DATOS GENERALES DE LA RESOLUCIÓN: 1.

DATOS GENERALES DE LA RESOLUCIÓN:
1.- ÓRGANO QUE EMITE LA RESOLUCIÓN Y NOMBRE DE QUIEN DICTÓ LA
RESOLUCIÓN.
Jueza Primero de lo Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Estado; Licenciada Liliana
Angell González.
2.- NÚMERO DE RESOLUCIÓN.
284/2012
3.- FECHA DE RESOLUCIÓN.
06 seis de noviembre de 2013 dos mil trece
4.- INSTANCIA PROCESAL EN LA QUE SE EMITE LA RESOLUCIÓN.
Primera Instancia
5.- TIPO DE PROCEDIMIENTO.
Juicio ordinario civil (pérdida de la patria potestad y guarda y custodia, así como actos de
violencia cometidos en agravio de menores.
6.- DERECHO MATERIA DE ANÁLISIS.
Derecho Familiar
7.- ORDENAMIENTO JURÍDICO OBJETO DE ANÁLISIS.
Código Civil para el Estado de Chiapas.
8.- INSTRUMENTO O CRITERIO INTERNACIONAL INVOCADO
Convención sobre los derechos de los niños
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
9.- MEDIDAS DE REPARACIÓN ADOPTADOS.
No existe.
10.- VOTACIÓN POR LA QUE FUE APROBADA.
Unilaterial (Primera Instancia)
11. VOTOS CONCURRENTES O DISIDENTES
No existe.
PARTICULARIDADES DE LA RESOLUCIÓN.
12.- EXTRACTO DE LOS HECHOS.
La parte actora en la vía de Ordinaria Civil, promovió Juicio de Pérdida de la Patria Potestad
y Guarda y Custodia, así como los actos de violencia atribuibles respecto de tres menores, en
contra de su exesposa, solicitando la custodia provisional del las menores, aduciendo
violencia familiar por parte de la demandada y de su amasio.
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13.- JUSTIFICACIÓN QUE EXPONGA LOS MOTIVOS ARGUMENTATIVOS POR LO QUE
SE CONSIDERA QUE LA RESOLUCIÓN PROTEGE Y SALVAGUARDA DERECHOS
HUMANOS O BIEN, EMITIDA CON PERSPECTIVA DE GÉNERO.
En términos general se hace mención sobre el principio de igualdad del hombre y la mujer,
que el otorgamiento de la guarda y custodia de un menor de edad no debe ser basado en
perjuicios de género.
14.-
DEBERÁ
ARGUMENTOS
INDICARSE
LAS
PRINCIPALES
FOJAS
POR
EL
DEFINITIVA O PROYECTO INNOVADOR.
Fojas 16 a la 25.
EN
CUAL
DONDE
SE
SE
ENCUENTRAN
PROPONE
LOS
LA SENTENCIA
EXP. No. 284/2012
3
PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE CHIAPAS
JUZGADO PRIMERO FAMILIAR DEL DISTRITO JUDICIAL DE
TUXTLA.- Tuxtla Gutiérrez, Chiapas, a 6 seis de noviembre de
2013 dos mil trece.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
V I S T O S para resolver los autos que integran el
expediente
original
número
284/2012,
relativo
al
JUICIO
ORDINARIO CIVIL (PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD Y
GUARDA Y CUSTODIA, ASÍ COMO ACTOS DE VIOLENCIA
COMETIDOS
EN
AGRAVIO
***************************************,
***************************************,
DE
LAS
MENORES
promovido
en
contra
por
de
***************************************, y,- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
RESULTANDO
1.- Mediante escrito recibido por oficialía de partes
común el 1 uno de marzo de 2012 dos mil doce, compareció a
este Juzgado ***************************************, para promover
en la vía de Ordinaria Civil, Juicio de Pérdida de la Patria Potestad
y Guarda y Custodia, así como los actos de violencia atribuibles
respecto de las menores ***************************************, en
contra de ***************************************, y de quien reclama
4
las siguientes prestaciones: “a) La custodia provisional del las
menores
***************************************,
ya
que
“las mismas han sido objeto de violencia familiar por parte de la
“demandada y de su amasio el C. ****************************, quien
“con el consentimiento de la hoy demandada, ha cometido actos
“lascivos en contra de mis menores hijas e inclusive tengo el temor
“fundado que hayan sido objeto de VIOLACION por parte del
“citado señor en contubernio con la hoy demandada. b) Que por
“resolución judicial se declare que la demandada cometió actos de
“violencia
familiar
en
contra
de
mis
menores
hijas
****************************************************************************
“ conforme a los artículo 319 Ter del Código Civil del
“estado de Chiapas; ya que la demandada consintió y provoco que
“mi
menor
“VIOLADA
hija
***************************************,
ANALMENTE
por
su
amasio
***************************************;
así
como
el
fuese
señor
también
la
demandada ha consentido y “provocado que su amasio el señor
*************************************** “cometa actos lascivos en
contra de mis menores hijas e inclusive “tengo el temor fundado
hayan sido objeto de VIOLACION por “parte del citado señor en
contubernio con la hoy demandada. c).- “Que por resolución
judicial se declare la perdida de la patria “potestad en contra de la
hoy
demandada,
respecto
***************************************
de
mis
conforme
“menores
al
artículo
hijas
439
“fracción III del Código Civil del Estado. La perdida de la patria
EXP. No. 284/2012
5
“potestad de mi primera hija se sustenta en virtud a que con el
“consentimiento de la demandada, permitió que su amasio el
“señor ***************************************, VIOLARA ANALMENTE
a mi “menor hija ***************************************; y, la perdida
de
“patria
la
potestad
de
mis
menores
hijas
***************************************, se sustenta ya “que ya que las
mismas han sido objeto de violencia familiar por “parte de la
demandada
y
de
su
amasio
el
C.
