Análisis teórico-práctico del régimen general

Las prestaciones contributivas de la seguridad social: análisis teórico-práctico del régimen general
© José Antonio González Martínez
ISBN: 978-84-9948-058-9
e-book v.1.0
ISBN edición en Papel: ISBN: 978–84–8454–911–6
Edita: Editorial Club Universitario. Telf.: 96 567 61 33
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LAS PRESTACIONES CONTRIBUTIVAS
DE LA SEGURIDAD SOCIAL:
ANÁLISIS TEÓRICO-PRÁCTICO
DEL RÉGIMEN GENERAL
José Antonio González Martínez
Profesor de Derecho de la Seguridad Social de la Escuela Universitaria de
Relaciones Laborales de Elda, adscrita a la Universidad de Alicante
ÍNDICE
ABREVIATURAS
9
PRESENTACIÓN
11
Lección 1
INCAPACIDAD TEMPORAL
I. CONCEPTO LEGAL
II. SITUACIONES PROTEGIDAS
III. BENEFICIARIOS
IV. CUANTÍA DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA
V. DINÁMICA DE LA PRESTACIÓN
1. Nacimiento del derecho
2. Duración
3. Pérdida o suspensión del derecho al subsidio
4. Extinción del derecho
VI. RECONOCIMENTO DEL DERECHO Y PAGO
VII. GESTIÓN Y CONTROL
13
13
14
15
17
20
20
21
25
25
26
27
Lección 2
MATERNIDAD, RIESGO DURANTE EL EMBARAZO, RIESGO
DURANTE LA LACTANCIA Y PATERNIDAD
A) Maternidad
I. SITUACIONES PROTEGIDAS
II. BENEFICIARIOS DE LA PRESTACIÓN
1. Tipos de beneficiarios
2. Requisitos de los beneficiarios
III. LA PRESTACIÓN ECONÓMICA
IV. DINÁMICA DE LA PRESTACIÓN
1. Nacimiento del derecho
2. Duración
3. Denegación, anulación y suspensión del subsidio
4. Extinción
5. Relaciones entre la maternidad, la IT y la extinción
del contrato
33
33
33
34
34
36
41
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43
44
49
49
50
5
6
V. GESTIÓN Y RECONOCIMIENTO DEL DERECHO
VI. MATERNIDAD NO CONTRIBUTIVA
53
56
B) Riesgo durante el embarazo
I. SITUACIÓN PROTEGIDA
II. REQUISITOS DE LAS BENEFICIARIAS
III. CUANTÍA DE LA PRESTACIÓN
IV. DINÁMICA DE LA PRESTACIÓN
1. Nacimiento del derecho y duración
2. Denegación, anulación y suspensión del derecho
3. Extinción
4. Riesgo durante el embarazo e IT
V. GESTIÓN, PAGO Y RECONOCIMIENTO DE LA
PRESTACIÓN
58
58
58
59
60
60
61
61
61
C) Riesgo durante la lactancia natural
I. SITUACIÓN PROTEGIDA
II. REQUISITOS
III. CUANTÍA DE LA PRESTACIÓN
IV. DINÁMICA DE LA PRESTACIÓN
1. Nacimiento del derecho y duración
2. Denegación, anulación y suspensión del derecho
3. Extinción
V. GESTIÓN, PAGO Y RECONOCIMIENTO DE
LA PRESTACIÓN
62
62
63
64
64
64
65
65
D) Paternidad
I. SITUACIONES PROTEGIDAS
II. BENEFICIARIOS
1. Requisitos
2. Determinación del sujeto beneficiario
III. CUANTÍA DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA
IV. DINÁMICA
1. Nacimiento
2. Duración
3. Denegación, suspensión y extinción
4. Paternidad, IT y extinción del contrato
V. GESTIÓN Y PAGO
VI. RECONOCIMIENTO DEL DERECHO
66
66
67
67
70
70
71
71
72
73
73
76
77
62
65
Lección 3
INCAPACIDAD PERMANENTE
I. CONCEPTO LEGAL
II. SITUACIONES PROTEGIDAS
III. PRESTACIONES
1) Incapacidad permanente parcial para la profesión habitual
2) Incapacidad permanente total para la profesión habitual
3) Incapacidad permanente absoluta
4) Gran invalidez
IV. CALIFICACIÓN Y REVISIÓN
V. LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES
VI. LA PRESTACIÓN DE INVALIDEZ DEL SOVI
Lección 4
PENSIÓN DE JUBILACIÓN
I. CONCEPTO
II. REQUISITOS DE LOS BENEFICIARIOS
1. Encontrarse de alta o situación asimilada a la de alta
2. Edad: haber cumplido sesenta y cinco años
III. CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN
IV. NACIMIENTO, DURACIÓN Y EXTINCIÓN
V. COMPATIBILIDADES E INCOMPATIBILIDADES DE
LA PENSIÓN
VI. DERECHO DE OPCIÓN Y ABONO
Lección 5
PRESTACIONES DE MUERTE Y SUPERVIVENCIA
I. CONCEPTO
II. MODALIDADES DE PRESTACIONES
1. Auxilio por defunción
2. Prestación temporal de viudedad
3. Pensión vitalicia de viudedad
4. Pensión de orfandad
5. Prestaciones a favor de familiares (pensión o subsidio)
6. Indemnización especial a tanto alzado
III. RECONOCIMIENTO, GESTIÓN Y PAGO DE LAS
PRESTACIONES POR MUERTE Y SUPERVIVENCIA
79
79
80
80
80
83
93
99
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111
111
111
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135
135
135
135
136
144
150
154
155
7
Lección 6
PROTECCIÓN POR DESEMPLEO
I. CONCEPTO LEGAL DE DESEMPLEO Y CLASES
II. BENEFICIARIOS DE LA PRESTACIÓN POR
DESEMPLEO
1. Sujetos protegidos
2. Situación legal de desempleo
3. Requisitos para acceder a la prestación
III. CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN POR DESEMPLEO
1. Cotización durante la situación de desempleo
2. Cuantía de la prestación por desempleo
3. Nacimiento y solicitud del derecho a la prestación
4. Duración de la prestación por desempleo
5. Pago de la prestación
6. Suspensión, reanudación y extinción de la prestación
IV. RÉGIMEN DE INCOMPATIBILIDADES EN EL NIVEL
CONTRIBUTIVO
V. RELACIONES ENTRE DESEMPLEO, IT, MATERNIDAD
Y PATERNIDAD
1. Desempleo e IT
2. Desempleo y maternidad o paternidad
VI. EL NIVEL ASISTENCIAL DE LA PROTECCIÓN
POR DESEMPLEO
1. Concepto
2. Modalidades de subsidios
VII. LA RENTA ACTIVA DE INSERCIÓN
1. Concepto
2. Beneficiarios
3. Duración, cuantía, cotización y pago
8
157
157
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165
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166
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172
173
173
173
174
182
182
182
183
ABREVIATURAS
EBEP
ERE
ET
Estatuto Básico del Empleado Público
Expediente de Regulación de Empleo
Estatuto de los Trabajadores (RD Legislativo 1/1995,
de 24 de marzo)
EVI
Equipo de Valoración de Incapacidades
IMSERSO Instituto de Mayores y Servicios Sociales
INSS
Instituto Nacional de la Seguridad Social
IP
Invalidez Permanente
IPC
Índice de Precios al Consumo
IPREM
Indicador Público de Rentas de Efectos Múltiples
IRPF
Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas
IT
Incapacidad Temporal
LGSS
Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que
se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la
Seguridad Social
MATEP
Mutua de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales
de la Seguridad Social
MPS
Mutualidad de Previsión Social
OILT
Orden de 13 de octubre de 1967, por la que se establecen normas
para la aplicación y desarrollo de la prestación de Incapacidad
Laboral Transitoria
RAI
Renta Activa de Inserción
RETA
Régimen Especial de Trabajadores Autónomos
RGSS
Régimen General de la Seguridad Social
SMI
Salario Mínimo Interprofesional
SOVI
Seguro Obligatorio de Vejez e Invalidez
SPEE
Servicio Público de Empleo Estatal
SPS
Servicio Público de Salud
SS
Seguridad Social
TGSS
Tesorería General de la Seguridad Social
9
PRESENTACIÓN
La presente obra pretende ser un instrumento de apoyo para los alumnos
de la carrera de Relaciones Laborales, pues les adentra en el estudio de las
prestaciones de la acción protectora de la Seguridad Social.
