contraloría auxiliar de responsabilidad fiscal proceso de

CONTRALORÍA AUXILIAR DE RESPONSABILIDAD FISCAL
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL 018 – 2014
ADELANTADO EN EL MUNICIPIO DE SAN ROQUE.
AUTO Nro. 690
“POR MEDIO DEL CUAL SE ORDENA EL ARCHIVO DE LAS
DILIGENCIAS ADELANTADAS EN EL PROCESO 018 – 2014”
Medellín, 11 de noviembre de 2014
COMPETENCIA
El Despacho procede ordenar el archivo de las diligencias adelantadas en el
presente proceso radicado bajo el Nro 018 de 2014, de conformidad con el artículo
47 de la Ley 610 de 2000, la Resolución interna 0596 del 4 de abril de 2014 y el
auto comisorio Nro. 1131 del 15 de julio de 2014, con base en los siguientes
FUNDAMENTOS DE HECHO
La Contraloría Auxiliar de Indagación Preliminar mediante oficio 2013300008453
traslada a la oficina de Responsabilidad Fiscal presuntos detrimentos apreciados
al atender queja radicada mediante el Nro. 2013200009490 del 11 de septiembre
de 2013, hechos consistentes en la falta de soportes en donde supuestamente
funcionarios de las diferentes dependencias hicieron uso de un transporte que el
ente territorial suscribió mediante contrato de suministros 119 de 2011 con la
empresa EMPRESTUR ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S. A. tal y consta en
actas de cortes pagadas como el Acta Nro. 001 del 6 de septiembre de 2011 por
valor de DIEZ MILLONES CIENTO SESENTA Y SIETE MIL PESOS M/CTE.
($10.167.000) la cual fue cancelada mediante comprobante de egreso
0000001175 del 22 de septiembre de 2011, comprobante de pago Nro. 000001377
del 22 de septiembre de 2011, por valor de DIEZ MILLONES CIENTO SESENTA
Y SIETE MIL PESOS M/CTE. ($10.167.000) y el acta de liquidación del contrato el
26 de noviembre de 2011 por valor de ONCE MILLONES QUINIENTOS
CUARENTA Y TRES MIL PESOS M/CTE ($11.543.000), servicios prestados al
municipio de San Roque en el mes de noviembre de 2011; la cual fue cancelada
mediante comprobante de egreso 00001633 del 24 de diciembre de 2011 por valor
de ONCE MILLONES QUINIENTOS CUARENTA Y TRES MIL PESOS M/CTE
($11.543.000), comprobante de pago Nro. 0000002125 del 22 de diciembre de
2011.
CONCLUSIÓN
Como resultado de una búsqueda exhaustiva en los archivos de las dependencias
como en la administración se evidenció que no existen comprobantes ni soportes
de la relación de funcionarios y concejales que hicieron uso de dicho transporte,
como tampoco fechas ni actividades a realizar, a falta de dichos soportes el
despacho encuentra un posible detrimento que asciende a la suma de VEINTIUN
MILLÓN SETECIENTOS DIEZ MIL PESOS M/CTE ($21.710.000). (Subrayas del
despacho)
PRESUNTOS RESPONSABLES
La Contraloría Auxiliar de Indagación Preliminar mediante oficio 2013300008453,
reporta como presuntos responsables las siguientes personas:
Nombre:
Cédula:
Cargo:
Dirección:
Teléfonos:
JAVIER ALBERTO LOPEZ GARCÍA
5.723.858
Ex Alcalde
Carrera 27 D Nro. 34 DD Sur 44 de Envigado
322 62 44 Cel. 314 892 28 04.
Nombre:
Cédula:
Cargo:
Dirección:
Teléfonos:
CARLOS ALBERTO MORENO RESTREPO
98.452.210
Interventor
Carrera 80 Nro. 47-52 Apto 304 B Barrio la Floresta.