***************************************, quien con el consentimiento de
la hoy demandada, ha “cometido actos lascivos en contra de mis
menores hijas e “inclusive tengo el temor fundado hayan sido
objeto de “VIOLACION por parte del citado señor en contubernio
con la hoy “demandada, además que como lo dije, la demandada
permitió “que el señor C. ***************************************
VIOLARA a mi hija “***************************************.” Fundó su
demanda en hechos y consideraciones de derecho que a su
interés convino, los cuales en obvio de mayores repeticiones y por
economía procesal se tienen aquí por reproducidos como si a la
letra se insertaran. A su demanda anexó los documentos públicos
fundatorios de su acción, citó los preceptos legales que consideró
aplicables al caso y culminó con los petitorios de estilo.- - - - - - - - -
2.- Por auto de 5 cinco de marzo del año en cita, se dio
entrada a la demanda en la vía y forma propuesta, se ordenó dar
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vista a la Ministerio Público adscrita, así mismo correr traslado y
emplazar a la demandada, para que dentro del término de ley
contestara la demanda instaurada en su contra, obra en autos la
diligencia de emplazamiento de 21 veintiuno siguiente, ocurriendo
a juicio la demandada mediante escrito recibido el 28 veintiocho
de marzo del actual, teniéndose por contestada en tiempo y forma
legal, a través del proveído de 9 nueve de abril del año en
mención, en auto de 19 diecinueve de abril del presente año, se
apertura la fase de alegatos, y finalmente, en auto de 18 dieciocho
de octubre de 2013 dos mil trece, se ordenó traer los autos a la
vista de la Juzgadora, para dictar la sentencia que en derecho
corresponda, la cual se dicta al tenor del siguiente:- - - - - - - - - - - -
CONSIDERANDO
I.- Este Juzgado es competente para conocer y
resolver del presente juicio, de conformidad con los artículos 145,
146 y 158 fracción XII del Código de Procedimientos Civiles
Vigente y 81 fracción I del Código de Organización del Poder
Judicial ambos del Estado, este juzgado es competente para
conocer y resolver el presente juicio.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
II.- De conformidad con lo dispuesto por el numeral 81
del mismo cuerpo de leyes, las sentencias deben ser claras,
precisas y congruentes con las demandas y contestaciones, y con
EXP. No. 284/2012
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las demás pretensiones deducidas oportunamente en el pleito,
condenando o absolviendo al demandado y decidiendo todos los
puntos litigiosos que hayan sido objeto del debate.- - - - - - - - - - - -
III.- En la especie compareció ante este órgano
jurisdiccional el promovente, demandando en la Vía Ordinaria Civil
(Juicio de Pérdida de la Patria Potestad y Guarda y Custodia, y
actos de violencia en agravio de menores), en contra de
***************************************,
y
de
quien
reclama
las
prestaciones citadas en el primer resultando de esta sentencia,
precisando en los hechos planteados en su escrito inicial de
demanda, se le conceda la guarda y custodia de sus menores
hijas, expresando medularmente, que con la demandada contrajo
matrimonio, procreando tres hijas, pero por incompatibilidad de
caracteres se salió del domicilio conyugal el 12 doce de marzo de
2008 dos mil ocho, posteriormente, la enjuiciada le demandó
alimentos recayendo en el expediente número 1065/2008 del
índice del Juzgado Cuarto de lo Familiar de este Distrito Judicial,
condenándolo a pagar el 55% cincuenta y cinco por ciento a favor
de su esposa e hijas, así mismo, le demandó el divorció el cual fue
improcedente, y por la separación la demandada empezó a vivir
con el señor ***************************************, pero en julio de
2011 dos mil once, notó que sus hijas no querían seguir viviendo
con
su
progenitora,
hasta
que
su
hija
8
*************************************** se fue con él y le dijo que la
actual pareja de su mamá abusó de ella, por lo cual denunció el 22
veintidós de septiembre de 2011 dos mil once ante la Fiscalía
Especializada e Protección a los Derechos de la Mujer,
radicándose la averiguación previa número 757/UEDSYVF1/2011,
además dice que la señora ha cometido actos de violencia junto
con el señor ***************************************
dañando la
integridad física y psicológica de sus hijas, sin que la demandada
haya evitado que continuara ocurriendo, quedando demostrado la
pérdida de la patria potestad pues comprometió la salud,
seguridad, integridad y moralidad de las menores.- - - - - - - -
Por su parte la demandada, al dar contestación a la
demanda manifestó, ser cierto que están casados y que
procrearon a las hijas que indican, de igual manera, que el actor le
proporciona el porcentaje que refiere por concepto de alimentos,
así
mismo,
que
vive
***************************************,
en
unión
siendo
falso,
libre
que
con
el
promevente quiera vivir con sus hijas pues lo único que quiere es
no pagar la pensión alimenticia, pues el actor las abandonó y no
se ha interesado en ellas, por otra parte, dice que lo declarado por
su hija es mentira ya que el actor la obligó pues en el dictamen
médico concluyeron que no había sido violada, por lo cual aduce
que es para quitarle la pensión y ponerla en mal frente a sus
hijas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
EXP. No. 284/2012
9
IV.- Entablada la litis en los términos referidos, lo que
procede es entrar al estudio de la acción intentada por el actor,
consistente en la pérdida de la patria potestad de sus menores
hijas, y en atención a que los hechos narrados por el accionante
están encaminados a demostrar como causa para que la
demandada pierda la patria potestad sobre sus hijas, la
establecida en el artículo 439, fracción III, del Código Civil para el
Estado, que a la letra dice: "Cuando por las costumbres
“depravadas, malos tratos, explotación o abandono de los deberes
“de quien la ejerza, pudiera comprometerse la salud, la seguridad,
“la dignidad, la integridad o la moralidad de los menores, aun
“cuando estos hechos no sean penalmente punibles.” - - - - - - - - -
V.- En este orden de ideas, el promovente para
acreditar los elementos constitutivos de su acción ofreció como
pruebas las siguientes:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Copias certificadas de las actas de nacimiento de
***************************************, con las cuales acredita que
son hijas legitimas de los contendientes, y que cuentan con la
edad de 12 doce y 6 seis años, respectivamente, las cuales tienen
valor probatorio en términos de los artículos 334 fracción IV y 398
del Código de Procedimientos Civiles.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ---
10
Copia certificada del acta de matrimonio registrada con
el número 00026, foja 19012, libro 01, de 12 doce de junio de
2001 dos mil uno, efectuada ante la Oficialía 01 del Registro Civil
de Osumacinta, Chiapas, la cual demuestra el matrimonio que
contrajo con la demandada, que tiene valor probatorio en términos
de los artículos 334 fracción IV y 398 del Código de
Procedimientos Civiles, por tratarse de certificación expedida por
autoridad del Registro Civil, en relación con el numeral 46 de la
Ley Sustantiva Civil Vigente en la Entidad.- - - - - - - - - - - - - - - - - -
Copias fotostáticas certificadas del expediente número
99/2009 del índice del Juzgado Cuarto de lo Familiar de este
Distrito Judicial, relativo al Juicio de Divorcio Necesario, promovido
por
***************************************,
en
contra
de
***************************************, en las cuales se aprecia que
obra sentencia de 5 cinco de noviembre de 2009 dos mil nueve,
declarando subsistente el vínculo matrimonial de éstos, así mismo,
el escrito de demanda de alimentos y sentencia de 8 ocho de
agosto de 2008 dos mil ocho, relativo al juicio especial de
alimentos, en el cual se condenó al hoy promovente a
proporcionar a favor de su esposa e hijas, el 55% cincuenta y
cinco por ciento, de todas y cada una de sus percepciones,
documental que tiene valor probatorio de conformidad con lo
dispuesto por los artículos 334 fracción V y 398 del Código de
EXP. No. 284/2012 11
Procedimientos Civiles Vigente en el Estado, demostrando el
porcentaje que les proporciona a su esposa e hijas, por concepto
de alimentos, así como la subsistencia del vínculo matrimonial
celebrado entre las partes del presente juicio. - - - - - - - - - - - - - - -
Copias fotostáticas certificadas de la averiguación
previa
número
757/UEDSYVF1/2011,
de
22
veintidós
de
septiembre de 2011 dos mil once, ante la Unidad Especializada en
Delitos Sexuales y Violencia Familiar Primer Turno, con motivo a
la denuncia que hizo el promovente, respecto a hechos
delictuosos de violación, cometidos en agravio de la menor
