
Principio de libertad de pacto. Límites:
o Máximo 40 horas semanales de trabajo efectivo, sin
perjuicio de los tiempos de presencia, a disposición del
empleador, acordados entre partes.
o Máximo de trabajo efectivo al día 9 horas.
o Entre jornada de trabajo mediar 9 horas si externo, 8
si interno.
o Interno: 2 horas para las comidas principales (no
computa como tiempo de trabajo)
Horas extraordinarias: idem ET, abono o compensación en
los 4 meses siguientes.
DESCANSO
2 nociones:
*Libertad de pactos: pacto sobre modalidades de disfrute
del descanso.
* Límite: Descanso semanal: 36 horas semanales, 24 de
ellas consecutivas (y a ser posible coincidiendo con el
domingo).
* Disfrute de las fiestas laborales (art. 37,2 ET)
VACACIONES
30 días naturales, de los que 15 lo serán de forma
continuada, y el resto susceptible de fraccionamiento en la
forma que se acuerde entre las partes.
PERMISOS PAGADOS
Remisión al art. 37,3º ET:
a) 15 días en caso de matrimonio
b) 2 días por nacimiento, defunción, hospitalización de
familiar hasta 2º grado por consanguinidad o afinidad (4
días si hay desplazamiento).
c) 1 día por traslado de domicilio.
d) por el tiempo indispensable para cumplimiento de deber
inexcusable de carácter público.
e) realización de funciones sindicales
f) realización de exámenes prenatales y técnicas de
preparación al parto.
8)
-
SEGURIDAD
SOCIAL.
DERECHOS.
SITUACIONES LÍMITE.
Afiliación (2 modalidades) - cotización.
Prestaciones
Baja - IT
Beneficios en la cotización.
Maternidad no contributiva.
AFILIACION
2 modalidades:
a) Empleado de hogar fijo:
18,30% a cargo del titular
3,70 % a cargo del empleado de hogar
0,10 % cotización adicional para riesgo de embarazo
y lactancia ( a cargo exclusivo del titular familiar)
b) Empleado de hogar fijo discontinuo:
22% a cargo del empleado de hogar
0,10% cotización adicional
En función de ello los obligados al alta en SS y al
ingreso de las cuotas son en primer lugar el empleador
y en el segundo el empleado ( en caso de IT, riesgo de
embarazo, el primer mes, el empleador, los siguientes
el empleado).
Base de cotización es de 738,90 € al mes.
Cuota de Seguridad Social 160,18 €.
35,24 € empleado
124,94 € empleador
COMO DERECHOS ESTABLECEMOS
SIGUIENTES Y RELATIVOS A:
LOS
PRESTACIONES
NO HAY DERECHO A DESEMPLEO, ni a SUBSIDIO.
BAJA-IT
Se cobra a partir del día 29.
Necesario un período de cotización de 6 meses (excepción
prestación no contributiva por maternidad).
Interna: derecho a permanecer alojada en la casa al menos 30
días.
BENEFICIOS EN LA COTIZACION
Supuesto: contratación de una persona para servicio exclusivo
de cuidado o atención de los miembros de una familia numerosa da
derecho a una bonificación del 45% de la cuota que corresponde al
titular del hogar familiar.
Condiciones:
a) Los dos ascendientes o ascendiente (familia monoparental)
ejerzan su actividad fuera del hogar familiar o estén
incapacitados para trabajar.
b) Familia numerosa de categoría especial: no requiere tal
condición.
c) Estar al corriente en los pagos a la SS
d) Declaración del empleado de la exclusividad de su actividad
en el cuidado y atención de la familia.
MATERNIDAD NO CONTRIBUTIVA
-
-
-
a) Beneficiarias: trabajadoras por cuenta ajena o por cuenta
propia, que en caso de parto, reúnan todos los requisitos
para la prestación por maternidad, excepto el período de
cotización exigido.
b) Prestación: 100% IPREM diario 2010: 17,75 €
Mensual :
532,51 €
Anual : 6.390,13 €
c) Nacimiento del derecho: a partir del día del parto.
d) Duración de la prestación: 42 días naturales a contar
desde el parto, con incremento de 14 días naturales, en
los siguientes casos:
Nacimiento de hijo que hace numerosa a la familia
Nacimiento de hijo en familia monoparental
Parto múltiple
Cuando la madre o el hijo estén afectados de discapacidad
igual o superior al 65 %.
e) La prestación se mantiene si el hijo fallece o se alumbra
tras más de 180 días de vida fetal.
f) En caso de parto prematuro y de hospitalización de
neonatos no se ampliará la duración del subsidio ni
procederá la interrupción de su abono.
g) Extinción: causas:
Transcurso del plazo establecido
Por fallecimiento de la beneficiaria
Por reconocerse a la beneficiaria una pensión de incapacidad
permanente.
h) Pago: por parte de la entidad gestora y con descuentos:
De la cuota de SS para la trabajadora autónoma
Retención IRPF.
i) Prescripción: a los 5 años.