250 78 69 Cel. 313 513 26 60.
Nombre:
Nit:
Cargo:
Dirección:
EMPRESTUR
811.030.670-5
Contratista
Carrera 65 8 B 91 of 380 Medellín.
ENTIDAD AFECTADA
La entidad reportada por la Auditoría de la Contraloría General de Antioquia como
afectada con el presunto detrimento patrimonial es el Municipio de San RoqueAntioquia, identificado con el Nit Nro. 890980850-7.
PRESUNTO DETRIMENTO PATRIMONIAL
El detrimento patrimonial reportado por la Auditoría de Indagación Preliminar de la
Contraloría General de Antioquia asciende a la suma de VEINTIUN MILLÓN
SETECIENTOS DIEZ MIL PESOS M/CTE ($21.710.000).
VINCULACION DEL GARANTE
De acuerdo con lo reglado en el Artículo 44 de la Ley 610 de 2000, se vinculará
como Tercero Civilmente Responsable la compañía Seguros CONFIANZA
identificada con Nit. 860 070 374-9; Póliza de garantía única de seguros de
cumplimiento Nro. GU082884 con vigencia del 5 de agosto de 2011 hasta el 30 de
abril de 2012 por valor de TRES MILLONES QUINIENTOS TREINTA Y UN MIL
PESOS M/CTE ($3.531.000).
ACTUACIÓN PROCESAL
1. Escrito por medio del cual la Contraloría Auxiliar de Indagación Preliminar, da
traslado a esta dependencia de los hallazgos encontrados en auditoría practicada
a la administración municipal del municipio de Remedios. (fl 74).
2. Auto Nro. 824 del 5 de abril de 2014 por medio del cual se comisiona para
iniciar el presente proceso radicado 018 de 2014. (Fl 76)
3. Auto 037 del 11 de abril de 2014, por medio del cual se apertura el proceso de
responsabilidad fiscal 018 de 2014. (Fl 82)
4. Auto Nro. 1131 del 15 de julio de 2014 por medio del cual se comisiona para
continuar el presente proceso radicado 018 de 2014. (Fl 86)
5. Diligencia de notificación practicada al señor CARLOS ALBERTO MORENO
RESTREPO. (Fl 91).
6. Diligencia de notificación practicada al señor JAVIER ALBERTO LOPEZ G. (Fl
92).
7. Diligencia de notificación practicada a la señora NIDIA MONTOYA R. (Fl 94).
8. Comunicación dirigida a la señora MARIA EUGENIA QUIROZ, representante
legal de Seguros CONFIANZA. (Fl 102)
9. Diligencia de versión libre rendida por la señora YULIANA ANDREA MESA,
representante legal de la transportadora EMPRESUR S.A. (Fl 103)
CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
No observándose en la presente investigación causal de nulidad que inhabilite la
decisión a proferirse, procede el análisis del material probatorio obrante en el
expediente. No obstante, con el fin de adelantar una adecuada metodología de
apreciación de los elementos fácticos y probatorios, se procederá a la
construcción de determinadas precisiones conceptuales y al análisis de los hechos
objeto del hallazgo fiscal, que fundamentarán la decisión de fondo a adoptar.
Se tiene como Hecho Unico de carácter fiscal:
“La Contraloría Auxiliar de Indagación Preliminar mediante oficio 2013300008453
traslada a la oficina de Responsabilidad Fiscal presuntos detrimentos apreciados
al atender queja radicada mediante el Nro. 2013200009490 del 11 de septiembre
de 2013, hechos consistentes en la falta de soportes en donde supuestamente
funcionarios de las diferentes dependencias hicieron uso de un transporte que el
ente territorial suscribió mediante contrato de suministros 119 de 2011 con la
empresa EMPRESTUR ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S.A. tal y consta en
actas de cortes pagadas como el Acta Nro. 001 del 6 de septiembre de 2011 por
valor de DIEZ MILLONES CIENTO SESENTA Y SIETE MIL PESOS M/CTE.