***************************************,
en
contra
de
***************************************, las cuales tienen valor en
términos de los preceptos antes citados, con la que pretende
acreditar la agresión realizada a la menor por la pareja de la
demandada.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Confesional ficta a cargo de la demandada, la cual se
valora en términos de lo dispuesto por los artículos 329 con
relación al 393 del Código Adjetivo Civil, de la cual se obtiene que
es cierto que la menor *************************************** le dijo
que su amasio había abusado sexualmente de ella pero le indicó
que no comentara nada sino la golpearía, así mismo, ser cierto
que amenazó a sus otras hijas, y que solapo a su amasio para
cometer delitos en agravio de las menores, sin que hiciera algo al
12
respecto, además que tampoco les creyó, probanza con la cual
demuestra la conducta por parte de la demandada en cuanto a
desproteger a sus hijas. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Testimonial
a
cargo
de
***************************************, de la cual se aprecia que
conocen a las partes del presente juicio y a sus hijas, quienes
están separados, el actor proporciona una pensión alimenticia del
55% cincuenta y cinco por ciento de sus percepciones a favor de
su esposa e hijas, la demandada vive con otra persona, y las
menores desde el 2011 dos mil once le dijeron al promovente que
no querían vivir con su mamá, y el 22 veintidós de septiembre del
año en cita, levantó una denuncia por violación en contra de su
hija mayor, consignando la averiguación previa en cual ordenaron
orden de aprehensión en contra de ***************************, así
como el acta administrativa número 185/2012 en agravio de las
menores
***************************************,
cometido
por
la
pareja de la demandada, probanza con la cual el actor trata de
demostrar el daño causado a sus hijas.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
VI.- Por su parte, la demandada ofreció diversas
pruebas para justificar sus excepciones, entre las que destacan la
confesional del actor, la cual aún cuando tiene valor probatorio
pleno en términos de lo previsto por el artículo 391 del Código
Procesal de la materia, en nada favorece a la oferente toda vez en
EXP. No. 284/2012 13
su contenido no existió confesión alguna que le perjudicara al
actor, pues únicamente contestó ser cierto que conoce a la
demandada con la cual está casado y procreó hijos.- - - - - - - - - - -
Testimonial
a
cargo
de
***************************************, de las cuales se aprecia las
deponentes fueron uniformes y contestes al señalar que conocen
a las partes, quienes están casados, procrearon 3 tres hijas, pero
están separados, y finalmente que la demandada no ha maltratado
a sus hijas, testimonios los cuales se valoran en términos del
artículo 406 del Código Procesal Civil, con la cual la demandada
trata de demostrar que no ha maltratado a las menores. - - - - - - - -
VII.- Ahora bien, y tomando en cuenta las probanzas
anteriormente
descritas,
esta
autoridad
considera
que
es
parcialmente procedente la acción intentada por el promovente,
pues se advierte la imposibilidad material por parte de la
enjuiciada de ejercer la patria potestad de sus menores hijas, pues
se actualiza la fracción III del artículo 439 del Código en comento,
estos es, el supuesto consistente en que la demandada abandonó
los deberes que le correspondían atender como madre de las
menores antes citadas, comprometiendo con ello la salud,
seguridad, dignidad e integridad de éstas, y se dice lo anterior, por
cuanto si bien las probanzas exhibidas no acreditan los extremos
14
exigidos para determinar la pérdida de la patria potestad, sin
embargo, son suficientes para decretar, en el caso, una medida
alternativa consistente en la suspensión de la misma.- - - - - - - - - -
Determinación a la que se llega del análisis de las
copias certificadas del expediente penal número 622/2012,
remitido mediante oficio de 17 diecisiete de mayo de 2013 dos mil
trece, por la Licenciada ***************************************, Fiscal
del Ministerio Público Unidad Especializada en Delitos Sexuales y
Violencia
Familiar,
Primero
en
Turno,
en
contra
de
***************************************, como probable responsable del
delito de Encubrimiento, en agravio de la sociedad y de las
menores ***************************************, y con fecha 7 siete de
marzo de 2013 dos mil trece, fue ordenada la aprehensión de la
hoy demandada al considerarse satisfechos los requisitos del
artículo 19 Constitucional, con base en las pruebas ofrecidas como
lo fueron la declaración del hoy promovente, de las menores, la
comparecencia de la demandada, entre otros, de los que se
desprende que la omisión por parte de la demandada puso en
riesgo
la
salud,
seguridad,
dignidad,
integridad
física
y
psicoemocional de sus hijas, pues le refirieron lo que les hacía
*************************************** (pareja de ésta), sin que
hubiera hecho algo al respecto, como se corrobora de la
comparecencia de las menores llevadas ante esta autoridad en la
audiencia de 16 dieciséis de mayo de 2012 dos mil doce,
EXP. No. 284/2012 15
testimoniales y confesional ficta, ofrecidas por el promovente,
incumpliendo con la obligación de garantizar el bienestar de sus
hijas, pues al ser su mamá confiaron que al decirle las protegería
de esa persona y haría algo para evitar que continuará esa
situación.- - - - - - - - - - --
Sin que pasen desapercibidas, las copias certificadas
de la averiguación previa número 757/UEDSYVF1/2011, en contra
de ***************************************, por el delito cometido en
agravio de la menor ***************************************, así como
las copias certificadas de la averiguación previa número
333/UEDSYVF2/2012, remitidas mediante oficio de 14 catorce de
marzo
de
2012
dos
mil
doce,
por
la
Licenciada
***************************************, Fiscal del Ministerio Público
Mesa de Trámite 2 Sexuales y Violencia, y la tarjeta informativa de
17 diecisiete de septiembre de 2013 dos mil trece, suscrito por el
Licenciado ***************************************, Juez Tercero del
Ramo para la Atención de Delitos Graves de los Distritos
Judiciales de Chiapa, Cintalapa y Tuxtla, con residencia en
Cintalapa, Chiapas, en el que hizo constar el estado procesal de la
causa
penal
número
204/2011,
instruida
en
contra
de
***************************************, por violación equiparada y
agravada de ***************************************, por el cual con
fecha 13 trece del mes y año en cita, se dictó formal prisión en
16
contra, las cuales tienen valor probatorio en términos de los
artículos 334 fracción II y V y 398 del Código de Procedimientos
Civiles, de las cuales se aprecia que fue una conducta realizada
por la pareja de la demandada, y que la promovente no denunció
ante una autoridad competente, permitiendo que se realizara la
misma pues no tomó las medidas necesarias para salvaguardar el
interés superior de éstas, para que no les ocasionara un perjuicio
en su sano desarrollo y estabilidad psicológica y emocional.- - - - -
Consecuentemente, se determina SUSPENDER la patria
potestad que ejerce la señora ***************************************,
sobre las menores en cita.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - VIII.- Ahora bien, se procede al estudio de la guarda y
custodia de las menores, tomando en cuenta que las infantes
actualmente viven con su progenitor como se aprecia de la
diligencia de 21 veintiuno de marzo de 2012 dos mil doce,
realizada por la actuaria judicial adscrita a este juzgado, quien se
constituyó en compañía del actor a la casa hogar alegre odres
nuevos ubicada en Rivera Cerro Hueco del callejón cerro hueco
143, para efecto de que le fueran entregadas las menores
***************************************, ya que fueron albergadas en
ese lugar en tanto se resolviera su situación jurídica, como se
aprecia de las copias fotostáticas certificadas de la averiguación
previa número 333/UEDYCF2/2012, quienes en un principio
estaban bajo la guarda y custodia de su mamá.- - - - - - - -
EXP. No. 284/2012 17
Atento a lo anterior, y una vez analizadas las constancias
que obran en autos, y las comparecencias de las menores de 16
dieciséis de mayo de 2012 dos mil doce, y atendiendo lo previsto
al artículo 4 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, por La Convención de los Derechos del Niño ratificada
por el Senado de la República el 19 de junio de 1990, que entrara
en vigor el 21 de octubre del mismo año, 3, 4, 6 y 7 de la Ley para
la Protección de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes, 25
de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, 24 del
Pacto
Internacional
de
Derechos
Económicos,
Sociales
y