SITUACIONES LIMITE.
Las situaciones límite se dan dentro del marco de una
relación que se reviste las siguientes características.
a) Principio de libertad de pactos, incluso puede ser
verbal
b) Ámbito en el que se desarrolla: en el de la vivienda,
hogar familiar del empleador.
c) Las labores propias del empleado.
d) Las propias peculiaridades del contrato de trabajo
como interno/a, en los que hay manutención y
pernocta.
e) El anquilosamiento de la regulación legal, y el ámbito
en el que inciden: los derechos de la propia
personalidad.
Aquí es claro que las situaciones límite se producen tanto para
trabajador como empleador.
Esto se refleja en el art 11º y el 13º:
Inspección – infracciones: art. 11º
La acción de control en el cumplimiento de la legislación
laboral se llevará a cabo salvaguardando los derechos a la
inviolabilidad del domicilio y al debido respeto a la intimidad
personal y familiar.
Otras obligaciones: art. 13º
El titular del hogar familiar está obligado a cuidar de que
el trabajo de sus empleados se realice en las debidas
condiciones de seguridad e higiene.
Jurisdicción competente: art. 12º
Orden jurisdiccional social.
9)
CONTRATO DE TRABAJO EN SERVICIO
DOMÉSTICO COMO FORMA DE ACCEDER A LA
REGULARIDAD
DOCUMENTAL
DE
LA
PERSONA EXTRANJERA.
- Arraigo social
- Arraigo laboral
- Contratación en origen.
Contrato de trabajo como requisito del arraigo, en las 3
vertientes de posibilidad de regularización documental.
Arraigo social:
-
Uno de los requisitos a cumplir:
Contrato de trabajo de 1 año, con SMI 634 €, posibilidad de
ser fija, fija discontinua ( 2 o más contratos…) o interna.
Se supedita la concesión de la autorización al alta en SS.
Arraigo laboral:
-
Requisito:
Acreditar que ha trabajado un año mediante sentencia
judicial o acta de infracción de Inspección.
Contratación en origen:
Este procedimiento supone que el trabajador extranjero se
encuentra en su país, y la tramitación de la autorización se
hace en España por parte del empleador y presentando un
contrato de trabajo y el resto de la documentación exigible.
Siempre que aparezca en el Catálogo de Ocupaciones de
difícil cobertura, o que estén dentro del art. 40 de la ley.
Tras ley 2/2009 de 11 de diciembre: art.38º para la
concesión inicial de autorización de residencia y trabajo, en
trabajadores por cuenta ajena, se tendrá en cuenta la
situación nacional de empleo. Esta la determina el SPEE y
queda plasmada en el CODC.
Se permite la contratación en ocupaciones no catalogadas,
siempre que la gestión de la oferta de empleo sea
considerada suficiente a estos efectos.
10) PERSPECTIVA DE FUTURO.
Se lleva preparando proyecto de reforma del decreto
regulador en el sentido de.
a) Asimilación al régimen general: indemnizaciones,
pagas extraordinarias.
b) Obligatoriedad del contrato escrito
c) Variación de la cotización
d) Nueva regulación de altas, bajas, prestaciones IT
e) Variación en las condiciones de trabajo de empleada
de hogar interna (desaparición de tiempo de
presencia, no descuento de manutención y
alojamiento en porcentaje de salario…)
3 notas:
-
-
Relación con la Ley de dependencia: afiliación a la seguridad
social de los familiares que en principio están excluidos.
Hacia la categorización del empleado de hogar: En otros
países, (Italia, p. ej.) hay 3 categorías de empleados de
hogar.
Preparación para determinados trabajos de servicio
doméstico: atención y cuidado de niños y principalmente, de
personas mayores.
La realidad nos impone que probablemente en esta Legislatura no
vea la luz el proyecto de reforma.
Asimismo, esta realidad nos lleva a dos situaciones:
a) mercantilización del servicio doméstico
c) Invisibilidad del servicio doméstico.
Vitoria-Gasteiz, 19 de mayo de 2010.