($10.167.000) la cual fue cancelada mediante comprobante de egreso
0000001175 del 22 de septiembre de 2011, comprobante de pago Nro. 000001377
del 22 de septiembre de 2011 por valor de DIEZ MILLONES CIENTO SESENTA
Y SIETE MIL PESOS M/CTE. ($10.167.000) y el acta de liquidación del contrato
el 26 de noviembre de 2011 por valor de ONCE MILLONES QUINIENTOS
CUARENTA Y TRES MIL PESOS M/CTE ($11.543.000); servicios prestados al
municipio de San Roque en el mes de noviembre de 2011; la cual fue cancelada
mediante comprobante de egreso 00001633 del 24 de diciembre de 2011 por valor
de ONCE MILLONES QUINIENTOS CUARENTA Y TRES MIL PESOS M/CTE
($11.543.000), comprobante de pago Nro. 0000002125 del 22 de diciembre de
2011.” (Subrayas del despacho)
La Contraloría Auxiliar de Indagación Preliminar, quien abordó la investigación
preliminar de presuntos hechos irregulares, de los cuales tuvo conocimiento en
razón de queja formulada, concluye su indagación indicando en su traslado (Fl 74)
las conclusiones de los hechos investigados, que se resumen así:
1. Se da razón del contrato celebrado entre el Municipio de Remedios y la
empresa de transporte EMPRESUR Especialistas en Transportes S.A., por
Prestación de Suministro distinguido con al Nro 119, por un valor de $35.310.000.
(Fl 54)
2. Se indica en el traslado del hallazgo, que en razón de la ejecución del referido
contrato se estableció que “no obra en los archivos de la administración soporte
alguno donde supuestamente funcionarios de las diferentes dependencia hicieron
uso del transporte según cortes de actas pagadas…”
3. Que como pago del valor del contrato se realizaron los siguientes pagos:
A. En el Acta No. 001 del 6 de septiembre de 2011 (Fl 63) se describen
desplazamientos a diferentes lugares, por valor de $10.167.000 y se cancela
mediante comprobante de egreso 0000001175 del 22-09-2011 (Fl 126 Vto) y el
Comprobante de pago Nro. 000001377 del 22-09-2011 (Fl 127).
B. Con el Acta No. 003 del 13 de octubre de 2011 (Fl 125) donde se describen
distintos recorridos, por un valor de $11.543.000, cancelada según Comprobante
de Egreso Nro. 1633 del 24-12-11 (Fl 127 Vto) y Orden de pago Nro. 2125 del 2212-11 (Fl 128)
El monto del total pagado por el municipio de San Roque asciende a la suma de
VEINTIUN MILLON SETECIENTOS DIEZ MIL PESOS ($21.710.000), el cual
constituye el presunto detrimento patrimonial, en sentir de la Auditoria Auxiliar
de Indagación Preliminar, quien abordó la investigación preliminar de los hechos
motivos de la queja formulada.