Culturales, 24 de la Convención Americana Sobre Derechos
Humanos, el 19 de la Declaración de los Derechos del Niño, y el
Protocolo de Actuación para quienes Imparten Justicia en casos
que afecten a Niñas, Niños y Adolescentes, publicado el 29
veintinueve de mayo de 2000 dos mil en el Diario Oficial de la
Federación, y 69 fracción VI del Código de Atención a la Familia y
Grupos Vulnerables para el Estado, en la que expresaron su
voluntad y deseo de continuar viviendo con su papá, pues la
primer
menor
de
nombre
***************************************,
manifestó vivir con su progenitor, la pareja de éste, y sus
hermanas, la actual pareja de su papá se hace cargo de sus
cosas, la atiende, su mamá no las cuidaba, no era cariñosa, no
quiere vivir con su progenitora, se siente feliz viviendo con su papá
18
porque
la
cuida,
de
igual
manera,
la
menor
***************************************, dijo vivir con su papá, que la
pareja de su papá le lava y le plancha su ropa, se siente bien
viviendo con él y quiere estar ahí, y finalmente, la comparecencia
de ***************************************, la cual manifestó que vive
con su progenitor, antes vivía con su mamá pero le pegaba por
cualquier cosa, le creía más a su pareja, viviendo con su
progenitor no hay gritos, se lleva bien con la pareja de su papá, su
mamá las tenía por la pensión que le daba su padre, él no le pega,
quiere seguir viviendo a su lado, actuación judicial que tiene valor
probatorio de conformidad con el artículo 400 del Código de
Procedimientos Civiles, y en la que se aprecia que éstas viven con
su progenitor y la voluntad expresa de continuar a su lado.- - - - - -
Por lo tanto, queda de manifiesto que no desean vivir con su
señora madre, y con las pruebas aportadas como lo son las
confesionales,
testimoniales,
comparecencias,
documentales
públicas exhibidas, el interés del promovente de reclamar su
custodia, y atendiendo al principio de igualdad, en el que el
hombre y la mujer gozan de los mismos derechos, y en cuyo seno
y funcionamiento han de participar, cooperar a fin de realizar las
tareas de la casa, cuidado de los hijos, educación y desarrollo,
esta autoridad considera que puede reportar mayor beneficio a las
menores el estar con el padre, más que con la madre, pues se
aprecia que tienen un desenvolvimiento tranquilo y cómodo que
EXP. No. 284/2012 19
una familia requiere, ya que el actor está al pendiente de ellas, las
lleva y va por ellas a la escuela, revisa sus tareas, es cariñoso, y la
relación con la pareja de su padre es favorable, quien también
participa en el cuidado de las menores al estar al pendiente de su
ropa y comida, por lo que, tomando en cuenta el interés superior
de las menores, reporta mayor beneficio el quedar bajo la custodia
de su padre, ya que de no ser así significaría un cambio hasta
cierto punto drástico que iría en perjuicio del bienestar de éstas,
pues es evidente que se han acostumbrado a ese hogar en el que
actualmente conviven y se desenvuelven bajo la tutela de una
persona que cuida de su salud y su formación tanto moral como
intelectual, pues durante el tiempo en que éstas han estado
conviviendo con su progenitor la figura de éste, ha tenido para
ellas un significado importante, que debemos admitir sin
menoscabar la importancia que una madre tiene en el hogar, el
mantener un estado de cosas más benéfico a la familia, por tanto
existe razones suficientes para decretar que la guarda y custodia
sea asignada al padre, el cual está obligado de velar por la
seguridad e integridad de sus hijas, así como el cuidado de dirigir
su educación, de vigilar su conducta, sus relaciones y el formar su
carácter, de conformidad con los artículos 3, 7, 18, 19 y 27 de la
Convención sobre los Derechos del Niño. - - - - - - - - - - - - - - - - - -
20
Lo anterior, se robustece con la tesis aislada
localizable en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
décima Época, por la Primera Sala, libro VIII, Mayo de 2012, tomo
I, Página 1097, que dice: “GUARDA Y CUSTODIA DE LOS
“MENORES DE EDAD. LA DECISIÓN JUDICIAL RELATIVA A
“SU
OTORGAMIENTO
DEBERÁ
ATENDER
A
AQUEL
“ESCENARIO QUE RESULTE MÁS BENÉFICO PARA EL
“MENOR
(INTERPRETACIÓN
DEL
ARTÍCULO
4.228,
“FRACCIÓN II, INCISO A), DEL CÓDIGO CIVIL DEL ESTADO
“DE MÉXICO). Como ya lo ha establecido esta Primera Sala de la
“Suprema Corte de Justicia de la Nación, no existe en nuestro
“ordenamiento jurídico una suerte de presunción de idoneidad
“absoluta que juegue a favor de alguno de los progenitores pues,
“en principio, tanto el padre como la madre están igualmente
“capacitados para atender de modo conveniente a los hijos. Así
las “cosas, el intérprete, al momento de aplicar el inciso a), de la
“fracción II, del artículo 4.228 del Código Civil del Estado de
“México, que dispone que si no se llega a ningún acuerdo respecto
“a la guarda y custodia, los menores de diez años quedarán al
“cuidado de la madre, salvo que sea perjudicial para el menor",
“deberá atender, en todo momento, al interés superior del menor.
“Lo anterior significa que la decisión judicial al respecto no sólo
“deberá atender a aquel escenario que resulte menos perjudicial
“para el menor, sino, por el contrario, deberá buscar una solución
“estable, justa y equitativa que resulte lo más benéfica para éste.
EXP. No. 284/2012 21
“La dificultad estriba en determinar y delimitar el contenido del
“interés superior del menor, ya que no puede ser establecido con
“carácter general y de forma abstracta; la dinámica de las
“relaciones familiares es extraordinariamente compleja y variada y
“es dicha dinámica, así como las consecuencias y efectos que la
“ruptura haya ocasionado en los integrantes de la familia, la que
“determinará cuál es el sistema de custodia más beneficioso para
“los menores. Así las cosas, el juez habrá de valorar las
“especiales circunstancias que concurran en cada progenitor y
“determinar cuál es el ambiente más propicio para el desarrollo
“integral de la personalidad del menor, lo cual se puede dar con
“ambos progenitores o con uno solo de ellos, ya sea la madre o el
“padre. En conclusión, la tutela del interés preferente de los hijos
“exige, siempre y en cualquier caso, que se otorgue la guarda y
“custodia en aquella forma (exclusiva o compartida, a favor del
“padre o de la madre), que se revele como la más benéfica para el
“menor.”- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Así mismo, la tesis localizable en la novena época en
el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXXIV,
agosto de 2011, página 225, del rubro y texto: INTERÉS
“SUPERIOR DE LOS MENORES Y ATRIBUCIÓN DE LA
“GUARDA Y CUSTODIA. Como criterio ordenador, el interés
“superior de los menores previsto en el artículo 4o. de la
22
“Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, ha de
“guiar cualquier decisión sobre guarda y custodia. Dicho de otro
“modo, el interés del menor constituye el límite y punto de
“referencia último de la institución de la guarda y custodia, así
“como de su propia operatividad y eficacia. En esta lógica, a la
“hora de decidir la forma de atribución a los progenitores de la
“guarda y custodia, hay que tener en cuenta que la regulación de
“cuantos deberes y facultades configuran la patria potestad,
“siempre está pensada y orientada en beneficio de los hijos,
“finalidad que es común para el conjunto de las relaciones
“paterno-filiales; y este criterio proteccionista se refleja también en
“las medidas judiciales que han de adoptarse en relación con el
“cuidado y educación de los hijos. En definitiva, todas las medidas
“sobre el cuidado y educación de los hijos deben ser adoptadas
“teniendo en cuenta el interés de éstos, que no el de los padres,
“pues no son las condiciones psicológicas o afectivas de los
“progenitores las que determinan las medidas a adoptar, sino
“exclusivamente el bienestar de los hijos. El criterio antes
“reseñado vincula tanto a los órganos jurisdiccionales como al
“resto de los poderes públicos e, incluso, a los padres y
“ciudadanos, de manera que han de adoptarse aquellas medidas
“que sean más adecuadas a la edad de los menores, para ir
“construyendo progresivamente el control acerca de su situación
“personal y proyección de futuro, evitando siempre que el menor
EXP. No. 284/2012 23
“pueda ser manipulado, buscando, por el contrario, su formación
“integral y su integración familiar y social.” - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Así como, la tesis aislada constitucional localizable en
la décima época, del Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Libro VIII, Mayo de 2012, Tomo 1, página 1112, que dice:
“PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE HOMBRES Y MUJERES. EL
“OTORGAMIENTO DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE UN
“MENOR
DE
EDAD
NO
DEBE
ESTAR
BASADO
EN
