republica de panamá

REPUBLICA DE PANAMÁ
AUTORIDAD NACIONAL DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS
Resolución AN No. 4946-Elec
Panamá, 25 de noviembre de 2011
“Por la cual se resuelve solicitud formulada por el Magíster José De Jesús Góndola Molinar en
nombre y representación del señor JULIO CÉSAR LISAC JIMÉNEZ y TRANSGLOBAL
GREEN ENERGY DE PANAMÁ, S. A. sobre ejecución de Sentencia de la Sala Tercera de
lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia.”
LA ADMINISTRADORA GENERAL,
en uso de sus facultades legales,
CONSIDERANDO:
1.
Que mediante Memorial recibido el 27 de octubre de 2011, el Magíster José De Jesús
Góndola Molinar presentó ante esta Autoridad Reguladora, solicitud para que se ejecute
la Sentencia de 11 de noviembre de 2010, dictada por la Sala Tercera de lo Contencioso
Administrativo de la Corte Suprema de Justicia, señalando que:
1.1.
Acude:
“…en nombre y representación del señor Julio César
Lisac en su calidad de Titular del Contrato
Administrativo de Concesión Hidroeléctrica Bajo de
Mina que le fue RESTITUÍDO mediante la sentencia de
20 de noviembre de 2010, proferida por la Honorable
Sala tercera de lo Contencioso Administrativo de la
Corte Suprema de Justicia” (sic); y,
1.2.
Que igualmente acude:
“…en nombre y representación de la sociedad
Transglobal de Panamá, de capital norteamericano,
filial de la sociedad Transglobal Green Energy LLC, a
quien el señor Lisac mediante documento que se adjunta
CEDIÓ sus derechos sobre el Contrato Administrativo
de Concesión Hidroeléctrica Bajo de Mina…”;
2.
Que en el Memorial en referencia, el Apoderado Legal de los nombrados expuso lo
siguiente:
2.1. Que como primer paso efectivo para la ejecución de la referida Sentencia y
como consecuencia de la “CESIÓN DE DERECHOS”, Lisac y Transglobal
Green Energy LLC, han constituido una sociedad filial de la empresa
norteamericana denominada Transglobal Green Energy de Panamá, S. A. que
será la concesionaria que asumirá el desarrollo del proyecto Bajo de Mina.
2.2. Que la mencionada Sentencia dispuso dejar sin efecto el Contrato de Concesión
otorgado por la Autoridad Nacional de los Servicios Públicos a la empresa
Ideal Panamá, S.A., sobre el mismo objeto, por contrariar la decisión emitida
en dicho Fallo, en virtud de que ese otorgamiento de concesión, que recayó
sobre el objeto litigioso sin esperar las resultas del pleito, devino en nulo por
ilegal y como consecuencia, lo que procede es tomar las medidas pertinentes
para garantizar un traspaso ordenado de las mejoras realizadas bajo el amparo
de la concesión otorgada a Ideal Panamá, S.A.