Se intenta recoger toda la normativa actualizada de las prestaciones contributivas, con alguna referencia a las no contributivas, del Régimen General de la
Seguridad Social, sin entrar en las especialidades de cada Régimen Especial.
En mi calidad de profesor de Derecho de la Seguridad Social de la Escuela
Universitaria de Relaciones Laborales de Elda, adscrita a la Universidad de
Alicante, es dable plantear la publicación de la presente obra, con el único
objetivo de facilitar la comprensión y el estudio de este apasionante tema de
la Previsión Social Pública. Máxime en esta época, donde las repercusiones
en el ámbito laboral son tan evidentes, que las situaciones de crisis obligan a
un tratamiento especial de la cobertura social, como pueda ser la prestación
por desempleo.
Me resta agradecer, a todos los que de una forma u otra adquieran un
ejemplar del presente trabajo, su decisión de interesarse por lo que un humilde
servidor ha intentado transmitir.
José A. González Martínez
Elda, 16 de octubre de 2009
11
Lección 1
INCAPACIDAD TEMPORAL
I. CONCEPTO LEGAL
La prestación por incapacidad temporal (en adelante IT) trata de cubrir
la falta de recursos económicos que se producen cuando el trabajador, como
consecuencia de un accidente o una enfermedad, queda imposibilitado temporalmente para trabajar, por lo cual deja de percibir el salario, al producirse
una de las causas más comunes de suspensión del contrato de trabajo1. Para
hacer frente a esta situación de necesidad, el sistema de la Seguridad Social (en
adelante, SS) ofrece esta prestación económica (a diferencia de las prestaciones
técnicas, en especie o en servicios, como la asistencia sanitaria) que se abona
de forma periódica y temporal (provisionalidad del subsidio, frente al carácter
permanente o vitalicio de las pensiones).
Si bien la Ley General de Seguridad Social2 (en adelante, LGSS) no contiene
una definición de qué debe ser entendido por IT, del contexto del artículo (en
adelante, art.) 128 de la citada LGSS, podemos elaborar un concepto de tal
contingencia según el cual “la IT es la situación de alteración de la salud del
trabajador, cualquiera que fuere su causa, por la que recibe asistencia sanitaria
de la SS, y le impide temporalmente el desempeño de su trabajo durante los
períodos máximos delimitados por la ley”.
Esta definición se extrae a partir de la conjunción de estos tres elementos:
a) Alteración de la salud, esto es cualquier alteración física o psíquica que
sufra el trabajador, tanto por riesgos comunes como profesionales.
b) Control de la SS, no solo en el sentido de constatar la alteración de la
salud, procurar la sanidad y en última instancia declarar el restablecimiento
El art. 45.2 del Estatuto de los trabajadores establece que la suspensión exonera de las
obligaciones recíprocas de trabajar y remunerar el trabajo (el trabajador deja de prestar sus
servicios y el empresario queda eximido de abonar el salario).
2
Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido
de la LGSS (BOE de 29 de junio de 1994).
1
13
José Antonio González Martínez
de la normalidad y la aptitud para volver a trabajar, sino en el de
intervenir como mediador de los intereses contrapuestos entre trabajador
(sujeto beneficiario de la prestación), empresario (que está obligado
a ingresar las cotizaciones correspondientes a las cuotas suyas y del
trabajador, pues subsiste la obligación de cotizar3) y entidad gestora.
c) Temporalidad de la incapacidad para trabajar, pues se presume la
sanación del trabajador tras el sometimiento del proceso de curación;
frente al carácter previsiblemente definitivo que las lesiones alcanzan en
la incapacidad permanente (en adelante, IP) tras haber estado sometido
al citado proceso.
II. SITUACIONES PROTEGIDAS
De conformidad con lo establecido en el art. 128.1 a) y b) de la LGSS
tienen la consideración de causas determinantes de la IT:
a) Las debidas a enfermedad, común o profesional, y a accidente, sea
o no de trabajo, mientras el trabajador esté impedido para el trabajo
y reciba asistencia sanitaria de la SS, con una duración máxima de
doce meses, prorrogables por otros seis cuando se presuma que durante
ellos puede el trabajador ser dado de alta médica por curación.
b) Los períodos de observación por enfermedad profesional4, en los
que se prescriba la baja en el trabajo durante los mismos, con una
El art. 6 de la Orden TAS/76/2008, de 22 de enero, por la que se desarrollan las normas de
Cotización a la SS, Desempleo, Fondo de Garantía Salarial y Formación Profesional, contenidas en la Ley 51/2007, de 26 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para el año
2008 (BOE de 28 de enero de 2008; corrección de errores en BOE de 11 de febrero) señala
que: “La obligación de cotizar permanece durante las situaciones de incapacidad temporal,
riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural y de disfrute de los períodos
de descanso por maternidad o paternidad, aunque éstos supongan una causa de suspensión
de la relación laboral”.
4
El art. 133.1 LGSS considera como período de observación por enfermedad profesional “el
tiempo necesario para el estudio médico de la enfermedad profesional cuando haya necesidad
de aplazar el diagnóstico definitivo”; y “siempre que lleve consigo la baja en el trabajo”,
matiza el art. 15.1 de la Orden 13 de octubre de 1967, por la que se establecen normas para
la aplicación y desarrollo de la prestación de incapacidad laboral transitoria en el RGSS –en
adelante OILT– (BOE de 4 de noviembre de 1967; corrección de errores en BOE de 8 de
noviembre).
3
14
Las prestaciones contributivas de la Seguridad Social
duración máxima de seis meses, prorrogables por otros seis cuando
se estime necesario para el estudio y diagnóstico de la enfermedad.
Analizamos seguidamente los requisitos necesarios para poder acceder a
la prestación, en este caso de nivel contributivo (parte de la exigencia de la
profesionalización del sujeto protegido, siendo su función la de sustituir los
ingresos dejados de percibir), a diferencia del nivel no contributivo (cuya
función es compensar la carencia de recursos, y su reconocimiento no se hace
depender de cuál haya sido la situación laboral del posible beneficiario; se trata
de prestaciones de garantía de mínimos y, por tanto, se exige como requisito
imprescindible la existencia real de una situación de necesidad).
III. BENEFICIARIOS
Podrán acceder a la prestación, las personas integradas en el Régimen
General de la Seguridad Social (en adelante RGSS) que cumplan los siguientes
requisitos:
1.º) Estar afiliadas y en alta o en situación asimilada a la de alta en la fecha
del hecho causante, mientras reciban asistencia sanitaria de la SS y
estén impedidas para el trabajo5. El art. 4 de la Orden de 13 de octubre
de 1967 (BOE de 4 de noviembre), por la que se establecen normas
para la aplicación y desarrollo de la prestación de incapacidad laboral
transitoria6 en el Régimen General (en adelante OILT), determina como
situaciones asimiladas al alta las siguientes:
-
La situación de desempleo involuntario total y subsidiado7.
Situación de alta presunta, por la que los trabajadores se considerarán
de pleno derecho afiliados y en alta, cuando derive de accidente
de trabajo o enfermedad profesional, aunque el empresario haya
cumplido sus obligaciones (en este sentido, véase el art. 125.3
LGSS).
El trabajador ha de estar afiliado y en alta, conforme al art. 130, en relación con el art. 124.1,
siempre que se encuentre en IT conforme al art. 128, todos ellos de la LGSS.
6
Conviene recordar que la Ley 42/1994, de 30 de diciembre (BOE 31 diciembre) ordena
que todas las referencias en la legislación vigente a la “incapacidad laboral transitoria” se
entiendan hechas a la “IT”.
7
Véase el art. 125 de la LGSS.
5
15
José Antonio González Martínez
-
Se considera situación de alta especial la huelga legal o cierre
patronal8.
No hay alta durante la huelga legal ni situación asimilada a efectos
de IT.
Tampoco puede considerarse como situación asimilada a la de
alta el inicio de un proceso de IT tras la extinción de la relación
laboral.
2.º) Tener cubierto un período previo de cotización de 180 días dentro de
los 5 años inmediatamente anteriores al hecho causante, en caso de
enfermedad común.
No se exige período previo de cotización en caso de accidente, sea o
no de trabajo, y de enfermedad profesional.
Respecto a la carencia exigida a los trabajadores contratados a tiempo
parcial, se computarán exclusivamente las cotizaciones efectuadas en
función de las horas trabajadas, tanto ordinarias como complementarias,
calculando su equivalencia en días teóricos de cotización9:
-
-
El número de horas efectivamente trabajadas se dividirá por 5,
equivalente diario del cómputo de 1826 horas anuales.
El período de 5 años, dentro del que han de estar comprendidos
los 180 días, se incrementará en la misma proporción en que se
reduzca la jornada efectivamente realizada respecto a la jornada
habitual en la actividad correspondiente10.
La fracción de día, en su caso, se asimilará a día completo.
Los períodos de IT, riesgo durante el embarazo o descanso por maternidad,
durante los que perviva el contrato a tiempo parcial, así como los de percepción
de la prestación por desempleo determinados por la suspensión o extinción de
una relación laboral de ese tipo, tendrán la misma consideración, que el período
precedente a la baja médica, al descanso, a la suspensión o a la extinción del
contrato respectivamente.
En referencia al alta especial, véase el art. 125.6 LGSS.
Disposición adicional séptima, 1, segunda, de la LGSS.
10
Se puede apreciar una generosa normativa respecto al período dentro del cual se exige el
cumplimiento de la carencia, establecida en el art. 3.1, párrafo segundo, del Real Decreto
1131/2002, de 31 de octubre, por el que se regula la SS de los trabajadores contratados a tiempo
parcial, así como la jubilación a tiempo parcial (BOE de 27 de noviembre).
8
9
16
Las prestaciones contributivas de la Seguridad Social
Cuando el trabajador realice simultáneamente más de una actividad a
tiempo parcial, se sumarán los días teóricos de cotización acreditados en las
distintas actividades, tanto en las situaciones de pluriempleo como en las de
pluriactividad en las que deba aplicarse el cómputo recíproco de cotizaciones
y, en ningún caso, podrá computarse un número de días cotizados superior al
que correspondería de haberse realizado la prestación de servicios a tiempo
completo11. El cómputo de los períodos que por no haberse realizado cotizaciones reales, legalmente se asimilan a cotizados, y que sucedan a períodos
trabajados a tiempo parcial, se llevará a cabo de forma idéntica a la utilizada
en relación con el último período trabajado12.
IV. CUANTÍA DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA
La prestación consiste en un subsidio económico, cuya cuantía está en
función de la base reguladora y de los porcentajes aplicables a la misma una
vez hallada13.
En los casos de contingencias comunes, y conforme a lo previsto en el
art. 13 del Decreto 1646/1972, de 23 de junio (BOE de 28 de junio), la base
reguladora es el resultado de dividir el importe de la base de cotización por
dichas contingencias del trabajador en el mes anterior al de la fecha de iniciación
de la incapacidad, por el número de días a que dicha cotización se refiere (este
divisor será concretamente: 30, si el trabajador tiene salario mensual; 30, 31
ó 28, 29 si tiene salario diario).