“PREJUICIOS DE GÉNERO. Tradicionalmente, la justificación de
“las normas civiles que otorgan preferencia a la madre en el
“otorgamiento de la guarda y custodia de los menores de edad se
“fundamentaba en una idea preconcebida, bajo la cual, la mujer
“gozaba de una específica aptitud para cuidar a los hijos. Esta
“justificación era acorde con una visión que establecía una clara
“división de los roles atribuidos al hombre y a la mujer. El género
“resultaba un factor determinante en el reparto de funciones y
“actividades, lo que conllevaba un claro dominio social del hombre
“sobre la mujer, la cual se concebía únicamente como madre y
“ama de casa que debía permanecer en el hogar y velar por el
“cuidado y bienestar de los hijos. Esta idea no es compartida por
“esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y
“resulta inadmisible en un ordenamiento jurídico como el nuestro,
“en el cual el principio de igualdad entre hombres y mujeres resulta
24
“uno de los pilares fundamentales del sistema democrático. La
“tendencia clara, en estos tiempos, marca el rumbo hacia una
“familia en la que sus miembros fundadores gozan de los mismos
“derechos y en cuyo seno y funcionamiento han de participar y
“cooperar a fin de realizar las tareas de la casa y el cuidado de los
“hijos. La mujer ha dejado de ser reducida al papel de ama de
“casa y, por el contrario, ejerce en plenitud, con libertad e
“independencia, la configuración de su vida y su papel en la
“familia. Esta Primera Sala también se separa de aquellas
“justificaciones basadas en que la presunción de ser la madre la
“más apta y capacitada para el otorgamiento de la guarda y
“custodia, tiene sustento en la realidad social y en las costumbres
“imperantes dentro del núcleo social nacional. Es un hecho notorio
“que el funcionamiento interno de las familias, en cuanto a
“distribución de roles entre el padre y la madre, ha evolucionado
“hacia una mayor participación del padre en la tarea del cuidado
“de los menores, convirtiéndose en una figura presente que ha
“asumido la función cuidadora. Dicha evolución no se ha
“generalizado en todas las familias, pero sí puede evidenciarse en
“muchas de ellas y dicha dinámica debe tener reflejo en la medida
“judicial que se adopte sobre la guarda y custodia de los hijos
“menores. En clara contraposición con el pasado, en el que el
“reparto de las tareas de la casa, incluido el cuidado de los hijos,
“venía impuesto por la tradición como algo dado, ahora, el reparto
“de las funciones familiares ha de ser objeto de discusión, de
EXP. No. 284/2012 25
“negociación, de pacto entre los cónyuges. Si se respeta el marco
“de la necesaria e insustituible libertad y autonomía de las partes
“(los
miembros
de
la
pareja),
cualquier
reparto
resulta
“perfectamente válido, eficaz y merecedor de protección. En
“cualquier caso, lo relevante es que no existe una sola realidad en
“la que la mujer tenga como función única y primordial, el cuidado
“de los menores.”- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
IX.-
En
aras
de
prevenir
algún
posible
daño
psicológico, incluso corregirlo, si es que lo hubiera, los padres,
deben asumir una responsabilidad absoluta respecto de sus
menores hijas, pues el hecho de que se encuentren separados no
implica que no puedan ser excelentes guías paternales, incluso
mejores que si vivieran juntos, por cuanto se encuentran obligados
a compensar el terrible inconveniente que a las menores les
produjo la separación. Por lo consiguiente, para ayudar a la niña y
a los niños a que no sufran incertidumbre alguna respecto a su
futuro, y por el contrario, que crezcan tranquilas y sanas en todos
los ámbitos personales y ante la sociedad, es menester que las
aludidas menores sean protegidas, y que sus progenitores actúen
honestamente en cuando a sus sentimientos filiales, y en especial
en cuanto al derecho de las aludidas infantes a convivir con su
progenitora, para que fortalezcan entre ellos los lazos de amor y
respeto.
De
ahí
que
los
progenitores
deben
asumir
26
responsabilidad su misión, con la mejor disposición, para seguir
conviviendo con sus menores hijas, educándolas consiente e
integralmente,
incluso
inculcándole
valores
y
principios
conductuales, pues la paternidad nunca termina con una
separación o incluso con el divorcio, por lo que ambas partes
deben permitir de que se lleve a cabo la convivencia en beneficio
evidente de sus menores hijas, libre de celos, de resentimientos o
de envidias, fungiendo como verdaderos padre, plenos e íntegros,
inculcándole sentimientos de amor, de inspiración, de superación,
de esperanza, y sobre todo, de responsabilidad, evitándole así, en
la medida de lo posible, cualquier conflicto emocional, personal o
judicial que involucre a las menores, por lo que esta autoridad
concede a la enjuiciada, el derecho de que conviva con sus hijas
lugar neutral y vigilado.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
En tal orden de ideas, con fundamento en el artículo
982 del Código de Procedimientos Civiles, al tratarse de un asunto
familiar, y por corresponder a esta Juzgadora decretar medidas
para preservar integralmente los intereses de las menores, ya que
ello encuadra dentro del concepto de la protección de la familia, y
al no existir ningún acto o falta grave cometida por el actor, que
pudiera perjudicar la salud e integridad de sus menores hijas, y
que desde luego no permitiera su normal desarrollo sano, deben
permanecer al lado de su progenitor por ser la persona quien
reporta más beneficio para cuidarlas, mayormente que las
EXP. No. 284/2012 27
menores, comparecieron manifestando su deseo de seguir
viviendo con su progenitor.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Al respecto, tiene aplicación la tesis sustentada por el
Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito,
visible en la página 1206, Tomo XVI, Octubre 2002, Novena
Época, del Semanario Judicial de la Federación que a la letra dice:
“GUARDA
Y
CUSTODIA.
DEBE
DETERMINARSE
“CONSIDERANDO EL INTERÉS SUPERIOR DE NIÑAS, NIÑOS
“Y ADOLESCENTES CONFORME A LA CONVENCIÓN SOBRE
“LOS DERECHOS DEL NIÑO. El derecho a la guarda y custodia
“de una niña, niño y adolescente, implica considerar no sólo las
“pruebas ofrecidas por las partes con las que pretendan demostrar
“una adecuada capacidad para el cuidado del menor, sino que
“atendiendo al beneficio directo de la infancia, el juzgador también
“debe considerar el interés superior de la niña, niño y adolescente
“como presupuesto esencial para determinar quién tiene derecho
a “la guarda y custodia. Ello, porque conforme a lo dispuesto por el
“artículo 4o. constitucional que establece el desarrollo integral, el
“respeto a la dignidad y derechos de la niñez, así como los
“artículos 3o., 7o., 9o., 12, 18, 19, 20 y 27 de la Convención sobre
“los Derechos del Niño, ratificada por México el veintiuno de
“septiembre de mil novecientos ochenta y nueve, que establece
“que los Estados garantizarán que los tribunales judiciales velen
28
“por el interés superior del niño, los juicios en los que se vean
“involucrados
derechos
inherentes
de
las
niñas,
niños
y
“adolescentes, como el caso en que se demande la guarda y
“custodia, debe tenerse como presupuesto esencial el interés
“superior del niño y darle intervención al Ministerio Público, para
“que en su carácter de representante de la sociedad, vele por los
“derechos de los infantes y adolescentes”.- - - - - - - - - - - - - - - - - -
Encuentra apoyo, en la tesis de la Novena Época,
emitida por la Primera Sala, del Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, tomo XXXIII, Febrero de 2011, de la
página: 616, que al texto y rubro indica: “JUICIOS DE GUARDA Y
“CUSTODIA. DE ACUERDO AL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO
“DEBE
VALORARSE
LA
TOTALIDAD
DEL
MATERIAL
“PROBATORIO QUE OBRA EN AUTOS. De acuerdo al interés
“superior del niño, en los procedimientos que directa o
“indirectamente trascienden los derechos de los menores, el juez
“debe decidir atendiendo al mayor beneficio del menor por lo que
“debe valorar todos los elementos probatorios que tenga a su
“alcance. En tal sentido, aun cuando en la demanda de guarda y
“custodia se omitan plantear hechos que podrían resultar
“perjudiciales para los menores, tal omisión no limita al juzgador a
“valorar el material probatorio en autos que pudiera corroborar tal
“situación”.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
EXP. No. 284/2012 29
Así también, tiene aplicación la tesis aislada de la
Novena Época, sustentada por la Primera Sala, del Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXXIII, Febrero de
2011, de la Página: 615, la cual es del rubro y texto siguiente:
“INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR. EN CASO DE QUE DEBA
“SER SEPARADO DE ALGUNO DE SUS PADRES, EL
“ARTÍCULO
“ESTABLECE
4o.