2.3. Que para reafirmar la viabilidad jurídica de la referida cesión a favor de
Transglobal de Panamá, el Magíster José De Jesús Góndola Molinar cita un
extracto de la parte motiva del Auto de 18 de agosto de 2010, emitido por el
Magistrado Víctor Benavides de la Sala Tercera de lo Contencioso
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Administrativo de la Corte Suprema de Justicia dentro del proceso
correspondiente a Demanda Contencioso Administrativa de Plena
Jurisdicción, interpuesta por la licenciada Kerube del C. Valencia, en
representación de La Mina Hydro-Power Corp., para que se declarara nula,
por ilegal, la Resolución AN No. 490-Elec de 20 de diciembre de 2006,
dictada por la Autoridad Nacional de los Servicios Públicos, el cual es del
tenor siguiente:
“Revisando el contenido e intención plasmada en cada
uno de los documentos adjuntos, los cuales hacen clara
referencia a una cesión, en este caso, del Crédito Litigioso
que -según se observa- esperan sus suscriptores,
especialmente su cesionario, emerja de las resultas del
pleito que nos ocupa; encontramos oportuno manifestar
que esta Sala no podría realizar objeciones a actos lícitos
que fueron celebrados, no sólo con anterioridad a la fecha
de emisión de esta resolución, sino conforme a derecho,
en esta ocasión, entre particulares, como viene a ser la
Cesión en comento, pues es sabido que la misma como tal
es viable en el mundo del derecho, por tanto dadas las
circunstancias enunciadas, lo procedente viene a ser el
tener, a partir de la ejecutoria del presente acto
jurisdiccional, como parte demandante y para todos los
derechos y obligaciones que del presente proceso resulten,
al señor JULIO CÉSAR LISAC JIMÉNEZ (a título
personal), con cédula de identidad personal No. 4-51-633,
como en efecto se hará y anotará seguidamente en la
parte resolutiva del mismo”. (sic)
3.
Que el peticionario invoca como argumento para sustentar su solicitud, “el interés
público de carácter urgente que reviste este asunto para proteger y garantizar la
construcción del proyecto Central Hidroeléctrica Bajo de Mina, mediante el TRASPASO
ORDENADO de esta concesión a favor de TRANSGLOBAL DE PANAMÁ, y que con el
objeto de que esta cesionaria tome posesión efectiva del proyecto se garantiza el repago
de la inversión realizada bajo el amparo de la concesión declarada nula por ilegal,
bienes que serán tasados y recibidos bajo beneficio de inventario y con el peritaje
correspondiente …” (sic) a su satisfacción.
Adicionalmente, el Magíster José De Jesús Góndola Molinar agrega que, en caso de que
la empresa Ideal Panamá, S.A. no acceda a un arreglo razonable, solicita que se adopten
las siguientes medidas:
3.1. Que se implementen los mecanismos de la adjudicación forzosa, para adquirir
todos los inmuebles y mejoras que sean necesarios, convenientes, útiles o
usualmente empleados para las obras, instalaciones, interconexión,
transmisión y distribución de energía eléctrica.
3.2. La verificación de una inspección administrativa en el sitio de la concesión
hidroeléctrica Bajo de Mina con el objeto de avaluar las fincas y las mejoras
realizadas por la empresa Ideal Panamá, S.A. como requisito previo para
proceder al repago.
3.3. Que se dicte lo que en derecho corresponda a efecto de ejecutar efectivamente
la Sentencia de 11 de noviembre de 2010 antes descrita y que los cambios y
disposiciones legales de los derechos comunicados a esta Entidad Reguladora
sean debidamente anotados en los registros oficiales, de manera que los
derechos sobre el Contrato Administrativo de Concesión Hidroeléctrica Bajo
de Mina, restituidos judicialmente a favor de Julio César Lisac Jiménez,
pasen de forma íntegra hacia la empresa Transglobal de Panamá.
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4.
Que antes de entrar a analizar el fondo de lo solicitado por el Magíster José De Jesús
Góndola Molinar, resulta necesario evaluar si este Despacho tiene o no competencia
sobre la situación planteada y si el memorialista está legitimado para formular la
petición en referencia, lo cual resulta indispensable para evitar actuaciones que estén
viciadas de nulidad:
4.1. En cuanto a lo primero, es decir, la necesidad de determinar si esta Autoridad tiene o
no competencia sobre la situación planteada por el Magíster Góndola Molinar, este
Despacho está facultado para conocer y decidir sobre la solicitud en referencia, de
conformidad con los artículos 6, 9 (numeral 16), 21 y 43 de la Ley 6 de 3 de
febrero de 1997, que le asignan como atribuciones arbitrar conflictos entre
prestadoras del servicio público, municipios y clientes, otorgar concesiones y
licencias para la prestación del servicio público de electricidad y disponen que la
generación de energía eléctrica para el servicio público queda sometida al régimen
de concesiones.