Visto así, se causa a deber el monto contentivo del Acta Nro. 2 fechada 13 de
octubre de 2011 (Fl 66) cuyas viajes discriminados arrojan un valor de
$13.600.000; suma esta que el municipio de San Roque causa a deber a la fecha;
por lo que la empresa contratista EMPRESUR presentó demanda ejecutiva la cual
cursa en el Juzgado Quinto Administrativo Oral de Medellín, bajo el radicado
05001-33-33-005-2013 – 00301 – 00, en la que se ha expedido mandamiento de
pago contra el ente territorial por la suma adeudada. Sobre este particular, la
señora representante legal de la citada empresa, se sirvió indicar, en diligencia de
versión libre y en ella dijo:
“…ya para octubre de 2011 se realiza el Acta de Corte Nro 2 firmada el alcalde JAVIER
ALBERTO LOPEZ GARCIA; el Secretario de Planeación e Infraesctructura señor CARLOS
ALBERTO MORENO RESTREPO y la representante legal de la firma transportadora MARIA
SURNET MONTOYA MONTOYA y en esta acta se dice que “LOS SERVICIOS
PRESTADOS SE RECIBIERON A SATISFACCIÓN” por un valor de TRECE MILLONES
SEISCIENTOS MIL PESOS ($13.600.000) que a la fecha no ha sido cancelados a la
empresa transportadora. Anexo copia del acta en mención en dos (2) folios. La no
cancelación de los valores por la prestación del servicio de transporte, hizo que
EMPRESTUR comenzara un proceso ejecutivo en el Juzgado Quinto Administrativo radicado
2013-301 en el cual se libró mandamiento de pago a favor de EMPRESTUR S.A, por el
saldo de $13.600.000 no cancelado por el municipio de San Roque, para lo cual me permito
aportar el auto que libra mandamiento de pago y que a la fecha está en proceso de
ejecución. Aporto cinco folios con la anotación que el municipio se presentó y conoce del
proceso.” (Fl 103)
De las conclusiones antes enumeradas, se derivan dos precisiones a saber:
***Una, en cuanto a la celebración del respectivo contrato de la prestación del
servicio por parte de la entidad contratista EMPRESTUR ESPECIALISTA EN
TRANSPORTE S.A. y el ente territorial Municipio de San Roque, por un valor de
$35.310.000; y
***Dos, los dos (2) pagos realizados como parte de abono al valor total del
contrato de servicios en comento por $21.710.000 y la falta en el pago por
$13.600.000.
Ahora, se señala como presunto hecho generador del detrimento patrimonial
causado al municipio de San Roque, la carencia de documentos que
evidencien la ejecución del objeto contractual, hecho este que diera lugar al
presunto detrimento como se afirma en el traslado del hallazgo.
Para el funcionario comisionado de la indagación preliminar, la única prueba digna
de fe y crédito, resulta ser, según lo indicado en el hallazgo, la relación física de
cada uno de los funcionarios transportados por la empresa contratista.
Para el despacho, las actas elaboradas a las cuales atrás ya se hizo referencia, no
son más que el medio legal que prueba la ejecución del contrato. No se le puede
restar credibilidad a la intervención del funcionario que se percató de la realización
de los distintos viajes por la empresa contratista. Sea la oportunidad para reseñar,
que en el Contrato Nro 119 de de 2011 celebrado entre el ente municipal y la
empresa transportadora EMPRESUR S.A., se previó en su cláusula Séptima, que
la coordinación, supervisión y vigilancia de la ejecución del contrato estaría a
cargo de la Secretaría de Planeación e Infraestructura Física, que para entonces
se encontraba al frente de ella el señor CARLOS ALBERTO MORENO
RESTREPO, tal como se certifica con escrito obrante a folio 13.
Las Acta No. 001 del 6 de septiembre de 2011 (Fl 63) y Con el Acta No. 003 del
13 de octubre de 2011 (Fl 125), como tales; ellas, dan razón por las partes
contractuales que las suscriben, de las actividades ejecutoras del contrato; siendo
ellos: el señor Alcalde, JAVIER ALBERTO LOPEZ GARCIA; CARLOS ALBERTO
MORENO RESTREPO, interventor del contrato, en su condición de Secretario de
Planeación e Infraestructura Física y la empresa contratista EMPRESTUR
ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S.A.
Se tiene en la doctrina, que para la validez de la prueba, se han de realizar juicios
de carácter probatorio, los cuales tienen que ver con la capacidad demostrativa de
los elementos que permitan apuntalar la decisión a tomar.
En esos términos; se tiene sabido en principio que la administración pública en la
búsqueda de la adecuada disposición y cumplimiento de la ejecución de los
recursos públicos establece la figura del interventor, como aquel servidor que
certifica y da fe del adecuado y absoluto cumplimiento de las obligaciones de
quienes de forma eventual prestan sus servicios al Estado, de tal suerte que en
ellos recae la responsabilidad de certificar el cumplimiento del contrato.