DE
UN
LA
CONSTITUCIÓN
PRINCIPIO
FEDERAL
FUNDAMENTAL
NO
QUE
“PRIVILEGIE SU PERMANENCIA, EN PRINCIPIO, CON LA
“MADRE. La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
“Nación ha interpretado el artículo 4o. de la Constitución Política
“de los Estados Unidos Mexicanos, en el sentido de que el interés
“superior del menor debe ser criterio rector para elaborar y aplicar
“las normas en todos los órdenes relativos a su vida y, acorde con
“ello, responsabiliza por igual al padre y a la madre de satisfacer
“sus necesidades y la consecución de su desarrollo integral, pues
“es en el mejor interés del menor que ambos se responsabilicen
“en igual medida. Sin embargo, el Estado tiene la facultad
“constitucional de separarlo, en ciertos casos, de alguno o de
“ambos padres, a fin de brindarle una mayor protección, sin que
“para ello la Ley Fundamental establezca una regla general para
“que su desarrollo integral sólo pueda garantizarse cuando
“permanezca al lado de su madre, pues el juez cuenta con la
“prerrogativa de valorar las circunstancias particulares para
30
“garantizar el respeto a sus derechos. Consecuentemente, si los
“hombres y mujeres son iguales ante la ley, y en específico,
“respecto del cuidado y protección de sus hijos, ambos son
“responsables de velar por el interés superior del menor, resulta
“claro que, en caso de que deba ser separado de alguno de sus
“padres, el artículo 4o. constitucional no establece un principio
“fundamental que privilegie su permanencia, en principio, con la
“madre”.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
X.- Considerando, que los progenitores tienen derecho
de convivir con sus menores hijas, por tanto, con fundamento en
los artículos 4o. constitucional, artículos 3o., 7o., 9o., 10, 12, 18,
19, 20 y 27 de la Convención sobre los Derechos del Niño, artículo
1, 8, 9, 19 de la Declaración de los Derechos del Niño, “el niño, por
“su falta de madurez física y mental, necesita protección y
“cuidados especiales, incluso la debida protección legal, tanto
“antes como después de su nacimiento…”, el artículo 3 de la Ley
para la Protección de los Derechos de Niños, Niñas y Adolecentes,
y 1, 2, 61, 66, 67, 68 fracción I, y 69 fracción IV del Código de
Atención a la Familia y Grupos Vulnerables para el Estado, 256,
256 bis, 279, 280 y 281, 412, 418, del Código Civil y 981, 982 del
Código de Procedimientos Civiles, que prevén el derecho que
tiene el niño a la convivencia y contacto directo con ambos padres,
quienes tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la
crianza y desarrollo de las niños en razón de su responsabilidad
EXP. No. 284/2012 31
en el cumplimiento de los deberes para con sus hijas, que
comprende no sólo la formación corporal, sino espiritual,
emocional y social que propicie el acrecentamiento de la
capacidad de las menores, de ahí que la sociedad esté interesada
en que las menores puedan convivir con ambos padres cuando
ello sea benéfico para éstas, y para ello el Estado debe garantizar
a la dignidad de la niñez y el ejercicio pleno de sus derechos,
otorgando facilidades a los particulares para que coadyuven al
cumplimiento de los derechos de la niñez, y dado que los
preceptos citados de la Convención sobre los Derechos del Niño,
tienden a establecer los principios rectores que deben atender las
autoridades para respetar y preservar los derechos de los niños,
en merito a ello, esta Juzgadora, en atención al interés superior de
las menores y ante las circunstancias apuntadas, se declara que
el actor, debe ejercer la custodia y cuidado de sus menores hijas,
pero ello no es óbice para que con fundamento en el párrafo
segundo del artículo 412 del Código Civil, pueda la demandada,
convivir con sus menores hijas, pues si bien se decretó la
SUSPENSIÓN de la patria potestad que ejerce sobre ellas, resulta
benéfico que convivan con su progenitora para un buen desarrollo
psicoemocional, atendiendo al interés superior de éstas y al
derecho que tienen de convivir con sus progenitores.- - - - - - - - - Robustecido con la Jurisprudencia, localizable en la
Novena Época, en el Semanario Judicial de la Federación y su
32
Gaceta, por la Primera Sala Civil, 1a./J. 97/2009, página 176, que
dice: “PATRIA POTESTAD. SU PÉRDIDA NO CONLLEVA
“INDEFECTIBLEMENTE IMPEDIR QUE EL MENOR EJERZA EL
“DERECHO DE CONVIVENCIA CON SUS PROGENITORES.
“Una de las consecuencias de la pérdida de la patria potestad es
“que el progenitor condenado no tenga derechos respecto de sus
“hijos, es decir, la privación de todo privilegio relativo a exigir la
“obediencia y el respeto de los menores, la facultad de llevar su
“representación legal, la administración de sus bienes y decidir,
“participar y opinar sobre asuntos inherentes a su educación,
“conservación, asistencia, formación y demás relativos a los
“aspectos no patrimoniales de quien ejerce la patria potestad. Sin
“embargo, independientemente de las consecuencias apuntadas –
“que se relacionan directamente con los derechos que otorga al
“progenitor el ejercicio de la patria potestad-, de ello no se aprecia
“que su pérdida conlleve indefectiblemente que deba impedirse al
“menor ejercer el derecho de convivencia con sus progenitores en
“tanto que, por un lado, ese derecho no es exclusivo de los
“padres, sino también de los hijos y, por el otro, no todas las
“causales de pérdida de la patria potestad son de la misma
“gravedad. En ese orden de ideas resulta indispensable atender al
“interés superior del menor, para lo cual deben propiciarse las
“condiciones que le permitan un adecuado desarrollo psicológico y
“emocional, que en la mayoría de los casos implica la convivencia
“con ambos progenitores, independientemente de que ejerzan o
EXP. No. 284/2012 33
“no la patria potestad sobre aquél; de ahí que el juez de lo familiar
“habrá de atender a la gravedad de la causal que originó la
“pérdida de la patria potestad para determinar si la convivencia
“pudiera importar algún riesgo para la seguridad o desarrollo
“adecuado del menor, en el entendido de que si determina dicha
“pérdida pero no del derecho de convivencia, ello obedecerá a que
“subsiste el derecho del menor a obtener un desarrollo psico“emocional adecuado y a que las condiciones particulares así lo
“permiten, mas no porque el progenitor condenado pueda exigir el
“derecho de convivencia. Contradicción de tesis 123/2009. Entre
“las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil
“del Segundo Circuito y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia
“Civil del Séptimo Circuito. 9 de septiembre de 2009. Unanimidad
“de cuatro votos. Ausente: José Ramón Cossío Díaz. Ponente:
“Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Secretaria: Mariana
“Mureddu Gilabert. Tesis de jurisprudencia 97/2009. Aprobada por
“la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión de fecha
“veintitrés de septiembre de dos mil nueve.” - - - - - - - - - - - - - - - -
De igual manera, la jurisprudencia localizable en el
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, P./J. 61/2008,
página 7, XXVII, Junio de 2008, del rubro y texto siguiente:
“PATRIA POTESTAD. EL SUPUESTO NORMATIVO QUE
“IMPONE SU PÉRDIDA POR ABANDONO INJUSTIFICADO DEL
34
“HOGAR CONYUGAL POR MÁS DE 6 MESES, ES UNA
“SANCIÓN CIVIL QUE TRANSGREDE EL ARTÍCULO 22 DE LA
“CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
“MEXICANOS. Del indicado precepto se advierte que la
“Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos proscribe
“cualquier tipo de sanción excesiva (penal, civil, administrativa,
“etcétera), lo que incluye, entre otras, las que afecten a terceras
“personas vulnerables y no involucradas, así como las que no
“contengan las reglas adecuadas para que las autoridades
“impositoras puedan fijar su monto o cuantía según su gravedad.