4.2.
En cuanto a lo segundo, es decir, el tema atinente a si los solicitantes están
legitimados para formular la petición sujeta a decisión, este Despacho considera
que no lo están, por las razones que a continuación se pasan a exponer:
4.2.1. La titular de la concesión para la construcción, explotación y mantenimiento
de una central hidroeléctrica a filo de agua denominada Bajo de Mina,
sobre el río Chiriquí Viejo, situado en el corregimiento de Caisán, distrito
de Renacimiento, provincia de Chiriquí, es la sociedad La Mina HydroPower, Corp.
Si bien la Resolución AN No. 490-Elec de 20 de diciembre de 2006, que
declaró la resolución administrativa del contrato de concesión que le fue
otorgado a dicha sociedad, al igual que la Resolución AN No. 584-Elec de
22 de enero de 2007, que confirmó la primera, fueron anuladas en
Sentencia de 11 de noviembre de 2010 de la Sala Tercera de lo
Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia y dicha
Sentencia le restableció su derecho a la concesión, tal Sentencia no varió
la relación jurídica creada entre La Mina Hydro-Power, Corp. y esta
entidad del Estado por razón del Contrato de Concesión.
Cabe señalar que en cumplimiento de lo dispuesto en la Sentencia de 11 de
noviembre de 2010, antes citada, la Autoridad Nacional de los Servicios
Públicos, mediante Providencia de 14 de febrero de 2011, ordenó el
registro de La Mina Hydro-Power, Corp. en los libros correspondientes
como una empresa de generación eléctrica por haber suscrito con esta
Autoridad Reguladora, un Contrato de Concesión para la construcción,
explotación y mantenimiento de la Central Hidroeléctrica denominada
Bajo de Mina.
4.2.2.
Es cierto que La Mina Hydro-Power, Corp. cedió el “crédito litigioso” al
señor Julio César Lisac Jiménez; no obstante, ello no implica la cesión del
Contrato de Concesión en referencia, dado que median razones que así lo
demuestran, como por ejemplo:
4.2.2.1.
Porque en el documento de cesión no se cedió el Contrato de
Concesión, sino “el crédito litigioso” y en la Sentencia de 11 de
noviembre de 2010, la Sala Tercera de lo Contencioso
Administrativo declara a Julio César Lisac Jiménez, como titular
litigioso, en reemplazo de La Mina Hydro Power, Corp., por
razón de la cesión de crédito litigioso a él otorgada.
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4.2.2.2.
Porque de acuerdo al artículo 55 de la Ley 6 de 3 de febrero de
1997, las concesiones para los servicios públicos de electricidad,
“serán otorgadas por la Autoridad Nacional de los Servicios
Públicos, mediante resolución motivada, previa selección del
concesionario, con procedimientos que aseguren la libre
concurrencia, y se formalizarán y regirán por un contrato
conforme a las normas que establezca la Autoridad Nacional de
los Servicios Públicos”.
Se trata pues, de un contrato personalísimo o intuito personae,
que se celebra después que el concesionario ha cumplido con los
requisitos que establecen las normas legales y las normas
reglamentarias respectivas, lo que indica que el concesionario
no está facultado legalmente para ceder el contrato a otra
persona sin la autorización de la Autoridad Nacional de los
Servicios Públicos.
4.2.2.3.
Porque de acuerdo al artículo 76 de la Ley 22 de 27 de junio de
2006, aplicable supletoriamente a los contratos de concesión de
servicio público conforme al artículo 13 del Código Civil, el
concesionario puede “ceder los derechos que nazcan del
contrato, previo cumplimiento de las formalidades establecidas
por esta Ley, el Reglamento o por las condiciones consignadas
en el pliego de cargos que haya servido de base al
procedimiento de selección de contratista. Sin embargo, en
todos los casos, será preciso que el cesionario reúna las
condiciones y preste la garantía exigida al contratista y que el
ministerio o entidad respectiva y el garante consientan en la
cesión, haciéndolo constar así en el expediente respectivo.