Lo anterior, por cuanto la existencia de la interventoría en los contratos estatales,
obedece al deber que el legislador ha impuesto a las entidades en el numeral 1º
del artículo 14 de la Ley 80 de 1993, en el cual se consagran los medios que ellas
pueden utilizar para el cumplimiento del objeto contractual y de esta manera lograr
los fines de la contratación.
En el presente caso, en las actas en referencia por las que se entra en razón de la
ejecución del contrato Nro 119 de 2011, se denota la intervención de quien se
encontraba legalmente autorizado para dar fe de las ejecuciones del objeto
contractual, correspondiéndole dicha función al señor Secretario de Planeación e
Infraestructura Física de entonces para cuando se dieron los hechos, CARLOS
ALBERTO MORENO RESTREPO, quien por ende se desempañaba como
Interventor.
En razón de su cargo como interventor el señor Moreno Restrepo, por la
inmediatez en la ejecución del contrato y la confianza en él depositada, sus
documentos rubricados en señal de asentimiento de la realización de actividades
del citado contrato, le ameritan al despacho las referidas actas toda credibilidad
para concluir, que ellas tienen toda la capacidad demostrativa de la ejecución
contractual y en consecuencia, desvirtuar cualquier daño a las arcas del municipio
de San Roque.
Arrimados a la conclusión anterior, cabe precisar si se cumplen los requisitos de
que trata el artículo 5 de la Ley 610 de 2000, que trae los elementos que integran
la responsabilidad fiscal, a saber:
-
Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestión
fiscal.
-
Un daño patrimonial al Estado.
-
Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
En el presente caso se establece la inexistencia del segundo requisito, esto es el
del daño; pues como queda demostrado, sin llegar al extremo interpretativo de la
norma que compila la demostración del daño; en cuanto que a este es posible
llegar a probar su existencia como su inexistencia, no por un solo medio
probatorios como se pretende y exige el investigador inicial en el hallazgo; cuando,
por otros medios ampliamente verosímiles se puede llegar a la certeza de los
mismos.
Siendo que el hallazgo fiscal trasladado, es contundente en afirmar que el contrato
Nro 119 de 2011 no se ejecutó; para esta agencia fiscal por el contrario, en
nuestro sentir, el medio de prueba que demuestra la ejecución contractual las
actas Uno y Tres, ya antes citadas; las cuales, no satisfacen al funcionario
investigador de las preliminares; pues, en su sentir la prueba reina que lo lleva a la
convicción de la ejecución del contrato, es el listado físico del nombre de cada uno
de los funcionarios del municipio y concejales; relevando las afirmaciones del
interventor.
En contrario sensu, para el despacho las actas Uno y Tres en renglones antes
citadas, dan certeza de que la entidad EMPRESTUR ESPECIALISTA EN
TRANSPORTE S.A. en su calidad de Contratista desplazó a funcionarios adscritos
al municipio de San Roque a diferentes destinos dentro de la jurisdicción del
referido municipio como por fuera de él, tal como de ello da fe la relación anotada
en cada acta.
Siendo así, habrá de ordenarse el archivo de las presentes diligencias a que se
refiere el HECHO UNICO del presente proceso, a favor de los aquí implicados
señores JAVIER ALBERTO LOPEZ GARCIA, identificado con la cédula Nro.
5.723.858 en su condición de Alcalde; CARLOS ALBERTO MORENO RESTREPO
portador de la cédula Nro. 98.452.210 en su condición de interventor del contrato y
la empresa contratista EMPRESTUR ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S.A. con
Nit 811.030.670-5, representada por la señora YULIANA ANDREA MESA
MONTOYA o por quien haga sus veces; tal como lo tiene previsto el artículo 47 de
la Ley 610 de 2000, que dice:
“Habrá lugar a proferir auto de archivo cuando se pruebe que el hecho no existió, que no
es constitutivo de detrimento patrimonial o no comporta el ejercicio de gestión fiscal, se
acredite el resarcimiento pleno del perjuicio o la operancia de una causal excluyente de
responsabilidad o se demuestre que la acción no podía iniciarse o proseguirse por haber
operado la caducidad o la prescripción de la misma.” (Negrillas del despacho)
Ahora, toda vez que el despacho ha de concluir en archivar las presentes
diligencias con fundamento legal en la norma antes transcrita, habrá de ordenarse
desvincular del proceso a la aseguradora vinculada en calidad de terceros
civilmente responsable a la Compañía Seguros CONFIANZA con Nit.
860.070.374-9, quien expidió la Póliza de garantía única de seguros de
cumplimiento Nro. GU082884 con vigencia del 5 de agosto de 2011 hasta el 30 de
abril de 2012 por valor de TRES MILLONES QUINIENTOS TREINTA Y UN MIL
PESOS M/CTE ($3.531.000).
Por lo expuesto, la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal del la
Contraloría General de Antioquia,
RESUELVE
ARTÍCULO PRIMERO. Ordenar el archivo de las diligencias que da razón el
proceso de responsabilidad fiscal con radicado 018 de 2014 adelantado en
municipio de San Roque, a favor de los señores JAVIER ALBERTO LOPEZ
GARCIA, identificado con la cédula Nro. 5.723.858 en su calidad de Alcalde;
CARLOS ALBERTO MORENO RESTREPO portador de la cédula Nro. 98.452.210
en su condición de interventor del contrato y la empresa contratista EMPRESTUR
ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S.A. con Nit 811.030.670-5, representada por
la señora YULIANA ANDREA MESA MONTOYA o por quien haga sus veces, por
no existir mérito para proseguir con el presente proceso, según se expuso en la
parte motiva de esta providencia.
ARTÍCULO SEGUNDO. Ordenar desvincular como tercero civilmente responsable
a la compañía Seguros CONFIANZA con Nit. 860.070.374-9, quien expidió la
Póliza de garantía única de seguros de cumplimiento Nro. GU082884 con vigencia
del 5 de agosto de 2011 hasta el 30 de abril de 2012 por valor de TRES
MILLONES QUINIENTOS TREINTA Y UN MIL PESOS M/CTE ($3.531.000).
ARTÍCULO TERCERO. Notificar por Estados el presente auto a las partes
conforme lo establece el artículo 106 de la Ley 1474 de 2011 así:



JAVIER ALBERTO LOPEZ GARCIA
CARLOS ALBERTO MORENO RESTREPO
EMPRESTUR ESPECIALISTA EN TRANSPORTE S.A. representada por la
señora YULIANA ANDREA MESA MONTOYA o por quien haga sus veces.
A la señora MARIA EUGENIA QUIROS Z. como representante de la compañía
Seguros CONFIANZA.
ARTICULO CUARTO. En razón de lo decidido en el hecho primero y segundo del
presente auto, remítase el expediente donde la señora Contralora General de
Antioquia, a efecto de que conozca del proceso en grado de consulta, conforme lo
previsto en el artículo 18 de la ley 610 de 2000.
ARTÍCULO QUINTO: De conformidad al artículo 74 y siguientes de la ley 1437 de
2011, se concede a las partes diez (10) días, contados al día siguiente de la
notificación por estados del presente auto, para que se interponga los recursos allí
conferidos, debidamente sustentados.
NOTIFIQUESE Y CÚMPLASE
ALFREDO CHINCHILLA OSPINA
Contralor Auxiliar para Responsabilidad Fiscal
Elaboró: Alfredo Chinchilla Ospina
Revisó:
Aprobó: Mariola Gónzalez Villa