A “partir de esta base, la pérdida de la patria potestad como
“consecuencia de la declaración de divorcio por abandono
“injustificado del hogar conyugal por más de 6 meses es una
“sanción civil que transgrede el artículo 22 constitucional, pues
“aunque no es inusitada, sí resulta excesiva, toda vez que tiene
“por efecto privar absolutamente de la titularidad de derechos
“derivados de la patria potestad al cónyuge culpable, que
“presenta, además, el riesgo de afectar el interés superior del niño
“(ya
que
el
abandono
del
hogar
conyugal
no
implica
“necesariamente el abandono del niño), de manera que el carácter
“excesivo y desproporcional de dicha medida deriva de la
“posibilidad
de que
produzca
un
impacto sobre terceros
“vulnerables e indefensos. Asimismo, es inconstitucional porque el
“legislador ha establecido -a priori- la sanción de pérdida de la
“patria potestad para todo abandono injustificado del hogar
EXP. No. 284/2012 35
“conyugal, sin dejar al juzgador la posibilidad de graduarla o de
“imponer una medida alternativa (por ejemplo, una simple
“suspensión de la patria potestad), lo que impide valorar la
“pertinencia
de
aplicar
o
no
dicha
sanción
según
las
“particularidades del caso concreto, siendo que el legislador no
“debe descartar, en abstracto, la posibilidad de que la pérdida de
“la patria potestad lejos de beneficiar, afecte los derechos del niño.
“Contradicción de tesis 21/2006-PL. Entre las sustentadas por la
“Primera y la Segunda Salas de la Suprema Corte de Justicia de la
“Nación. 28 de junio de 2007. Mayoría de seis votos. Disidentes:
“Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Margarita Beatriz Luna
“Ramos, José Fernando Franco González Salas, Mariano Azuela
“Güitrón y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Margarita Beatriz
“Luna Ramos. Secretario: Fernando Silva García.El Tribunal
“Pleno, el veinte de mayo en curso, aprobó, con el número
“61/2008, la tesis jurisprudencial que antecede. México, Distrito
“Federal, a veinte de mayo de dos mil ocho.” - - - - - - - - - - - - - - - -
Por tanto, la convivencia autorizada deberá celebrarse
entre la progenitora con las menores, y con el fin de no violentar
los derechos de convivencia en comento, la convivencia tendrá
lugar en las Instalaciones que ocupa el Sistema Para el Desarrollo
Integral de la Familia Estatal, ubicado en libramiento norte oriente
sin número, esquina paso limón, colonia Patria Nueva de esta
ciudad capital, los días viernes de cada semana, de las 13:00
36
trece a 16:00 dieciséis horas, por lo que la progenitora tiene
quince minutos más como margen de tolerancia para retirarse de
dicho lugar, contados a partir de que el citado horario fenezca, y
para el caso, de que exista imposibilidad de realizarse la
convivencia, ésta deberá avisar con anticipación al progenitor de
las menores, además, dicho derecho de convivencia se hará
efectivo siempre en presencia de la psicóloga que dicha institución
designe, teniendo a su vez la progenitora de los menores, la
obligación de realizar alguna actividad relacionada con su
formación cultural, física o de recreación y sano esparcimiento, por
ende requiérase al actor, para efectos que sea quien lleve a
dichas oficinas a los citadas infantes, para que éstas a su vez,
puedan convivir con su progenitora, dado que la aludida
convivencia sirve para fortalecer los lazos de amor, respeto,
seguridad, confianza, madurez, alta autoestima y cuidados de su
progenitora, por lo que se considera que pueden convivir con su
progenitora en dichas instalaciones, y así evitar cualquier tipo de
confrontación entre los progenitores. Además se hace necesario
que las partes, así como sus hijas, reciban terapia psicológica
individual y familiar, debiendo girarse oficio a la dependencia
citada, para efectos de que designe psicólogo que brinde el
servicio de referencia. - - - - - - - - - - - - - - -
Se hace necesario se realicen las visitas controladas y
las terapias psicológicas de manera individual y familiar, para
EXP. No. 284/2012 37
efecto de que el Estado cumpla con la finalidad de velar que la
integración y convivencia familiar sean adecuadas, lo cual será
llevado a cabo durante los próximos tres meses a partir de que
cause ejecutoria la presente resolución, debiendo informar
mensualmente la citada dependencia los resultados obtenidos.- - -
Tiene
aplicación
al
respecto
la
Jurisprudencia,
sustentada por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del
Segundo Circuito correspondiente a la Novena Época, publicado
en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XVI,
Agosto de 2002, visible a página 1165 del rubro y texto siguientes:
“MENORES DE EDAD. EN JUICIO SOBRE SU GUARDA Y
“CUSTODIA ES NECESARIO ESTABLECER UN RÉGIMEN DE
“CONVIVENCIA CON SUS PADRES (LEGISLACIÓN DEL
“ESTADO DE MÉXICO). Conforme a la legislación del Estado de
“México, el régimen de convivencia de los menores no
“emancipados encuentra sustento en el artículo 267 del Código
“Civil, que prevé su instauración y fijación como consecuencia del
“decretamiento del divorcio de los padres. No obstante, tratándose
“de los juicios sobre guarda y custodia de dichos menores, sin
“duda debe hacerse extensiva la adecuación y aplicación de ese
“régimen, por actualizarse idénticas situaciones jurídicas y
“materiales derivadas de la separación de los ascendientes, que si
“bien como objetivo principal obliga a establecer la guarda del
38
“menor a favor de uno de ellos, en forma complementaria conlleva
“a la necesidad de precisar las circunstancias en torno a las cuales
“el diverso ascendiente habrá de convivir con los hijos y de
“cumplimentar sus obligaciones derivadas de la patria potestad
“que sobre los mismos mantiene”.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Así también, la tesis de jurisprudencia II.3o.C. J/4,
Novena Época, sustentada por los Tribunales Colegiados de
Circuito, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, XVI, Octubre de 2002, página 1206, que reza: “GUARDA
“Y CUSTODIA. DEBE DETERMINARSE CONSIDERANDO EL
“INTERÉS SUPERIOR DE NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES
“CONFORME A LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS
“DEL NIÑO. El derecho a la guarda y custodia de una niña, niño y
“adolescente, implica considerar no sólo las pruebas ofrecidas por
“las partes con las que pretendan demostrar una adecuada
“capacidad para el cuidado del menor, sino que atendiendo al
“beneficio directo de la infancia, el juzgador también debe
“considerar el interés superior de la niña, niño y adolescente como
“presupuesto esencial para determinar quién tiene derecho a la
“guarda y custodia. Ello, porque conforme a lo dispuesto por el
“artículo 4o. constitucional que establece el desarrollo integral, el
“respeto a la dignidad y derechos de la niñez, así como los
“artículos 3o., 7o., 9o., 12, 18, 19, 20 y 27 de la Convención sobre
“los Derechos del Niño, ratificada por México el veintiuno de
EXP. No. 284/2012 39
“septiembre de mil novecientos ochenta y nueve, que establece
“que los Estados garantizarán que los tribunales judiciales velen
“por el interés superior del niño, los juicios en los que se vean
“involucrados
derechos
inherentes
de
las
niñas,
niños
y
“adolescentes, como el caso en que se demande la guarda y
“custodia, debe tenerse como presupuesto esencial el interés
“superior del niño y darle intervención al Ministerio Público, para
“que en su carácter de representante de la sociedad, vele por los
“derechos de los infantes y adolescentes.”- - - - - - - - - - - - - - - - - -
Encuentra apoyo en la tesis jurisprudencial, emitida por
el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo
Circuito, de la
Novena Época, del Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, tomo XXXIII, Abril de 2011, Tesis: II.2o.C.
J/30, Página: 1085, del rubro y texto siguiente: “CONVIVENCIA,
“RÉGIMEN
DE.
PRINCIPIOS
JURÍDICOS
QUE
DEBEN
“TENERSE EN CUENTA PARA SU CORRECTO DESARROLLO
“ENTRE MENORES Y SUS PROGENITORES, CUANDO ÉSTOS
“SE
ENCUENTRAN
SEPARADOS
O
DIVORCIADOS.