Los créditos que se generen de un contrato podrán cederse en la
forma que establezca el Ministerio de Economía y Finanzas
para las entidades del Gobierno Central. Las entidades del
sector descentralizado podrán utilizar este procedimiento,
adecuándolo a sus respectivas leyes orgánicas.”
Sin embargo, La Mina Hydro-Power, Corp. no ha solicitado y
no ha obtenido la aprobación de la cesión del Contrato de
Concesión en favor de la sociedad Transglobal de Panamá,
por lo que la titular de esa concesión sigue siendo La Mina
Hydro-Power, Corp.
5.
Que para ser parte en un proceso administrativo y estar legitimado para actuar en el
mismo (“legitimación en causa”) de acuerdo a los artículos 64, 66 y 74 de la Ley 38 de
31 de julio de 2000, al igual que de conformidad con los artículos 585, 696 y 733
(numeral 3) del Código Judicial, se requiere ser titular de un interés legítimo o de un
derecho subjetivo, puesto que la actuación de la persona que no esté legitimada en la
causa, acarrea la nulidad de lo actuado;
6.
Que en ese sentido, el licenciado Adán Arnulfo Arjona, ex Magistrado de la Sala Tercera
de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia, define la legitimación
en la causa como “la condición que debe tener una persona según la Ley sustantiva para
lograr que el Juez se pronuncie respecto a las pretensiones formuladas en las demandas
en relación con una concreta y particular relación jurídica.” (Ver Código Judicial,
Sistemas Jurídicos, S.A., Panamá 2005, pág. 125);
7.
Que, como ha quedado dicho, tanto Julio César Lisac Jiménez como Transglobal Green
Energy de Panamá, S.A. carecen de legitimación en causa para realizar las peticiones
formuladas mediante el citado Memorial recibido el 27 de octubre de 2011;
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8.
Que, igualmente, comoquiera que no se ha presentado poder que autorice al Magíster
José De Jesús Góndola Molinar a formular petición en representación de La Mina
Hydro-Power, Corp., como sociedad o persona jurídica titular de la concesión de la
Central Hidroeléctrica Bajo de Mina, queda en evidencia que el mismo carece de
facultad para solicitar lo pedido;
9.
Que, en virtud de lo anterior, no es procedente la admisión de tal petición, a efecto de
evitar vicios de nulidad en un posterior pronunciamiento de esta Autoridad Reguladora
sobre la misma;
10.
Que con fundamento en lo anteriormente expuesto, corresponde a esta Autoridad
Reguladora decidir lo que en derecho procede, por lo que;
RESUELVE:
PRIMERO: RECHAZAR DE PLANO, por improcedente, la solicitud presentada por el
Magíster José De Jesús Góndola Molinar, en nombre y representación del señor Julio César
Lisac Jiménez y de la sociedad Transglobal Green Energy de Panamá, S.A., inscrita en el
Registro Público en la Ficha 748956, Documento 2057032, filial de la sociedad Transglobal
Green Energy LLC., para que se ejecute la Sentencia mencionada en la parte motiva de esta
Resolución.
SEGUNDO: COMUNICAR que la presente Resolución regirá a partir de su notificación y que
la misma sólo admite el Recurso de Reconsideración, el cual deberá interponerse dentro de los
cinco (5) días hábiles siguientes a la fecha de notificación.
FUNDAMENTO DE DERECHO: Ley 26 de 29 de enero de 1996; Decreto Ley 10 de 22 de
febrero de 2006; Ley 6 de 3 de febrero de 1997; Decreto Ejecutivo 22 de 19 de junio de 1998;
Ley 38 de 31 de julio de 2000; Ley 22 de 27 de junio de 2006; Código Civil; y, Código Judicial.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE,
ZELMAR RODRÍGUEZ CRESPO
Administradora General