Base de cotización por contingencias comunes del mes anterior al de la baja
___________________________________________________________
N.º de días cotizados en dicho mes
No obstante, si el trabajador ingresa en la empresa en el mismo mes
en que se inicia la incapacidad, se tomará para la base reguladora la base
En este sentido, el art. 3, apartados 5 y 6 del RD 1131/2002.
Véase el art. 3, apartado 4, del RD 1131/2002.
13
Según el art. 129 LGSS, “La prestación económica en las diversas situaciones constitutivas
de incapacidad laboral transitoria consistirá en un subsidio equivalente a un tanto por ciento
sobre la base reguladora, que se fijará y se hará efectivo en los términos establecidos en esta
Ley y en los Reglamentos generales para su desarrollo”.
11
12
17
José Antonio González Martínez
de cotización de dicho mes, dividida por los días efectivamente cotizados.
También, se tomará como divisor los días efectivamente cotizados, cuando el
trabajador no ha permanecido en alta durante todo el mes natural anterior. La
base reguladora será:
Base de cotización por contingencias comunes de los días
de activo durante el mes de la baja
_________________________________________________
N.º de días a que dicha cotización se refiera
En los supuestos de accidente de trabajo o enfermedad profesional, la base
reguladora se obtiene por adición de dos sumandos:
•
•
La base de cotización por contingencias profesionales del mes anterior
a la baja, excluidas las horas extraordinarias, dividida por el número
de días a que corresponda dicha cotización.
La cotización por horas extraordinarias del año natural anterior, dividida
entre 365 días.
Por tanto, la base reguladora estará compuesta por la suma de dos módulos:
-
Módulo 1.º:
Base de cotización por contingencias profesionales del mes
anterior al de la baja, excluida la fracción de base correspondiente
a horas extraordinarias
_________________________________________________
N.º de días cotizados en dicho mes
-
Módulo 2.º:
Suma de las fracciones de bases de cotización correspondientes
a las horas extraordinarias realizadas durante los 12 meses
anteriores al de la baja
_________________________________________________
365
Si bien la base reguladora se determina conforme a las reglas precedentes,
conviene señalar determinadas situaciones especiales, como las siguientes:
18
Las prestaciones contributivas de la Seguridad Social
1.º) Pluriempleo: se computan todas las bases de cotización en las distintas
empresas con aplicación del tope máximo vigente a efectos de cotización
(art. 7.1 OILT).
2.º) Contrato en formación: la base reguladora será, cualquiera que sea
la contingencia de la que derive la incapacidad, el 75% de la base
mínima de cotización que corresponda.
3.º) Sectores de artistas y profesionales taurinos: cualquiera que sea la
contingencia de la que derive, la base reguladora será la que resulte
de dividir por 365 la cotización anual total anterior al hecho causante
o el promedio diario del período de cotización que se acredite, si éste
es inferior al año.
4.º) Trabajadores contratados a tiempo parcial: cualquiera que sea la
duración de la prestación de servicios (art. 4 RD 1131/2002):
a) La base reguladora diaria será la que resulte de dividir la suma de las
bases de cotización acreditadas en la empresa durante los 3 meses
inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante entre el
número de días efectivamente trabajados y, por tanto, cotizados en
dicho período. La prestación económica que corresponda se abonará
durante los días contratados como de trabajo efectivo en los que el
trabajador permanezca en situación de IT. Lo anterior no afectará al
cómputo del período máximo de duración de la situación de IT, que,
en todo caso, se realizará por referencia al número de días naturales
de permanencia en la misma.
Suma de las bases de cotización por contingencias comunes de los 3 meses
inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante
___________________________________________________________
N.º de días cotizados en dicho período
b) Cuando por interrupción de la actividad, la Entidad gestora o
colaboradora asuma el pago de la prestación, se calculará de
nuevo la base reguladora:
a. La nueva base reguladora diaria será el resultado de dividir
la suma de las bases de cotización acreditadas en la empresa
durante los 3 meses inmediatamente anteriores a la fecha del
hecho causante entre el número de días naturales comprendidos
en dicho período.
19
José Antonio González Martínez
b. De ser menor la antigüedad del trabajador en la empresa, la
base reguladora será el resultado de dividir la suma de las bases
de cotización acreditadas entre el número de días naturales a que
éstas correspondan. El subsidio se abonará durante todos los días
naturales en que el interesado se encuentre en situación de IT.
c) Cuando, por extinción del contrato de trabajo, el pago de la prestación
sea asumido directamente por la Entidad gestora o colaboradora,
la cuantía de la prestación será equivalente a la que correspondería
por desempleo.
Respecto al porcentaje o tipo aplicable a la base reguladora, es preciso
distinguir si la contingencia es común o profesional:
-
En caso de enfermedad común y accidente no laboral:
1.º) Los tres primeros días a partir de la baja médica, el trabajador no
percibe ninguna cantidad.
2.º) El 60% de la base reguladora, desde el 4.º hasta el 20.º día inclusive.
3.º) El 75% de la base reguladora, desde el 21.º día en adelante.
-
En caso de accidente de trabajo y enfermedad profesional: el 75%
de la base reguladora, desde el día en que se produzca el nacimiento
del derecho, esto es, desde el día siguiente a la baja en el trabajo.
V. DINÁMICA DE LA PRESTACIÓN
1. Nacimiento del derecho
El art. 131 LGSS determina el momento de devengo de la prestación, que
varía según las contingencias de las que deriva:
-
20
En caso de enfermedad común o accidente no laboral, la prestación
se devenga desde el 4.º día de la fecha de baja en el trabajo, y queda
a cargo del empresario su abono hasta el día decimoquinto, ambos
inclusive. El subsidio a cargo del Instituto Nacional de la Seguridad
Social (en adelante, INSS) se inicia a partir del decimosexto día de
baja en el trabajo.
Las prestaciones contributivas de la Seguridad Social
-
En caso de accidente de trabajo o enfermedad profesional, desde el
día siguiente al de la baja en el trabajo, y queda a cargo del empresario
el salario íntegro correspondiente al día de la baja.
El derecho al subsidio no nace durante las situaciones de huelga o cierre
patronal (el subsidio se comenzará a abonar una vez finalizados éstos).
2. Duración
En cuanto a la duración del subsidio, el art. 128.1 LGSS, según la redacción
dada por la Ley 40/2007, de 4 de diciembre, de medidas en materia de SS (BOE
de 5 de diciembre), cabe distinguir:
-
-
En caso de accidente o enfermedad, cualquiera que sea su causa, 12
meses prorrogables por otros 6 cuando se presuma que, durante ellos,
el trabajador pueda ser dado de alta médica por curación.
En caso de períodos de observación por enfermedad profesional,
en los que se prescriba la baja en el trabajo durante los mismos, 6
meses prorrogables por otros 6 cuando se estime necesario para
el estudio y diagnóstico de la enfermedad.
A efectos del período máximo de duración y de su posible prórroga, se
computarán los de recaída y de observación.
El citado art. señala que, agotado el plazo de duración de 12 meses, el INSS
será el único competente para evaluar, calificar y revisar la IP del trabajador,
para reconocer la situación de prórroga expresa con un límite de seis meses
más, para determinar la iniciación de un expediente de IP, o bien para emitir
el alta médica. De igual modo, el INSS será el único competente para emitir
una nueva baja médica en la situación de IT, cuando se produzca en un plazo
de seis meses posterior a la antes citada alta médica por la misma o similar
patología.
El art.131 bis 2 de la LGSS14 establece además una prórroga de efectos,
pues a su tenor, cuando la situación de IT se extinga por el transcurso del plazo
de 18 meses, se examinará necesariamente, en el plazo máximo de 3 meses,
el estado del incapacitado a efectos de su calificación en el grado de IP que
corresponda. En los casos en los que la situación clínica del interesado hiciera
14
Apartado redactado por la Ley 40/2007.
21