En
“observancia irrestricta a las garantías individuales que a favor de
“los menores consagran los artículos 4o. de la Constitución
“Política de los Estados Unidos Mexicanos, del 1o. al 41 de la
“Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada en la ciudad
“de Nueva York, de los Estados Unidos de Norteamérica y
40
“ratificada por el Estado Mexicano el veintiuno de septiembre de
“mil novecientos ochenta y nueve, la cual es obligatoria en cuanto
“a su observancia por parte de los órganos jurisdiccionales del
“Estado, según lo dispuesto por el artículo 133 constitucional,
“atendiéndose incluso a las prevenciones de la Ley para la
“Protección de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes,
“publicada en el Diario Oficial de la Federación el veintinueve de
“mayo de dos mil, en cuya exposición de motivos se establece la
“necesidad de allegarse una legislación encaminada a la
“protección de los derechos de los menores, que a su vez fuesen
“tutelados no solamente por instituciones especializadas y
“específicas, sino por los tribunales de justicia y toda la sociedad,
“para integrarlos plenamente a ella y permitirles el goce pleno de
“sus
derechos
como
seres
humanos;
es
indiscutible
y
“preponderante que para determinar prudente y objetivamente un
“régimen de convivencia entre los menores con sus progenitores,
“que por alguna razón se encuentren separados o divorciados, los
“órganos jurisdiccionales y cualquier autoridad deberán tener en
“cuenta los referidos principios jurídicos, así como que respecto de
“la patria potestad, guarda y custodia, y el derecho a un régimen
“de visitas y convivencias, el artículo 4.205 del Código Civil del
“Estado de México previene que en caso de separación de
“quienes ejerzan la patria potestad, el Juez habrá de resolver lo
“conducente en derecho en torno a la controversia suscitada
“teniendo siempre en cuenta lo mejor para los intereses de los
EXP. No. 284/2012 41
“hijos menores de edad. En orden con lo anterior, es indispensable
“precisar que en los casos de desintegración familiar provocados
“por la separación de los cónyuges, los hijos resultan ser los
“menos responsables y, sin embargo, son los que más la resienten
“en el ámbito psicológico, social y económico. Luego, en aras de
“ese supremo derecho que tienen los niños de ser amados y
“respetados, sin condición alguna, sus progenitores deben ejercer
“la guarda y custodia en un ambiente de comprensión, amor y
“máximo respeto, recurriéndose a terapeutas especializados en
“salud mental, con la única finalidad de entablar una mejor relación
“de convivencia con sus menores hijos, despojándose de todo
“resentimiento que llegase a perjudicarles, de modo tal que la
“convivencia de los infantes con uno y otro de sus padres, no debe
“generarles ningún desequilibrio emocional sino, por el contrario,
“que al convivir con cada uno de ellos se sientan queridos,
“respetados y protegidos, nunca manipulados o utilizados para
“satisfacer diversos intereses. Entonces, en aras de prevenir algún
“posible daño psicológico, incluso corregirlo, si es que lo hubiere,
“los padres deben asumir una responsabilidad absoluta respecto
“de sus menores hijos, pues el hecho de que se encuentren
“divorciados o separados de ningún modo implica que no puedan
“ser excelentes guías paternales, incluso mejores que si vivieran
“juntos, por cuanto se encuentran obligados a compensar el
“terrible inconveniente que a los niños les produce la separación
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“de aquéllos. Por consiguiente, en términos de lo que estatuye el
“numeral 4.203 del código sustantivo en cita, para ayudar a los
“niños a que no sufran incertidumbre alguna respecto de su futuro
“y, por el contrario, que crezcan tranquilos y sanos en todos los
“ámbitos personales y ante la sociedad, es menester que los
“menores sean protegidos, y que sus progenitores actúen honesta
“y responsablemente en cuanto a sus sentimientos filiales, y así,
“prescindirán de egoísmos al disputarse la guarda y custodia, y en
“especial en cuanto al derecho de los aludidos infantes a convivir
“con sus progenitores, fortaleciéndose entre ellos los lazos de
“amor y respeto. De ahí que los referidos menores, no deben ser
“inmiscuidos en los conflictos de sus padres, quienes deben
“asumir responsablemente su misión, con la mejor disposición,
“para seguir conviviendo con sus menores hijos, educándolos
“consciente e integralmente, incluso, inculcándoles valores y
“principios conductuales, pues la paternidad nunca termina con
“una separación o el divorcio, por lo que ambos deben permitir que
“se lleve a cabo una convivencia en beneficio evidente de sus
“hijos, libre de celos, resentimientos o envidias, fungiendo como
“verdaderos padres, plenos e íntegros, inculcándoles sentimientos
“de amor, inspiración, superación, esperanza y, sobre todo, de
“responsabilidad, evitándose así, en la medida de lo posible,
“cualquier conflicto emocional, personal o judicial que involucre a
“dichos niños, por lo que, a partir de esa referencia podrán
“organizar su futuro, pues no tienen la mínima opción de
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“desampararlos, por su corta edad. En ese orden, y de acuerdo
“con el artículo 4.207 del Código Civil del Estado de México, las
“anteriores reflexiones encuentran sustento en el hecho de que el
“derecho de familia es un conjunto de normas jurídicas dirigidas a
“regir la conducta de los miembros del grupo familiar entre sí,
“propiciándose así las condiciones para que se desarrollen las
“relaciones conyugales y consanguíneas constituidas por un
“sistema de derechos y obligaciones, poderes, facultades y
“deberes entre consortes y parientes e, incluso, tales facultades y
“deberes de carácter asistencial surgen entre los padres, hijos,
“parientes colaterales (hermanos, tíos, sobrinos, etcétera), y tienen
“como objetivo tutelar y fortalecer las relaciones y los derechos
“entre ascendientes y descendientes, sujetándose a las normas
“fundamentales establecidas para la protección de los hijos”.- - - - -
En
consecuencia,
se
ordena
girar
oficio
correspondiente, para efectos de que brinde las facilidades
necesarias para que la madre, pueda convivir con las menores, los
días y horarios establecidos, con la única limitante de negarse a
hacerlo cuando no se presente en estado de sobriedad para dicho
derecho.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
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No se hace condena en costas en esta instancia en
virtud de no actualizarse alguna de las hipótesis relativas en el
artículo 140 del Código de procedimientos Civiles del Estado. - - - -
Por lo anteriormente expuesto y fundado, este
Juzgado:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
RESUELVE
PRIMERO: Se ha tramitado legalmente en la Vía
Ordinaria Civil (PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD Y
GUARDA
Y
CUSTODIA,
ASÍ
COMO
LOS
ACTOS
DE
VIOLENCIA QUE LE SON ATRIBUIBLES RESPECTO DE LAS
MENORES
***************************************,
***************************************,
en
promovido
contra
por
de
***************************************, en el que el actor acreditó
parcialmente los elementos constitutivos de su acción.- - - - - - - - -
SEGUNDO: Se SUSPENDE, la patria potestad que
ejerce la señora ***************************************, sobre sus
menores hijas. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
TERCERO: Se CONCEDE a la demandada el derecho
de convivir con sus menores hijas, en términos del párrafo
EXP. No. 284/2012 45
segundo del artículo 412 del Código Civil en el Estado, en los
términos citados en el considerando X. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
CUARTO: En consecuencia, se ordena girar el oficio
correspondiente, para efectos de que brinde las facilidades
necesarias para que la madre, pueda convivir con las menores los
días y horarios establecidos, con la única limitante de negarse a
hacerlo cuando no se presente en estado de sobriedad para dicho
derecho.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - -
QUINTO: Se DECRETA la guarda y custodia de las
menores a favor del actor, sin perjuicio del derecho de convivencia
a favor de la demandada. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
SEXTO: No procede condenar al pago de costas en
virtud que no se actualizó ninguna de las hipótesis prevista en el
artículo 140 del código adjetivo civil. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
SÉPTIMO:
NOTIFÍQUESE
PERSONALMENTE
Y
CÚMPLASE.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
Así lo resolvió y firma la Licenciada LILIANA ANGELL
GONZÁLEZ, Juez Primero de lo Familiar de este Distrito Judicial,
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ante la Licenciada NADIA LÓPEZ DÍAZ, Segunda Secretaria de
acuerdos, con quien actúa y da fe.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -