Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal

Defensoría del Pueblo
Jr. Ucayali Nº 388
Lima - Perú
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Fax: (511) 426-7889
E-mail: [email protected]
Internet: http://www.defensoria.gob.pe
Línea gratuita: 0800-15170
Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú Nº 2014-19278
Impreso en Grupo Urano 3 SAC
Primera edición:
Lima, Perú, diciembre de 2014.
Tiraje: 500 ejemplares
El presente documento de trabajo ha sido elaborado por la Adjuntía para la Niñez y Adolescencia
de la Defensoría del Pueblo, a partir de un informe realizado por la consultora Jennie Dador
Tozzini. La revisión y corrección del documento estuvieron a cargo de Melissa Bustamante
Gutiérrez y Carmen Murguía Pardo del Fondo de Población de las Naciones Unidas - Unfpa y
de la comisionada Matilde Cobeña Vásquez, bajo la dirección de Mayda Ramos Ballón, Adjunta
para la Niñez y Adolescencia.
Esta publicación ha sido posible gracias al apoyo técnico y financiero del Fondo de Población de
las Naciones Unidas.
Fondo de Población de las Naciones Unidas (UNFPA Perú)
Avenida Guardia Civil 1231, Córpac-San Isidro Lima Perú.
www.unfpa.org.pe
“Los contenidos de esta publicación no reflejan necesariamente los puntos de vista oficiales del UNFPA”
ÍNDICE
PRINCIPALES SIGLAS
5
CAPÍTULO I
ASPECTOS GENERALES DEL DOCUMENTO
7
1.1Antecedentes
1.2 Competencia de la Defensoría del Pueblo
1.3Objetivos
1.4Metodología
1.5Justificación
1.6 Determinación de la muestra
1.7Estructura
7
8
8
9
9
10
19
CAPÍTULO II
LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES A LA SALUD
SEXUAL Y SALUD REPRODUCTIVA Y AL LIBRE DESARROLLO DE LA
PERSONALIDAD DE LOS Y LAS ADOLESCENTES
20
2.1 El derecho a la salud sexual y salud reproductiva de los y las adolescentes
20
2.1.1 Marco normativo internacional del derecho a la salud sexual y salud
reproductiva de las y los adolescentes
20
2.1.2 Marco normativo nacional del derecho a la salud sexual y salud
reproductiva de las y los adolescentes
24
2.2 El derecho al libre desarrollo de la personalidad de los y las adolescentes
26
CAPITULO III
LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL QUE DESPENALIZÓ
LAS RELACIONES SEXUALES CONSENTIDAS CON ADOLESCENTES
ENTRE 14 Y 18 AÑOS (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
28
3.1 Antecedentes de la sentencia
3.2 Importancia de la sentencia
3.3 Aspectos más relevantes de la sentencia
3.4 Alcances de la sentencia para los sectores salud y justicia
28
31
32
33
CAPÍTULO IV
PRINCIPALES RESULTADOS DE LA SUPERVISIÓN DEFENSORIAL
36
4.1 Resultados de la supervisión de servicios de salud seleccionados en
Ayacucho y Ucayali
36
36
4.1.1 Conocimiento de la sentencia
37
a) Nivel de conocimiento de la sentencia
38
b) Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
4.1.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia en la prestación de los servicios
39
de salud sexual y salud reproductiva
58
4.1.3 Principales barreras para la implementación de la sentencia
59
4.1.4 Propuestas para avanzar en la implementación de la sentencia
4.2 Resultados de la supervisión a fiscalías seleccionadas en Ayacucho y Ucayali
60
4.2.1 Conocimiento de la sentencia
a) Nivel de conocimiento de la sentencia
b) Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
60
61
62
4.2.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia en las intervenciones de las fiscalías
4.2.3 Política de capacitación
4.2.4 Principales barreras para la implementación de la sentencia
4.2.5 Propuestas para avanzar en la implementación de la sentencia
64
66
67
68
4.3 Resultados de las percepciones de las y los adolescentes
4.3.1 Conocimiento de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
4.3.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC) en
la prestación de los servicios de salud sexual y salud reproductiva
a) Organización de los servicios de salud para la atención de las y
los adolescentes
b) Prestaciones que se ofertan
4.3.3 Nivel de cumplimiento de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC) en
la prestación de los servicios de justicia
69
70
71
72
74
77
CONCLUSIONES
78
ANEXOS
83
ANEXO 1: Ficha cuestionario destinado a los servicios de salud (ficha A)
ANEXO 2: Ficha cuestionario destinado a las fiscalías con competencias penales (ficha B)
ANEXO 3: Ficha de recojo de testimonios de adolescentes (ficha C)
84
91
94
PRINCIPALES SIGLAS
AOE Anticoncepción Oral de Emergencia
CDN Convención sobre los Derechos del Niño
CDESC
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
CEDAW
Convención para Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer
CIPD Conferencia Internacional sobre Población y Desarrollo
CLAS Comunidad Local de Administración en Salud
CNA Código de los Niños y Adolescentes
CP Código Penal
DGSP
Dirección General de Salud de las Personas
FPP
Fiscalía Provincial Penal
INEI Instituto Nacional de Estadística e Informática
ITS Infecciones de Transmisión Sexual
MINSA Ministerio de Salud
MP
Ministerio Público
NTS Norma Técnica de Salud
ONG Organización No Gubernamental
PLANIG
Plan Nacional de Igualdad de Género
PNAIA
Plan Nacional de Acción por la Infancia y Adolescencia
TC Tribunal Constitucional
UNFPA
Fondo de Población de las Naciones Unidas
CAPÍTULO I
ASPECTOS GENERALES DEL DOCUMENTO
1.1Antecedentes
Las y los adolescentes representan un tercio de la población actual del país1. Son entonces
titulares del derecho a la salud sexual y salud reproductiva; y, es obligación del Estado
generar los mecanismos necesarios para garantizarlo. En los últimos años, el Estado
peruano viene realizando diversos esfuerzos por alinear el ordenamiento jurídico interno
con los estándares internacionales sobre los derechos humanos de las y los adolescentes.
Por ejemplo, ha aprobado el Plan Nacional Multisectorial para la Prevención del Embarazo
Adolescente 2013-2021, el Plan Nacional de Acción por la Infancia y Adolescencia 20122021 o la Norma Técnica de Salud para la Atención integral de salud en la etapa de vida
adolescente.
En el mismo sentido, el fallo del Tribunal Constitucional que recayó en el Exp. Nº 000082012-PI/TC y despenalizó las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes, es
otro esfuerzo que ha contribuido a superar barreras pero requiere ser institucionalizado
en diversos sectores de la administración pública. Por ejemplo, en los servicios de salud
y en la administración de justicia, cuya actuación no siempre guarda coherencia con el
marco de protección de los derechos sexuales y reproductivos de las y los adolescentes.
Al respecto, la Defensoría del Pueblo, mediante diversos informes y documentos
defensoriales, ha advertido que aún persiste una brecha entre las políticas públicas vigentes
y la efectiva protección de los derechos fundamentales de las y los adolescentes, entre
ellos, el referido a la salud sexual y reproductiva.
Así, con el apoyo técnico y financiero de la Oficina del Fondo de Población de las
Naciones Unidas-UNFPA Perú, agencia del Sistema de Naciones Unidas, que como parte
de su mandato promueve y defiende los derechos sexuales y derechos reproductivos
de mujeres, las y los adolescentes y jóvenes; y en el marco del Convenio Marco de
Cooperación entre la Defensoría del Pueblo y el UNFPA; se ha supervisado la situación
de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. N° 0008-2012-PI/
TC), que despenalizó las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes, en
servicios de salud y fiscalías de Ayacucho y Ucayali.
1
Según el Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI), a 2011, Perú cuenta con una población proyectada
de 29´797,694 personas, de las cuales 10´550,968 son menores de 18 años de edad; y, aproximadamente un tercio
corresponde al grupo de 12 a 17 años.
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
8
1.2 Competencia de la Defensoría del Pueblo
De conformidad con los artículos 161º y 162º de la Constitución Política del Perú y el
artículo 1° de la Ley Nº 26520, la Defensoría del Pueblo es un órgano autónomo que tiene por
función defender los derechos fundamentales de la persona y de la comunidad; y, supervisar
el cumplimiento de los deberes de la administración estatal y la prestación de los servicios
públicos a la ciudadanía.
En tal sentido, es competencia de la Defensoría del Pueblo defender los derechos de los
niños, niñas y las y los adolescentes, quienes de acuerdo con el Tribunal Constitucional,
en su calidad de seres humanos, tienen todos los derechos, libertades y garantías sin
discriminación de ninguna clase2. Esto se complementa con los deberes constitucionales
asignados al Estado peruano de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos –
artículo 44° de la Constitución Política– y proteger especialmente al niño, niña y las y los
adolescentes que se encuentren en situación de abandono –artículo 4° de la Constitución
Política-.
Asimismo, a la luz de lo establecido en el artículo 4° de la Constitución Política, el
Tribunal Constitucional ha señalado que los niños, niñas y las y los adolescentes son sujetos
–y no meramente objetos– de derechos, incluyendo todos los derechos consagrados en la
Constitución y tratados internacionales ratificados por el Estado peruano. Asimismo, ha
indicado la obligación del Estado en la adopción e implementación de políticas públicas
de carácter prioritario, en materia de educación, salud, deporte, cultura, esparcimiento,
seguridad pública, justicia, trabajo, producción y consumo hacia las niñas, niños, y las y
los adolescentes; así como la adopción de planes especiales sobre temas enfocados hacia la
infancia y la adolescencia (trata de personas, programas de adopción, trabajo infantil, entre
otros)3.
En armonía con todo lo anterior, la Defensoría del Pueblo ha asumido como una prioridad
institucional promover el respeto y vigencia de los derechos de niñas, niños y las y los adolescentes.
1.3Objetivos
Objetivo general
El objetivo general del presente informe es analizar la implementación de la sentencia del Tribunal
Constitucional recaída en el Exp. N° 0008-2012-PI/TC, en los servicios de salud del Ministerio
de Salud que atienden a las y los adolescentes, y en la administración de justicia (fiscalías penales)
en las regiones de Ayacucho y Ucayali.
2
3
Tribunal Constitucional. Sentencia recaída en el expediente N° 03247-2008-PHC/TC, de fecha 14 de agosto de 2008,
fundamento jurídico 4.
Tribunal Constitucional. Op. Cit. fundamento jurídico 10.
9
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Objetivos específicos
•
Explicar el marco normativo que reconoce la obligación del Estado de proteger el derecho
a la salud sexual y salud reproductiva, y el derecho al libre desarrollo de la personalidad de
las y los adolescentes.
•
Identificar los principales problemas y debilidades en la implementación de la sentencia del
Tribunal Constitucional recaída en el Exp. N° 0008-2012-PI/TC.
•
Contribuir a la adopción de medidas destinadas a suprimir barreras y a garantizar el derecho
de las y los adolescentes a recibir una atención integral para su salud sexual y reproductiva,
en cumplimiento de los estándares internacionales y de lo establecido en la sentencia del
Tribunal Constitucional recaída en el Exp. N° 0008-2012-AI/TC.
1.4Metodología
El presente informe muestra los resultados de una investigación descriptiva4 sobre la situación de
la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. N° 0008-2012-PI/TC), que
despenalizó las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes, en servicios de salud y
fiscalías de Ayacucho y Ucayali.
Para monitorear el nivel de implementación de la sentencia se han diseñado tres fichas (ver
anexos):
• Ficha A: cuestionario destinado a los servicios de salud.
• Ficha B: cuestionario destinado a las fiscalías con competencias penales.
• Ficha C: recojo de testimonios de adolescentes.
1.5 Justificación
El Perú asumió una serie de compromisos a partir de lo acordado en el Programa de Acción
de El Cairo (1994), como por ejemplo, facilitar a las y los adolescentes información y servicios
que les ayuden a vivir su sexualidad de manera saludable; a protegerse contra los embarazos no
planeados y las infecciones de transmisión sexual; que los servicios respeten los derechos de
las y los adolescentes a la intimidad, confidencialidad y al consentimiento informado; así como
proveer información, educación y asesoramiento para retrasar la formación temprana de una
familia, la actividad sexual prematura y el primer embarazo.
4
Sobre el particular, “los estudios descriptivos buscan especificar las propiedades importantes de personas, grupos,
– comunidades o cualquier otro fenómeno que sea sometido a análisis (Dankhe, 1986). Miden y evalúan diversos
aspectos, dimensiones o componentes del fenómeno o fenómenos a investigar. Desde el punto de vista científico,
describir es medir”. Hernández, Roberto, Fernández-Collado, Carlos y Baptista, Pilar. Metodología de la Investigación.
México D. F. Mc Graw Hill, 1997, p. 71. En: http://www.upsin.edu.mx/mec/digital/metod_invest.pdf.
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
10
Luego de 20 años, el Consenso Regional de Montevideo sobre Población y Desarrollo,
2013, enfatiza dicha obligación estatal y recuerda a los estados la necesidad de implementar
programas y servicios de salud sexual y reproductiva integrales, oportunos y de calidad para las
y los adolescentes y jóvenes, con perspectiva de género, derechos humanos; intergeneracionales
e interculturales; garantizando el acceso a métodos anticonceptivos modernos, seguros y
eficaces; respetando el principio de confidencialidad y privacidad; y desarrollando estrategias
intersectoriales para prevenir el embarazo adolescente .
Con el propósito de fortalecer el trabajo que se viene realizando para garantizar los derechos
fundamentales de las y los adolescentes, especialmente, los relacionados a su salud sexual y
reproductiva, se considera necesario que los sectores con competencias en la materia, como son
los servicios de salud y la administración de justicia (fiscalías), adopten las medidas necesarias
para implementar lo establecido en la sentencia del Tribunal Constitucional y garantizar la
efectiva vigencia de los derechos sexuales y derechos reproductivos de las y los adolescentes de
14 años en adelante. En ese sentido, la institucionalización sectorial de la sentencia del máximo
tribunal debe ser asumida por estos sectores como una prioridad.
En virtud de lo expuesto, es de especial interés para la Defensoría del Pueblo evaluar los
niveles de implementación de dicho fallo en los servicios de salud y de justicia a fin de, a partir
de la elaboración de un diagnóstico, identificar las medidas que permitan concretar la respuesta
de estos sectores y garantizar los derechos sexuales y reproductivos de las y los adolescentes de
14 a 18 años.
1.6 Determinación de la muestra
Para la determinación de las regiones en las que se realizó la supervisión defensorial se tomó en
cuenta el Convenio Marco de Cooperación entre el Fondo de Población de las Naciones Unidas
- UNFPA Perú y la Defensoría del Pueblo. En ese sentido, se seleccionaron dos regiones en las
que ambas instituciones realizan labores, pero además donde las cifras de embarazo adolescente
son altas.
En efecto, en el Perú los indicadores de embarazo adolescente se mantienen elevados, e
incluso se han incrementado en 2013, pues 13.9% de las mujeres entre 15 y 19 años de edad
ya eran madres o estaban gestando por primera vez5. Al respecto, cabe mencionar que la
problemática del embarazo adolescente es aún más compleja en determinadas regiones. Así, por
ejemplo, los departamentos de Ayacucho y Ucayali presentan porcentajes muy por encima del
promedio nacional. En el caso de Ayacucho, 22.2% fueron madres o estuvieron embarazadas
antes de cumplir los 20 años y en Ucayali, 27.3%6. Surge entonces la necesidad de indagar por
el proceso de implementación del fallo del Tribunal Constitucional N°00008-2012-PI/TC en los
servicios de salud y de administración de justicia de estas dos regiones.
5
6
INEI. Perú: Encuesta Demográfica y de Salud Familiar – ENDES. Nacional y Departamental 2013. Lima: INEI, 2013, p. 122.
Ídem.
11
A.
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Servicios de Salud
• Criterios sugeridos para la muestra de los establecimientos de salud
Se determinó supervisar 50% de los servicios de salud diferenciados para adolescentes (de 12 a
17 años 11 meses 29 días)7, desde centros de salud hasta hospitales, de la provincia de Huamanga
en Ayacucho y de la provincia de Coronel Portillo en Ucayali. Dicho porcentaje es representativo
y permite generalizar las conclusiones.
Adicionalmente, se seleccionó la provincia de Cangallo en Ayacucho y la de Padre Abad
en Ucayali. En ambas se decidió visitar 100% de los establecimientos de salud, considerando el
reducido número que existe en ambas zonas.
Cuadro N° 1
DETERMINACIÓN DE LA MUESTRA DE SERVICIOS DE SALUD EN
AYACUCHO Y UCAYALI
Ayacucho
Ucayali
Huamanga: 50% de servicios de salud diferenciados
para las y los adolescentes (de 12 a 17 años 11 meses
29 días).
Coronel Portillo: 50% de servicios de salud
diferenciados para las y los adolescentes (de 12 a
17 años 11 meses 29 días).
Provincia de Cangallo: 100% de establecimientos de
salud
Provincia Padre Abad: 100% de establecimientos
de salud.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Se consideró concentrar la supervisión en la capital de la región y en una provincia, teniendo
en cuenta de distancias, conectividad y tiempo del que disponía el personal de las oficinas
defensoriales para realizar el estudio.
Cuadro N° 2
Establecimientos de salud supervisados en
Ayacucho y Ucayali
7
Nombre
establecimiento de
salud
Nivel de
establecimiento
Número de
establecimientos
Distrito
Provincia
Región
Centro de Salud 7 de
Junio
Nivel 1
1
Manantay
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud 9 de
Octubre
Nivel 1
1
Callería
Coronel
Portillo
Ucayali
NTS N° 034 - MINSA IDGSP-V.02 Norma Técnica de Salud para la atención integral de salud en la etapa de vida
adolescente.
12
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
Centro de Salud
Aguaytía
Nivel 1
1
Padre Abad
Padre
Abad
Ucayali
Centro de Salud
Bellavista
Nivel 1
1
Callería
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud
Campoverde
Nivel 1
1
Campoverde
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud
Húsares del Perú
Nivel 1
1
Yarinacocha
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud
Nuevo Paraíso
Nivel 1
1
Callería
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud San
Alejandro
Nivel 1
1
Irazola
Padre
Abad
Ucayali
Hospital Regional de
Pucallpa
Nivel 2
1
Callería
Coronel
Portillo
Ucayali
Centro de Salud
Chuschi
Nivel 1
1
Chuschi
Cangallo
Ayacucho
Centro de Salud
Pampa Cangallo
Nivel 1
1
Los
Morochucos
Cangallo
Ayacucho
Centro de Salud
Pomabamba
Nivel 1
1
María Parado
de Bellido
Cangallo
Ayacucho
Centro de Salud
Quinua
Nivel 1
1
Quinua
Huamanga
Ayacucho
Centro de Salud
Vinchos
Nivel 1
1
Vinchos
Huamanga
Ayacucho
Centro de Salud San
Juan Bautista
Nivel 1
1
San Juan
Bautista
Huamanga
Ayacucho
CLAS Belén
Nivel 1
1
Ayacucho
Huamanga
Ayacucho
Hospital de Apoyo
Cangallo
Nivel 2
1
Cangallo
Cangallo
Ayacucho
Hospital de Apoyo
Jesús Nazareno
Nivel 2
1
Jesús
Nazareno
Huamanga
Ayacucho
Hospital Regional de
Ayacucho
Nivel 2
1
Ayacucho
Huamanga
Ayacucho
Total
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
19
13
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
• Niveles de atención, complejidad y categorías de los establecimientos de salud
Para el desarrollo de la presente supervisión se consideró pertinente conocer cómo se organizan
los servicios de salud para atender a la población adolescente, de acuerdo con su nivel de
complejidad y recursos disponibles; y qué les corresponde ofertar a las y los adolescentes
(población comprendida entre los 12 y 17 años, 11 meses y 29 días), en el marco de las Normas
Técnicas del Ministerio de Salud: consultorios exclusivos, horarios diferenciados, centros de
desarrollo juvenil y espacios de escucha.
Esta información permitiría aplicar los instrumentos de recojo de información y las
entrevistas con funcionarios/as, teniendo en cuenta el nivel de complejidad y la categoría de los
establecimientos. En el cuadro 3 se presenta el detalle de las obligaciones correspondientes a los
diferentes niveles de atención en materia de salud de las y los adolescentes
Cuadro N° 3
Organización de los servicios de salud para la atención
integral de adolescentes
Niveles de atención
Complejidad
1° y 2° nivel de
complejidad
Categorías
Descripción de servicios
para adolescentes
I-1 y I-2
Adecuar el horario de su
ambiente multifuncional y
ofrecer atención en horarios
diferenciados, según
demanda y disponibilidad de
recursos.
Ambientes exclusivos para
atención diferenciada.
Ofrecen orientación,
consejería y deben adecuar
infraestructura.
Primer nivel de atención
3° y 4° nivel de
complejidad
I-3 y I-4
Áreas prioritarias de
atención: crecimiento y
desarrollo, la salud sexual y
reproductiva, salud mental,
salud bucal, prevención y
tratamiento de morbilidad
prevalente.
14
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
Ambientes exclusivos para
atención diferenciada.
Ofrece orientación,
consejería y deben adecuar
infraestructura.
Segundo nivel de
atención
Tercer nivel de atención
5° y 6° nivel de
complejidad
7° y 8° nivel de
complejidad
II-1 y II-2
III-1 y III-2
Áreas prioritarias de
atención: crecimiento y
desarrollo, salud sexual y
reproductiva, salud mental,
salud bucal, prevención y
tratamiento de morbilidad
prevalente.
Ambientes diferenciados
para la atención de
orientación, consejería
integral, consulta externa,
emergencia y hospitalización.
Fuente: NTS N° 034 - MINSA IDGSP-V.02 Norma Técnica de Salud para la Atención integral de salud en la etapa de vida adolescente.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
• Ficha de supervisión (recojo de información)
Para la construcción de las fichas de supervisión, se tomaron como referencia los siguientes
documentos:
− Resolución Ministerial N° 503-2012/MINSA (15 de junio de 2012), que aprueba la NTS
N°095-MINSA/DGSP-V-01 Norma Técnica de Salud Criterios y estándares de evaluación
de servicios diferenciados de atención integral de salud para adolescentes;
− Resolución Ministerial N°536-2005/MINSA (14 de julio de 2005), que aprueba la Norma
Técnica N°032-MINSA/DGSP-V01 de Planificación Familiar; y,
− Sentencia N° 00008-12-PI/TC, que reconoce la libertad sexual de las y los adolescentes
como parte de su derecho al libre desarrollo de la personalidad y coloca en el Estado
la principal obligación de no interferir desproporcionadamente (párrafos 22 y 23), y el
derecho de las y los adolescentes a la información, la salud y a la intimidad en la esfera de
su libertad sexual (párrafos 87, 88 y 92).
15
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Sobre la base de los documentos señalados, se diseñó un cuestionario de entrevista orientado a
evaluar el conocimiento de las/os profesionales que prestan los servicios de salud sexual y salud
reproductiva para las y los adolescentes, los procesos, las condiciones de infraestructura y el
equipamiento del establecimiento de salud (ver anexo 1).
B.
Fiscalías
• Criterio sugerido para la muestra de las fiscalías penales y mixtas
Se determinó supervisar 100% de servicios de administración de justicia penal (fiscalías penales
y mixtas) existentes en las ciudades de Huamanga y Cangallo en Ayacucho; y, Coronel Portillo y
Padre Abad en Ucayali.
Cuadro N° 4
Fiscalías provinciales penales y mixtas de Ayacucho
Fiscalía
Número de fiscalías
%
1ra Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
2da Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
3ra Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
4ta Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
5ta Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
6ta Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
7ma Fiscalía Provincial Penal Huamanga
1
12.5
Fiscalía Provincial Mixta Cangallo
1
12.5
Total
8
100.0
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
16
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
Cuadro N° 5
Fiscalías provinciales penales de Ucayali
Fiscalía
Número de
fiscalías
%
1ra Fiscalía Provincial Penal de Coronel Portillo
1
25.0
2da Fiscalía Provincial Penal de Coronel Portillo
1
25.0
3ra Fiscalía Provincial Penal de Coronel Portillo
1
25.0
4ta Fiscalía Provincial Penal de Coronel Portillo
1
25.0
Total
4
100.0
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
• Ficha de supervisión (recojo de información)
Para la construcción de las fichas de supervisión, se tomó como referencia la sentencia N°
00008-12-PI/TC, que reconoció que las y los adolescentes (de más de 14 años y menos de 18
años) son titulares del derecho a la libertad sexual, como manifestación de su derecho al libre
desarrollo de la personalidad.
Cabe indicar que el Tribunal Constitucional declaró que el artículo 173° inciso 3) del Código
Penal, penalizaba las relaciones sexuales consentidas de las personas mayores de 14 años y
menores de 18 años de edad es inconstitucional, porque sancionaba indistintamente todo tipo
de relación sexual con las y los adolescentes, sin importar en absoluto el consentimiento que
pudieran expresar en tanto titulares del derecho a la libertad sexual como manifestación de su
derecho al libre desarrollo de la personalidad.
Asimismo, mediante esta sentencia, el TC reconoció que las relaciones sexuales consentidas con
las y los adolescentes no son delito, ni infracción a la ley penal. Expulsando del ordenamiento
jurídico el inciso 3 del artículo 173° del Código Penal. A partir de lo señalado, se construyó la
ficha de supervisión orientada a evaluar el nivel de implementación de la referida sentencia en
los servicios de salud y en las fiscalías penales, y su difusión entre los proveedores de salud y los
operadores de justicia (ver anexo 2).
17
C.
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Percepciones de adolescentes
La participación no es solo un principio fundamental de la Convención sobre los Derechos
del Niño, sino también una condición sine qua non para el fortalecimiento y legitimación de la
democracia. Conforme lo ha señalado el Comité de los Derechos del Niño en su Observación
General N°12 El derecho del niño a ser escuchado: “Los Estados partes deben garantizar que el
niño pueda expresar sus opiniones en todos los asuntos que lo afecten, lo que representa una
segunda condición para este derecho: el niño debe ser escuchado si el asunto que se examina
afecta al niño. Esta condición básica debe ser respetada y comprendida ampliamente8”.
En ese marco, en los procesos de supervisión realizados por la Defensoría del Pueblo como parte
de la metodología de trabajo, se recoge la voz de los actores involucrados; por lo que no se trata
solo de entrevistar a los operadores de los servicios de salud y administradores de justicia, sino
de incluir los dichos, percepciones y opiniones de las y los adolescentes, ya sea en su calidad de
usuarios directos de los servicios de salud o de manera indirecta en las instituciones educativas
(ver anexo 3).
Cuadro N° 6
Establecimientos (salud/educación) en los que se
entrevistó a adolescentes
8
Nombre establecimiento (salud/educación)
Número de adolescentes
%
Centro de Salud San Juan Bautista
2
6.1
Hospital de Apoyo Jesús Nazareno
2
6.1
Hospital Regional de Ayacucho
2
6.1
3
9.1
Colegio Margarita
1
3.0
Colegio Nacional de Yarinacocha
1
3.0
IE APPY
3
9.1
IE Cangallo
2
6.1
IE El Trebol
1
3.0
IE Guadalupe
1
3.0
IEP José de San Martín
5
15.2
IEP Leonardo Da Vinci
1
3.0
IEP Mariano Bellido Pomabamba
2
6.1
51° periodo de sesiones. Ginebra, 25 de mayo a 12 de junio de 2009.
18
Capítulo I. Aspectos Generales del Documento
IEP Mariscal Cáceres Ayacucho
3
9.1
IEP Ramón Castilla
2
6.1
Libertad de América
2
6.1
Total
33
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Cuadro N° 7
Adolescentes entrevistados por región
Región
Número de adolescentes
%
Ayacucho
23
69.7
Ucayali
10
30.3
Total
33
100.0
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
En total se entrevistó a 33 adolescentes, 23 en Ayacucho y 19 en Ucayali; cuyas edades fluctúan
en un rango de 14 y 18 años; y uno de 19 años.
Cuadro N° 8
Edad de las y los adolescentes entrevistados
Edad
Número de adolescentes
%
14
3
9.1
15
8
24.2
16
9
27.3
17
7
21.2
18
5
15.2
19
1
3.0
Total
33
100.0
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
19
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
1.7Estructura
Este informe se divide en cuatro capítulos. El capítulo I da cuenta de los aspectos generales
tomados en cuenta para el desarrollo de la presente supervisión. Especialmente los antecedentes,
las competencias institucionales y la metodología utilizada. En el capítulo II se efectúa un análisis
del marco normativo internacional y nacional sobre la protección de los derechos fundamentales
a la salud sexual y salud reproductiva y al libre desarrollo de la personalidad de las y los
adolescentes. El capítulo III analiza la sentencia del Tribunal Constitucional que despenalizó
las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes entre 14 y menos de 18 años (Exp.
N° 0008-2012-PI/TC), especialmente los alcances para el sector de salud y la administración de
justicia.
El capítulo IV da cuenta de los principales resultados sobre la base de la información obtenida
durante las visitas de supervisión defensorial en los servicios de salud y en las fiscalías penales,
mixtas o corporativas, seleccionados en Ayacucho y Ucayali. De manera especial, se indaga por
el conocimiento de la sentencia, el nivel de cumplimiento, las barreras identificadas y las medidas
propuestas por los actores. En este mismo capítulo se recoge la opinión de las y los adolescentes
entrevistados en los establecimientos de salud y en las instituciones educativas, sobre el fallo del
Tribunal Constitucional y su implementación en los servicios de salud y justicia.
El informe contiene también las conclusiones formuladas por la Defensoría del Pueblo a
las entidades competentes para contribuir a fortalecer el derecho a la salud sexual y salud
reproductiva de las y los adolescentes.
CAPÍTULO II
LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES A
LA SALUD SEXUAL Y SALUD REPRODUCTIVA Y AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD DE
LAS Y LOS ADOLESCENTES
2.1 El derecho a la salud sexual y salud reproductiva de las y los adolescentes
2.1.1 Marco normativo internacional del derecho a la salud sexual y salud reproductiva
de las y los adolescentes
El derecho a la salud está reconocido, entre otros instrumentos internacionales, en el artículo 24°
de la Convención de los Derechos del Niño, que señala que los Estados reconocen el derecho al
disfrute del más alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de enfermedades y la
rehabilitación de la salud. En el caso de las y los adolescentes, la protección del derecho a la salud
por parte del Estado ha de ser mayor, pues se encuentran en proceso de formación.
Cabe precisar que, la salud sexual y reproductiva se conciben como un elemento que forma
parte del derecho a la salud; tal como lo ha precisado el Comité de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (CDESC)9. En efecto, dicho Comité señala que “el derecho a la salud no debe
entenderse como un derecho a estar sano. El derecho a la salud entraña libertades y derechos.
Entre las libertades figura el derecho a controlar su salud y su cuerpo, con inclusión de la libertad
sexual y genésica, y el derecho a no padecer injerencias, como el derecho a no ser sometido a
torturas ni a tratamientos y experimentos médicos no consensuales (…)”10.
La salud reproductiva ha sido definida como el “estado general de bienestar físico, mental y
social, y no de mera ausencia de enfermedades o dolencias, en todos los aspectos relacionados
con el sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En consecuencia, la salud reproductiva
entraña la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos y de procrear, y
la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cuándo y con qué frecuencia”11. Mientras que, de
acuerdo con lo señalado por la Organización Mundial de la Salud (OMS), la salud sexual es “la
integración de los aspectos somáticos, emocionales, intelectuales, sociales y culturales del ser
sexual de manera de enriquecer positivamente y fortalecer la personalidad, la comunicación
y el amor. Además comprende, el ser capaz de disfrutar y controlar el comportamiento sexual
libre del miedo, la vergüenza, la culpabilidad, las falsas creencias y otros factores sicológicos que
9
10
11
CDESC. Observación General N° 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (2000). Párrafo 11.
Ibid. Ob. Cit. Párrafo 8.
Cap. VII. Derechos reproductivos y salud reproductiva de la Plataforma de Acción de la Conferencia Internacional
sobre Población y Desarrollo que se llevó a cabo en El Cairo, del 5 al 13 de setiembre de 1994.
21
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
inhiben la respuesta sexual y perjudican las relaciones sexuales. Asimismo, incluye estar libre de
problemas orgánicos, enfermedades y dificultades que interfieran con las funciones sexuales”12.
Por otro lado, el Programa de Acción de la Conferencia Internacional sobre Población y
Desarrollo (El Cairo, 1994) suscrito por 179 países, entre ellos el Estado peruano, establece que
es necesario facilitar a las y los adolescentes información y servicios que les ayuden a vivir su
sexualidad de manera saludable y a protegerse contra los embarazos no planeados, las infecciones
de transmisión sexual y el riesgo subsiguiente de la infecundidad13. Además, señala que, de una
manera coherente con la capacidad de evolución de las y los adolescentes, los países deben
asegurar que los programas y las actitudes de los proveedores de salud no limiten su acceso
a servicios apropiados y a la información que requieran. En ese contexto, deben eliminar los
obstáculos jurídicos y normativos que impiden el suministro de información y servicios de salud
reproductiva a adolescentes14.
A 20 años de la Conferencia de El Cairo, si bien se reconocen avances en la implementación de
su programa en el país, persisten deficiencias en su ejecución que dan lugar a que, por ejemplo, los
embarazos adolescentes sigan siendo altos y se hayan incrementado en algunas zonas15. Es en este
contexto que en 2013 los países de la región suscribieron el Consenso de Montevideo16 y acordaron
priorizar la implementación de programas y servicios de salud sexual y reproductiva integrales,
oportunos y de calidad para las y los adolescentes y jóvenes, con perspectiva de género, derechos
humanos, intergeneracionales e interculturales; garantizar el acceso a métodos anticonceptivos
modernos, seguros y eficaces, respetando la confidencialidad y privacidad; fortalecer políticas y
programas para evitar la deserción escolar de las adolescentes embarazadas y las madres jóvenes;
y desarrollar estrategias intersectoriales para prevenir el embarazo adolescente17.
A su vez, el CDESC interpretó el derecho a la salud, como inclusivo y que no solo abarca la
atención de salud oportuna y apropiada, sino también los principales factores determinantes de
la salud (acceso a la educación e información sobre cuestiones relacionadas con la salud, incluida
la salud sexual y reproductiva)18. Señaló, además, la obligación de los Estados de abstenerse de
censurar, ocultar o desvirtuar intencionalmente la información relacionada con la salud, como
12
13
14
15
16
17
18
En: http://www.prosaludchile.org/es_salud_sexual_y_reproductiva.php, visitada el 13 de diciembre de 2008.
Naciones Unidas. Informe de la Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo. El Cairo, 5 a 13 de
setiembre de 1994. Nueva York 1995. Párrafo 7.41.
Ibid. Op. Cit. Párrafo 7.45.
Según datos de la ENDES 2013, 13.9% de las mujeres peruanas entre 15 y 19 años de edad ya son madres o están
gestando por primera vez. Los mayores porcentajes se presentan en mujeres sin educación (56.7 %), las que residen en
la selva (23.7%), las que se encuentran en el quintil inferior de riqueza (23.9%) y las que viven en área rural (20.3%).
Esta realidad, que se mantiene invariable a lo largo de la última década, incrementa los riesgos en la salud, trae
consecuencias en el desarrollo personal y educativo de las y los adolescentes.
Los representantes de los países participantes en la primera reunión de la Conferencia Regional sobre Población y
Desarrollo de América Latina y El Caribe, celebrada en Montevideo del 12 al 15 de agosto de 2013, suscribieron
el Consenso de Montevideo sobre Población y Desarrollo, en el que se fija su posición con respecto a la agenda del
Programa de Acción de El Cairo y la consecución de esta agenda luego de 2015.
Consenso de Montevideo sobre Población y Desarrollo. Acuerdo 12.
CDESC. El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales), Observación General 14, 11 de agosto de 2000. Párrafo. 11.
Capítulo II. La Protección de los Derechos Fundamentales
22
métodos de anticoncepción (incluida la educación sexual y la información al respecto), así como
impedir la participación del pueblo en los asuntos relacionados con la salud19.
Por su parte, el Comité de los Derechos de Niño ha establecido el deber de los Estados
de brindar a las y los adolescentes el acceso a información sobre el daño que puede causar los
embarazos precoces. Igualmente, que a las niñas y adolescentes embarazadas se les deberían
proporcionar servicios de salud adecuados a sus derechos y necesidades particulares20.
En conclusión, la salud sexual y reproductiva está comprendida y protegida desde el campo
del derecho a la salud, conforme a lo señalado por el CDESC21. Asimismo, la Comisión de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha reconocido que la salud sexual y reproductiva
son elementos esenciales del derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel posible de
salud física y mental, instando a los Estados que la protejan y promuevan22.
Son también relevantes las observaciones formuladas por diversos órganos de expertos de
las Naciones Unidas, que se han pronunciado por la necesidad de proteger a la salud sexual y
reproductiva de las y los adolescentes. Así, tenemos que el CDESC, mediante su Observación
General N° 14: “El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud”, ha señalado que:
“Los Estados Partes deben proporcionar a los adolescentes un
entorno seguro y propicio que les permita participar en la adopción
de decisiones que afectan a su salud, adquirir experiencia, tener
acceso a información adecuada, recibir consejos y negociar sobre
las cuestiones que afectan su salud. El ejercicio del derecho a la
salud de los adolescentes depende de una atención respetuosa de
la salud de los jóvenes que tiene en cuenta la confidencialidad y la
vida privada y prevé el establecimiento de servicios adecuados de
salud sexual y reproductiva”23.
El Comité de los Derechos del Niño se ha pronunciado en dos oportunidades. En la
Observación General N° 4: “La salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la
Convención sobre los Derechos del Niño”, manifestó que “los Estados Partes deben proporcionar
servicios de salud que estén adecuados a las especiales necesidades y derechos humanos de todos
los adolescentes, prestando atención a la atención primaria de salud que debe incluir servicios
19
20
21
22
23
CDESC. El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales), Observación General 14, 11 de agosto de 2000. Párrafo. 34.
Naciones Unidas, Comité sobre los Derechos del Niño, Observación General No. 4.
CDESC. Observación General N° 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (2000). Párrafo 11.
Resolución 2003/28 de la Comisión de Derechos Humanos: El derecho de toda persona al disfrute de más alto nivel
posible de salud física y mental. Recomendación 6.
CDESC. Observación General N° 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (2000). Párrafo 23.
23
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
adecuados a las necesidades de los adolescentes, concediendo especial atención a su salud sexual
y reproductiva y a la salud mental”24.
En la Observación General N° 15: “El derecho del niño al disfrute del más alto nivel posible
de salud”, dicho Comité señaló que “en vista de las altas tasas mundiales de embarazo en la
adolescencia y de los consiguientes riesgos de morbilidad y mortalidad, los Estados han de velar
porque los sistemas y servicios sanitarios puedan atender las necesidades de los adolescentes en
materia de salud sexual y reproductiva, incluso mediante servicios de planificación familiar y
aborto en condiciones de seguridad. Los Estados deben procurar que las niñas puedan tomar
decisiones autónomas y fundamentadas sobre su salud reproductiva”25.
Adicionalmente, el Comité de los Derechos del Niño ha afirmado que “la educación en
materia de salud sexual y reproductiva debe hacer referencia a la conciencia de uno mismo
y del propio cuerpo, incluidos aspectos anatómicos, fisiológicos y emocionales, y ha de estar
al alcance de todos los niños, varones o hembras. Su contenido debe guardar relación con la
salud y el bienestar sexuales, por ejemplo, mediante información sobre los cambios corporales
y los procesos de maduración, y ha de estar concebido para que los niños puedan recabar
conocimientos sobre la salud reproductiva y la prevención de la violencia basada en género y
adopten un comportamiento sexual responsable”26.
En esa medida, los Estados deben brindar las facilidades necesarias para que las y los
adolescentes puedan ejercer su derecho a la salud sexual y reproductiva de manera responsable, lo
que implica recibir información adecuada, atención y acceso a servicios adecuados pero también
una oportuna educación sexual.
Sobre este particular, cabe precisar que las Observaciones Generales del Comité de los
Derechos del Niño son mandatos obligatorios para el Estado peruano, porque representan
síntesis de años de experiencia en el examen de informes provenientes de los Estados y del diálogo
con sus representantes. Asimismo, permiten interpretar o aclarar el contenido, alcance o valor
jurídico de una disposición incluida en la Convención de los Derechos del Niño27. Por tanto, los
Estados firmantes de la Convención sobre los Derechos del Niño, entre ellos, el peruano, deben
tener en cuenta sus observaciones.
Tanto el CDESC como el Comité de los Derechos del Niño de Naciones Unidas han formulado
recomendaciones específicas al Estado peruano en materia de salud sexual y reproductiva de
adolescentes. En las Observaciones finales del CDESC (mayo de 2012), se le recomienda de
manera expresa que “redoble sus esfuerzos para reducir la alta tasa de embarazos de adolescentes
y asegurar la accesibilidad y disponibilidad de los servicios de salud sexual y reproductiva, con
24
25
26
27
Comité de Derechos del Niño. Observación General N° 4: La salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de
la Convención sobre los Derechos del Niño (2003). Párrafo 41a.
Comité de Derechos del Niño. Observación General N° 15: El derecho del niño al disfrute del más alto nivel posible
de salud (2013). Párrafo 56.
Ibid. Ob. Cit. Párrafo 60.
O´Donnell Daniel. Derecho Internacional de los derechos humanos. Normativa, jurisprudencia y doctrina de
los sistemas universal e interamericano. Bogotá. Oficina Regional para la América Latina y El Caribe del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 2007, pp. 26-31.
Capítulo II. La Protección de los Derechos Fundamentales
24
inclusión de la atención del parto, los servicios institucionales de natalidad y los anticonceptivos
de emergencia, especialmente en las zonas rurales”. También que se modifique el Código Penal
para despenalizar las relaciones sexuales consentidas entre las y los adolescentes y los abortos en
los casos de embarazos resultantes de violaciones. Y que establezca un protocolo nacional que
regule la práctica de abortos terapéuticos28.
El Comité de los Derechos del Niño, en sus Observaciones Finales del año 2000, le expresó
su preocupación por “la frecuencia de embarazos en la adolescencia, así como por el acceso
insuficiente de los adolescentes a los servicios de educación y asesoramiento en materia de salud
reproductiva”29. Por ello, recomendó que “se hagan esfuerzos para crear servicios especiales
de asesoramiento para niñas y niños, así como de atención y rehabilitación para las y los
adolescentes”30. En sus Observaciones Finales del año 2006, nuevamente el Comité de los Derechos
del Niño reiteró su preocupación por “la elevada tasa de embarazos adolescentes y (…) la falta
de servicios de salud sexual y reproductiva adecuados”31. En ese sentido, precisó que “El Comité
recomienda al Estado Parte que, teniendo en cuenta la observación general del Comité sobre
la salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la Convención (CRC/GC/2003/4),
garantice el acceso a los servicios de salud reproductiva a todos los adolescentes y lleve a cabo
campañas de sensibilización para informar plenamente a los adolescentes sobre sus derechos
en materia de salud reproductiva y, en particular, sobre la prevención de las enfermedades de
transmisión sexual y los embarazos precoces. Además, el Estado Parte debe adoptar todas las
medidas posibles para hacer frente al fallecimiento de niñas adolescentes a causa del aborto”32.
Cabe precisar que, próximamente, el Comité de los Derechos del Niño revisará el Cuarto y
Quinto Informe del Estado Peruano sobre el cumplimiento de las obligaciones de la Convención
sobre los Derechos del Niño. Así, expresará sus sugerencias y recomendaciones sobre el nivel de
cumplimiento, de acuerdo con lo establecido en su artículo 45º. Resulta de suma transcendencia
que el Comité no se vea en la obligación de reiterar las recomendaciones ya formuladas en materia
de salud sexual y reproductiva sino, más bien, que verifique su ejercicio pleno.
2.1.2 Marco normativo nacional del derecho a la salud sexual y reproductiva de las y los
adolescentes
El derecho a la salud está reconocido en el artículo 7° de la Constitución Política del Perú33. De
manera más específica el artículo 6° alude a la maternidad y paternidad responsables, al derecho
28
29
30
31
32
33
CDESC a los informes periódicos combinados (segundo a cuarto) del Perú (E/C.12/PER/2-4). 2 y 3 de mayo de 2012
(E/C.12/2012/SR.6 a 8), 18 de mayo de 2012. Párrafo 21.
Comité de Derechos del Niño. Observaciones Finales al Segundo Informe del Estado peruano. CRC/C/15/Add.120 del
22 de febrero del 2000. Párrafo 24.
Ídem.
Comité de Derechos del Niño. Observaciones finales al Tercer informe del Estado peruano. CRC/C/PER/CO/3 del 14
de marzo de 2006. Párrafo 52.
Ibid. Op. Cit. Párrafo 53.
El artículo 7° de la Constitución Política establece que “todos tienen derecho a la protección de su salud, la del medio
familiar y la de la comunidad así como el deber de contribuir a su promoción y defensa. (…)”.
25
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
de las familias y de las personas a decidir; y coloca en el Estado la obligación de asegurar los
programas de educación, información y el acceso a los medios34.
Por otra parte, el artículo 3° de la Constitución establece que “la enumeración de los derechos
establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza, ni otros de
naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberanía
del pueblo, del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno”. En ese
sentido es posible afirmar que no es necesario que los derechos fundamentales estén previstos
de manera expresa en el catálogo para ser reconocidos dentro de nuestro ordenamiento jurídico.
Por tanto, aunque el derecho a la salud sexual y la salud reproductiva no se encuentra
expresamente reconocido en la Constitución Política, debe ser ejercido por las personas y
protegido por el Estado.
A nivel jurisprudencial, el Tribunal Constitucional ha ido desarrollando el contenido del
derecho a la salud. Así, ha señalado que comprende “la facultad que tiene todo ser humano de
mantener la normalidad orgánica funcional, tanto física como mental, y de restablecerse cuando
se presente una perturbación en la estabilidad orgánica y funcional de su ser, lo que implica,
por tanto, una acción de conservación y otra de restablecimiento; acciones que el Estado debe
proteger tratando de que todas las personas, cada día, tengan una mejor calidad de vida, para lo
cual debe invertir en la modernización y fortalecimiento de todas las instituciones encargadas
de la prestación del servicio de salud, debiendo adoptar políticas, planes y programas en ese
sentido”35.
Asimismo, ha señalado expresamente que “es claro que algunas de las más importantes
manifestaciones del derecho a la salud se relacionan con el ámbito sexual y reproductivo, es decir,
con aquellas propiedades, entre otras, que permiten al hombre y la mujer el ejercicio normal de
su actividad sexual, la protección de su integridad física y psíquica, la autodeterminación en
cuanto a las posibilidades de reproducción, la atención médica pre y post natal (atenciones de
salud que permiten los embarazos y los partos sin riesgos independientemente de sus condición
social o ubicación geográfica), así como relacionado con los derechos a la información y a la
educación, el acceso rápido y eficaz a educación sexual”36.
Es decir, en el Perú, el derecho a la salud sexual y reproductiva es una dimensión del derecho
a la salud y está protegido y reconocido como tal.
En consecuencia, el Estado peruano mediante la Ley N° 28983, Ley de Igualdad de
oportunidades entre mujeres y hombres, ha señalado expresamente, entre los lineamientos del
Poder Ejecutivo, gobiernos regionales y gobiernos locales, la obligación de “garantizar el derecho
a la salud en cuanto a disponibilidad, calidad, aceptabilidad y accesibilidad a los servicios, con
34
35
36
El artículo 6° de la Constitución Política establece que “La política nacional de población tiene como objetivo difundir
y promover la paternidad y maternidad responsables. Reconoce el derecho de las familias y de las personas a decidir.
En tal sentido, el Estado asegura los programas de educación y la información adecuados y el acceso a los medios, que
no afecten la vida o la salud...”.
Sentencia de fecha 20 de abril del 2004, recaída en el Exp. N° 2945-2003-AA/TC. FJ 28.
Sentencia de fecha 12 de diciembre de 2012, recaída en el Exp. N° 0008-2012/TC. FJ 85.
Capítulo II. La Protección de los Derechos Fundamentales
26
especial énfasis de los derechos sexuales y reproductivos, la prevención del embarazo adolescente
y, en particular, el derecho a la maternidad segura”37. Además, ha desarrollado normativas
sectoriales como la Norma Técnica de Planificación Familiar N°032-MINSA/DGSP-V.01
(Resolución Ministerial N°536-2005/MINSA, 14 de julio de 2005) y la Norma Técnica de Salud
para la Atención Integral de Salud en la Etapa de Vida Adolescente (Resolución Ministerial
N°973-2012/MINSA, 7 de diciembre de 2012, que aprueba la NTS N° 034-MINSA/DGSP-V.02).
Asimismo, se ha aprobado el Plan Nacional Multisectorial para la Prevención del Embarazo
Adolescente 2013-202138, cuya cuarta meta sostiene que la tasa de maternidad adolescente debe
reducirse a 20%, incrementando en 50% el uso actual de métodos anticonceptivos modernos en las y
los adolescentes sexualmente activas/os y en madres adolescentes; el Plan Nacional de Acción por la
Infancia y Adolescencia 2012-2021, que tiene como objetivo general reducir en 20% la prevalencia del
embarazo adolescente e incrementar en 50% el uso de métodos anticonceptivos modernos en las y los
adolescentes sexualmente activas/os; y el Plan Nacional de Igualdad de Género 2012-2017, que tiene
como meta incrementar al 30% la oferta pública de servicios de atención diferenciada para adolescentes
en salud sexual y reproductiva, y reducir el embarazo en 1.3% en el área urbana y 4.3% en el área rural.
Sin embargo, como se ha señalado inicialmente, subsisten en el ordenamiento interno
disposiciones normativas sujetas a interpretaciones disímiles que no guardan coherencia con
este marco evolutivo de reconocimiento y protección de los derechos humanos de las y los
adolescentes y que han venido operando como barreras legales para el acceso a la información,
servicios e insumos; particularmente, cuando se trata de sus derechos sexuales y reproductivos.
En virtud a ello, la agenda legislativa nacional intenta recoger algunas recomendaciones
de los comités monitores de los pactos y tratados internacionales de derechos humanos, para
mejorar los marcos normativos nacionales, revertir las barreras legales y asegurar la vigencia y
respeto de los derechos sexuales y reproductivos de las y los adolescentes39.
2.2 El derecho al libre desarrollo de la personalidad de las y los adolescentes40
El Tribunal Constitucional en su fallo recaído en el Exp. N° 0008-2012-PI/TC, reconoce la
libertad sexual de las y los adolescentes como una expresión de su derecho al libre desarrollo de
la personalidad.
37
38
39
Artículo 6° inciso i), de la Ley N° 28983, Ley de Igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres, publicado el 16
de marzo de 2007 en el Diario Oficial El Peruano.
Aprobado mediante Decreto Supremo N° 0012-2013-SA, publicado el 7 de noviembre de 2013.
Proyecto de Ley 727/2011-CR, propone modificar el artículo 21° del Código de los Niños y Adolescentes, para que la
atención integral de salud de las y los adolescentes mayores de 14 años les garantice acceso a información, orientación
y servicios de salud sexual y reproductiva; Proyecto de Ley 2443/2012-CR, propone modificar el artículo 4° de la Ley
General de Salud, para que las y los adolescentes mayores de 14 años puedan acceder a información sobre métodos
anticonceptivos y enfermedades de transmisión sexual, así como atención oportuna en caso de gestación temprana y
de infecciones por contagio sexual; y, de manera más integral, el Proyecto de Ley 495/2011-CR que propone un Nuevo
Código de los Niños, Niñas y Adolescentes, cuyo texto original contiene una serie de innovaciones. Especialmente
relevante es el artículo 27°, que señala que las y los adolescentes mayores de 14 años tienen derecho a acceder a
información, orientación y servicios de salud sexual y reproductiva. Incluso las niñas y adolescentes madres menores
de 14 años; y que el Estado debe garantizar servicios y programas de atención de salud sexual y reproductiva a las y los
adolescentes mayores de 14 años; gratuitos, accesibles y confidenciales.
27
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Este derecho se encuentra consagrado en el artículo 2° inciso 1 de la Constitución Política de 1993.
De acuerdo con el Tribunal Constitucional, “el derecho al libre desarrollo garantiza una libertad general
de actuación del ser humano en relación con cada esfera de desarrollo de la personalidad. Es decir,
de parcelas de libertad natural en determinados ámbitos de la vida, cuyo ejercicio y reconocimiento
se vinculan con el concepto constitucional de persona como ser espiritual, dotada de autonomía y
dignidad, y en su condición de miembro de una comunidad de seres libres”41.
Una de estas parcelas de “libertad natural” es el ejercicio de la sexualidad. Como lo señala el
Tribunal Constitucional, “una de las facetas en las que se ve plasmado el derecho al libre desarrollo
de la personalidad es la sexualidad del ser humano, la cual debe verse de una manera integral
teniendo en cuenta, por tanto, el aspecto corporal o físico. De este modo, la relación sexual es
una de las principales manifestaciones de la sexualidad. De ahí que pueda considerarse que uno
de los aspectos que conforman el desarrollo de una vida en condiciones dignas sea la posibilidad
de tener relaciones sexuales”42.
Entonces, en la medida en que las y los adolescentes son sujetos de derecho, también les
corresponde ejercer libremente su sexualidad, como manifestación del derecho fundamental al
libre desarrollo de la personalidad y teniendo en cuenta que la sexualidad es un componente
integral de la salud de todo ser humano. Esta afirmación no implica exponerlos a situaciones de
abuso, porque el propio ordenamiento jurídico establece diversos mecanismos de protección en
este tipo de casos, entre ellos la norma penal.
Sin embargo, a partir de la criminalización de las relaciones sexuales consentidas con
adolescentes de 14 años de edad en adelante, dispuesta por el inciso 3 del artículo 173° del Código
Penal, modificado por la Ley N° 28704, se impedía el ejercicio de su sexualidad, limitando su
derecho al libre desarrollo de la personalidad y desconociendo su calidad de sujetos de derecho.
Complementariamente, debe señalarse que solo en el Perú se limitaba de manera tan grave la
capacidad de las y los adolescentes para sostener relaciones sexuales, en comparación con otros
ordenamientos jurídicos: “(…) Así, por ejemplo, en la legislación penal española (artículo 181°
inciso 2 del CP), venezolana (artículo 375° del CP), mexicana (artículo 261° del CP), chilena
(artículo 361° y 363° del CP), costarricense (artículo 156° del CP), cubana (artículo 298° del
CP), hondureña (artículo 140° del CP), el límite mínimo para consentir las relaciones sexuales es
doce (12) años. En la legislación penal argentina (artículo 119° del CP) solo se protege la libertad
sexual de modo absoluto hasta los trece (13) años.
El límite de catorce (14) solo es compartido por legislaciones alemana (artículo 176° del CP),
brasileña (artículo 217° del CP), colombiana (artículo 208° del CP), ecuatoriana (artículo 512°
del CP) y portuguesa (artículo 172° del CP)43.
40
41
42
43
Tomado de Informe de Adjuntía N° 020-2012-ANA/DP, resultado de la investigación defensorial realizada
en cumplimiento del artículo 17° de la Ley N° 26520, Ley Orgánica de la Defensoría del Pueblo, en el caso de la
inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, modificado por la Ley N° 28704. De fecha 10 de
julio de 2012, pp. 9-10.
STC. Exp. N° 2868-2004-AA/TC, fundamento jurídico N° 14.
STC. Exp. N° 1575-2007-HC/TC, fundamento jurídico N° 23.
Castillo Alva, José Luis. La muerte de la sexualidad en los adolescentes. La Ley N° 28704 y la irresponsabilidad del
legislador. En Actualidad Jurídica. Gaceta Jurídica N° 149. Lima, 2006, p. 16.
CAPÍTULO III
LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL QUE
DESPENALIZÓ LAS RELACIONES SEXUALES CONSENTIDAS CON
LAS Y LOS ADOLESCENTES ENTRE 14 Y 18 AÑOS
(Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
3.1 Antecedentes de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
En abril de 2006, se publicó la Ley N° 28704 que modificó el artículo 173°, numeral 3, del Código
Penal, sancionando con pena privativa de libertad de 25 a 30 años a aquel que haya tenido “acceso
carnal por vía vaginal, anal o bucal [u] otros actos análogos” con una/un adolescente cuya edad
fluctúe entre 14 y 18 años.
Esta redacción del tipo penal provocó que sea susceptible de aplicarse incluso en el caso de
relaciones sexuales consentidas44. Asimismo, instauró una serie de medidas restrictivas para la
atención en temas de salud sexual, embarazo y partos de adolescentes, para la que se requería la
presencia de efectivos policiales e investigaciones de oficio. Las adolescentes embarazadas y los
padres adolescentes (algunas veces retenidos), temían reconocer a sus hijos45 y se generó temor
y desconfianza hacia los prestadores de salud46. Además, se extendió entre los profesionales de
salud la percepción de que cualquier embarazo adolescente era producto de una violación, por
lo que, en aplicación del artículo 30° de la Ley General de Salud47, estaban obligados a notificar
los casos a la autoridad judicial.
Frente a la situación descrita y atendiendo a que no se puede desconocer el desarrollo
evolutivo y la autonomía progresiva de las y los adolescentes –reconocida en la doctrina-, la
Defensoría del Pueblo planteó en reiteradas oportunidades la necesidad de la derogación del
inciso 3 del artículo 173° del Código Penal en los siguientes documentos:
44
45
46
47
Al respecto, el Acuerdo Plenario N° 4-2008/CJ-116, resultado del IV Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales
Permanente, Transitoria y Especial de la Corte Suprema de Justicia (publicado en el diario oficial El Peruano el 3
de noviembre de 2008), aprobado dos años después de la vigencia de la Ley N° 28704, desarrolla un amplio análisis
sobre el tipo penal. Asimismo, establece principios de interpretación jurisprudencial que han de ser aplicados ante
casos concretos, propiciando una garantía para evitar la penalización no fundamentada. Sin embargo, trabaja bajo
la discrecionalidad del juez, por lo que en algunos casos el operador de justicia podría no aplicarlo y mantener la
penalización para un tema en concreto.
Por ejemplo, el Instituto Especializado Materno Perinatal emitió la Directiva Nº 039-DG-INMP-06 de Información de
pacientes menores de edad a la autoridad competente.
Al respecto, ver testimonios de las y los adolescentes y análisis de la casuística generado con esta medida en Nagle,
Jennifer y Chávez, Susana. De la protección a la amenaza: Consecuencias de una ley que ignora los derechos
sexuales y derechos reproductivos de las y los adolescentes. Lima: Promsex, 2007, pp. 17 a 22.
Artículo 30° de la Ley N° 26842: “El médico que brinda atención médica a una persona herida por arma blanca, herida
de bala, accidente de tránsito o por causa de otro tipo de violencia que constituya delito perseguible de oficio o cuando
existan indicios de aborto criminal, está obligado a poner el hecho en conocimiento de la autoridad competente”.
29
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
• Oficio No 003-2007-DP/ANA de enero de 2007, dirigido a la Presidencia de la Comisión de
Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la República, recogió la opinión institucional con
respecto al Proyecto de Ley N° 00207/2006-CR que pretendía despenalizar las relaciones sexuales
con adolescentes de 14 a menos de 18 años. En dicho oficio, la Defensoría del Pueblo sostuvo que
la modificación del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, realizada por la Ley N° 28704,
afectaba directamente los derechos a la dignidad, a la salud, a la libertad, al libre desarrollo de la
personalidad, a la intimidad, al pensamiento, entre otros, de las personas menores de edad.
• Documento titulado Aportes para contribuir a establecer una agenda congresal en
materia de niñez y adolescencia48, elaborado con el apoyo de Unicef. Aquí se visibilizó
la problemática generada por la vigencia del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal
modificado por la Ley N° 28704, señalándose, entre otros aspectos, que “…la redacción
actual del artículo 173° inciso 3, además de restringir el ejercicio de derechos sexuales y
reproductivos, pone de manifiesto una suerte de contradicción entre políticas estatales. Esto
se produce en razón de que, por un lado, mediante las prácticas descritas se criminaliza las
relaciones sexuales; mientras que, por otro lado, el mismo Estado, mediante la Ley N° 29600,
promueve la reinserción escolar de estudiantes en situación de embarazo o maternidad, lo
que implica un reconocimiento al ejercicio de derechos sexuales y reproductivos por parte
de la población adolescente y la generación de una política inclusiva”49.
• Documento Defensorial N° 15 titulado Las recomendaciones del Comité de los Derechos
del Niño al Estado peruano: un balance de su cumplimiento. Se señaló que el inciso 3
artículo 173° del Código Penal “no solo desconoce una realidad social existente en el país,
sino que, lo que es peor, está vulnerando derechos fundamentales de adolescentes como
los de intimidad, integridad, libertad individual, salud y vida, lo que se agrava teniendo
en cuenta que ello también afecta los derechos de los hijos o hijas en gestación de madres
adolescentes”50. Además, se indicó que a raíz de la cuestionada norma penal, se produjo la
retención de adolescentes embarazadas en los centros de salud, así como la detención de
sus parejas por la comisión del presunto delito de violación sexual de menor de edad51.
• Informe de Adjuntía N° 0017-2012-DP/ANA, remitido mediante Oficio N° 600-2012-DP
(2 de abril de 2012) a la Presidencia de la Comisión de Mujer y Familia del Congreso de la
República, que contenía la opinión institucional sobre los proyectos de ley N° 476/2011CR y 651/2011-CR. Dicho informe reiteró que la redacción del inciso 3 del artículo 173°
del Código Penal vulneraba diversos derechos fundamentales de las y los adolescentes. En
consecuencia, su modificación resultaba necesaria.
48
49
50
51
En agosto de 2011, este documento fue distribuido a cada uno de los y las congresistas de la República, con el objetivo
de que conocieran cuál era la agenda legislativa pendiente en materia de niñez y adolescencia.
Defensoría del Pueblo. Aportes para contribuir a establecer una agenda congresal en materia de niñez y adolescencia.
Lima, agosto 2011, p. 20. Disponible en: http://www.unicef.org/peru/spanish/agendacongresal.pdf (Consultado el
04/07/2012).
Defensoría del Pueblo. Las recomendaciones del Comité de los Derechos del Niño al Estado peruano: un balance
de su cumplimiento. Serie documentos defensoriales. Documento Defensorial No 15. Lima, 2011, p. 188.
Defensoría del Pueblo. Las recomendaciones del Comité de los Derechos del Niño al Estado peruano: un balance
de su cumplimiento. Serie documentos defensoriales. Documento Defensorial No 15. Lima, 2011, p. 188.
Capítulo III. La Sentencia del Tribunal Constitucional
30
Por otra parte, el Ministerio de Salud se pronunció sobre el impacto negativo de esta norma
penal pues suponía una “barrera de acceso implícita (…) limitando no solamente a las y los
adolescentes a acceder a los servicios de planificación familiar, sino también la capacidad resolutiva
de los profesionales de salud que se encuentran confundidos en cuanto a la actitud que deben
tomar frente a esa situación incongruente entre lo que fundamenta la normatividad nacional y lo
que se acordó en la Conferencia de Población y Desarrollo de El Cairo en 1994, sobre garantizar
los derechos sexuales y reproductivos de la población, en especial de la población adolescente” 52 .
Sin embargo, ante la imposibilidad de lograr la modificación mediante un pronunciamiento
del Poder Legislativo, a pesar de los distintos proyectos de ley presentados y debatidos53, así como
de las acciones de las organizaciones de la sociedad civil (ONGs feministas y los gremios, de
manera especial el Colegio Médico y el Colegio de Abogados de Lima); una acción ciudadana
de más de 10,000 jóvenes y diversos colectivos de varias regiones del país se movilizaron y
decidieron interponer una acción de inconstitucionalidad en defensa de sus derechos (fines del
año 2009). Para la Defensoría del Pueblo,este hecho fue de gran envergadura, porque representó
la voz de los propios jóvenes frente a un problema que les imponía diversos obstáculos en el
ejercicio de sus derechos; y ha marcado un precedente regional en el ámbito de la participación
ciudadana de jóvenes. Como resultado, el Tribunal Constitucional declaró fundada la acción
de inconstitucionalidad y el 24 de enero de 2013 se publicó en el Diario El Peruano la sentencia
recaída en el Exp. N° 0008-2012-PI/TC.
52
53
Ministerio de Salud. Análisis de Situación de Salud de las y los Adolescentes. Ubicándolos y ubicándonos. Lima,
2009, p. 63.
Proyecto de Ley N° 00207/2006-CR de la Célula Parlamentaria Aprista (CPA), que propuso modificar el artículo
173° del Código Penal a fin de excluir del tipo penal como sujetos pasivos a los mayores de 14 y menores de 18 años,
para incluirlos dentro del tipo base previsto en el artículo 170° del Código Penal. Proyecto de Ley N° 2723/2008-CR
del grupo parlamentario nacionalista, que propuso la reforma del inciso 3 del artículo 173°, del artículo 175° y la
incorporación de un artículo 178-B° en el Código Penal, referidos al delito de violación sexual y seducción contra
personas entre 14 y menos de 18 años. Proyecto de Ley N° 3189/2008-CR del grupo parlamentario nacionalista, que
buscó modificar el artículo 173° del Código Penal, despenalizando las relaciones sexuales consentidas entre y con
adolescentes de 14 y menores de 18 años. Asimismo, propuso la creación de un nuevo tipo penal de violación de menor
de edad por prevalimiento en el artículo 174-A° del Código Penal. Proyecto de Ley N° 4297/2010-PE, presentado por
el Poder Ejecutivo, que buscó modificar los artículos 170°, 173°, 173-A° y 175° del Código Penal con respecto al delito
de violación sexual contra adolescentes entre 14 y menos de 18 años. Proyecto de Ley N° 476/2011-CR del grupo
parlamentario Gana Perú, que propuso modificar el artículo 173° del Código Penal. Proyecto de Ley N° 651/2011/
CR del grupo parlamentario Fujimorista, que modifica los artículos 170°, 173°, 173-A° y 175° del Código Penal con
respecto al delito de violación sexual contra personas de 14 a 18 años de edad. Algunos de los proyectos tuvieron
dictámenes favorables: el Dictamen de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos, de fecha 19 de noviembre de
2010, recaído en los Proyectos de Ley N° 2723/2008-CR, 3189/2008-CR y 4297/2010-PE, que intentó reformar el
delito de violación sexual contra personas de 14 a 18 años; fue archivado. Y el Dictamen de la Comisión de la Mujer y
Familia, de fecha 19 de junio de 2012, recaído en los Proyectos de Ley N° 476/2011-CR y 651/2011-CR, que propone
modificar el delito de violación sexual contra menores de 14 a 18 años de edad, continúa su trámite en el Congreso
de la República. Tomado del Informe de Adjuntía N° 020-2012-ANA/DP, resultado de la investigación defensorial
realizada en cumplimiento del artículo 17° de la Ley N° 26520, Ley Orgánica de la Defensoría del Pueblo, en el caso
de la inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, modificado por la Ley N° 28704 (10 de julio
de 2012).
31
3.2 Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Importancia de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
Una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una norma es de suma importancia y
trascendencia, porque restablece la plena vigencia de los derechos vulnerados, permitiendo
que las situaciones inconstitucionales se reviertan. En este caso, se logró recobrar el derecho al
libre desarrollo de la personalidad en el ámbito de la libertad sexual de las y los adolescentes.
Asimismo, las sentencias de inconstitucionalidad tienen una triple identidad porque:
a) Tienen fuerza de ley, entendida no en el sentido de rango o jerarquía de ley, sino en la fuerza
que tienen para cambiar el ordenamiento jurídico. En este caso se expulsó del ordenamiento
penal al inciso 3) del artículo 173° del Código Penal, que criminalizaba las relaciones sexuales
consentidas entre adolescentes de 14 y menos de 18 años de edad. Sin embargo, ello no quiere
decir que los casos de ataques sexuales o relaciones sexuales no consentidas hayan quedado
desprotegidos y no sean penalizados, pues seguirán siendo sancionados por las normas
correspondientes del ordenamiento penal.
b) Tienen la calidad de cosa juzgada, es decir, estas sentencias no pueden ser desconocidas por
los órganos jurisdiccionales, ni modificadas por una nueva ley que pretenda regresar las cosas
al estado que fue declarado como inconstitucional.
c) Vincula a todos los poderes públicos (legislativo, ejecutivo y judicial). Precisamente, en
el caso de la sentencia que declara la inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173 del
Código Penal, el Poder Legislativo ha cumplido con derogar el artículo cuestionado del
Código Penal mediante la Ley Nº 30076, que incrementa la pena privativa de libertad para
el delito de violación sexual de adolescentes comprendidos entre los 14 y 18 años de edad54,
quedando el artículo 170° del Código Penal de la siguiente manera:
“Artículo 170º.- Violación Sexual. El que con violencia o grave amenaza,
obliga a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de ocho años. La pena no será menor de doce ni mayor de dieciocho años
e inhabilitación según corresponda:
...
6. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad”.
54
Ley N°30076, del 19 de agosto de 2013.
Capítulo III. La Sentencia del Tribunal Constitucional
32
En el caso del Poder Ejecutivo, en cumplimiento de dicha sentencia, deberá garantizar el
acceso de las y los adolescentes a servicios e información sobre salud sexual y reproductiva.
3.3 Aspectos más relevantes de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
La sentencia recaída en el Exp. N° 0008-2012-PI/TC reconoció expresamente que las y los adolescentes
son titulares del derecho a la libertad sexual como manifestación del derecho al libre desarrollo de la
personalidad. Asimismo, declaró que las relaciones sexuales consentidas con adolescentes de 14 a 18
años no son delito, ni infracción a la ley penal, al margen de la edad del sujeto activo.
Principalmente, esta sentencia es de gran trascendencia porque reconoce a los niños, niñas
y las y los adolescentes como sujetos de derecho capaces de tomar decisiones en virtud del
principio de evolución de facultades. En el caso específico de las y los adolescentes se precisa
que “conforme a este principio debe reconocerse que ellos irán desarrollando, progresivamente,
el nivel psicofísico óptimo de ejercicio del derecho al libre desarrollo de la personalidad en el
ámbito de la libertad sexual, para lo cual es indispensable la educación que sobre el particular
puedan brindar los padres, el Estado y la sociedad en general”.
Igualmente, el fallo precisó que no se generaban derechos de excarcelación para los procesados
o condenados por violencia, agresión o abuso sexual; que solo procedería la excarcelación para
los casos en que las relaciones sexuales se hayan producido con consentimiento fehaciente y
expreso de las y los adolescentes. Los casos penales en trámite o terminados en los que no se
acreditara dicho consentimiento, y dependiendo de los hechos concretos, podrían ser susceptibles
de “sustitución de pena”, “adecuación del tipo penal” o ser procesados nuevamente conforme al
artículo 170° del Código Penal u otro tipo penal que resultara pertinente.
El cumplimiento de esta sentencia plantea algunos desafíos generales en materia de salud
sexual y salud reproductiva de las y los adolescentes:
•
Garantizar el ejercicio pleno del derecho a la salud sexual y reproductiva, de acuerdo con
el principio de evolución de facultades y, por ende, facilitar el acceso universal a este tipo
de servicios.
•
Garantizar que las y los adolescentes puedan recibir información idónea sobre salud sexual
y reproductiva. Para ello, los servicios de salud deben estar preparados y dispuestos a
brindar este tipo de información, de modo que se puedan prevenir, por ejemplo, embarazos
adolescentes o infecciones de transmisión sexual.
•
Garantizar la educación integral para la sexualidad en todo tipo de establecimientos
educativos para que las y los adolescentes puedan decidir cuándo será el inicio de su vida
sexual, sin que ello implique riesgos para su desarrollo y bienestar.
Eliminar las barreras legales que subsisten y que limitan que las y los adolescentes menores
de 18 años puedan recibir atención en salud, incluyendo los servicios de salud sexual y
salud reproductiva, si no cuentan con el consentimiento y acompañamiento de sus madres/
padres o tutores.
•
33
3.4 Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Alcances de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC) para los sectores salud
y justicia
La sentencia del Tribunal Constitucional se basó en criterios constitucionales y su interpretación
dota de un contenido calificado a los derechos de las y los adolescentes, debido a que es el principal
intérprete de la Constitución. De este modo, a partir de ella, es un hecho jurídicamente cierto que
las y los adolescentes tienen el derecho fundamental a su libertad sexual, como parte del derecho
al libre desarrollo de la personalidad. Asimismo, se facilita el acceso de las y los adolescentes a
los servicios de salud sexual y reproductiva, y garantiza que puedan recibir información idónea.
En el caso específico del sector salud y del Ministerio Público, el cumplimiento de la sentencia
tiene los siguientes alcances:
a) Para el sector salud55
Las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes de 14 a 18 años ya no son
consideradas un delito o infracción a la ley, por lo que la solicitud de atención prenatal o por
parto no supone la obligación del personal de salud de poner el hecho en conocimiento de la
policía o el Ministerio Público.
a.1) Alcances para el personal de salud
• Podrá brindar a las y los adolescentes información relacionada con el ejercicio de su
sexualidad saludable y responsable (consejería en métodos anticonceptivos, ITS y VIH).
• Deberá respetar la intimidad de las y los adolescentes en aspectos vinculados con el ejercicio
de su sexualidad.
• Deberá prestar atención a la salud de las y los adolescentes en los aspectos vinculados con
el ejercicio de su sexualidad, incluida la distribución de insumos anticonceptivos.
• Deberá poner en conocimiento de la autoridad los casos de las y los adolescentes entre
14 y menos de 18 años, que manifiesten haber sostenido relaciones sexuales sin su
consentimiento con terceros adultos o menores de edad (casos de violación sexual en los
que se protege la libertad sexual56); los casos de las y los adolescentes menores de 14 años
que refieran haber mantenido relaciones sexuales con o sin su consentimiento con personas
55
56
Inppares. Tribunal Constitucional. Fundamentos y alcances de una sentencia que reconoce el derecho a la libertad
sexual de las y los adolescentes. Documento de trabajo para la atención en servicios de salud. Lima, Perú.
La libertad sexual está referida a la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona para autodeterminarse en
el ámbito de su sexualidad. Comprende una faceta positiva, referida a la capacidad de disposición, sin más límite que
la libertad ajena; y una faceta negativa, referida a la capacidad de rechazar proposiciones o actos no deseados. En Caro,
Coria; Dino Carlos y César San Martín Castro. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales. Lima: Grijley, 2000,
p. 107. Tomado de http://www.unfpa.org.pe/WebEspeciales/2013/Abr2013/TC/Glosario.html
Capítulo III. La Sentencia del Tribunal Constitucional
34
adultas o menores de edad (casos de violación sexual en los que se protege la indemnidad
sexual57); los casos en los que exista un consentimiento dudoso o no fehaciente de las o los
adolescentes sobre la relación sexual con tercero, sin importar su edad, con la mención
expresa de tales circunstancias en cada caso concreto, acompañando la documentación
sustentatoria (informe social); y los casos en los cuales se detecte abandono, violencia o
algún hecho delictivo que afecte a las y los adolescentes.
a.2) Alcances para el sector salud
•
Si bien ya existen algunas normativas sectoriales (como las normas de planificación
familiar) que establecen el derecho de las y los adolescentes en determinadas situaciones
a acceder a servicios e insumos de planificación familiar, el sector salud deberá adoptar o
desarrollar lineamientos, directrices y/o protocolos para operativizar, de manera estándar
en los servicios de salud, los derechos reconocidos en la sentencia.
•
Deberá fortalecer las capacidades de los proveedores de salud para la implementación
de lineamientos, directrices y/o protocolos que aseguren una atención de calidad para
adolescentes.
b) Alcances para el Ministerio Público58
A partir de la expedición de la sentencia y de la modificación del Código Penal, la intervención
del Ministerio Público se dará en el marco de una relación sexual no consentida, en situaciones
de abandono o ante hechos delictivos que afecten a las y los adolescentes mayores o menores de
14 años de edad. Al respecto, las y los fiscales deberán tener en cuenta que:
b.1) Las relaciones sexuales consentidas con las y los adolescentes entre 14 y 18 años de edad ya
no constituyen delito o infracción a la ley penal.
b.2) La sentencia no implica la inmediata excarcelación de aquellos procesados o condenados
por el delito de violación sexual contra adolescentes de 14 a 18 años.
b.3) El efecto retroactivo en materia penal favorable al reo implica que los procesos penales en
trámite en los que se acredite el consentimiento fehaciente y expreso de los y las adolescentes
entre 14 y menos de 18 años, no generarán sanción penal al procesado.
b.4) Los procesos penales en trámite o terminados en los que no se acredite dicho consentimiento,
y dependiendo de los hechos concretos, podrán ser susceptibles de “sustitución de pena”,
57
58
El término indemnidad sexual se utiliza para proteger a los niños y las niñas frente a cualquier tipo de intrusión sexual,
en tanto se les considera como incapaces para comprender el sentido y las consecuencias del acto sexual. Protege las
condiciones de orden físico-psíquico normal y sin perturbaciones que permiten el futuro ejercicio sexual en libertad.
Este concepto supone la ausencia de libertad sexual, por lo que la tipificación del delito contra la indemnidad sexual
protege a las personas frente a cualquier acto sexual, independientemente del sujeto activo o el posible consentimiento.
En Caro, Coria; Dino Carlos y César San Martín Castro. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales. Lima:
Grijley, 2000, p. 107. Tomado de http://www.unfpa.org.pe/WebEspeciales/2013/Abr2013/TC/Glosario.html
Inppares. Tribunal Constitucional. Fundamentos y alcances de una sentencia que reconoce el derecho a la libertad
sexual de las y los adolescentes. Documento de trabajo para operadores de justicia. Lima, Perú.
35
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
35
“adecuación del tipo penal” o ser procesados nuevamente conforme al artículo 170° del Código
Penal u otro tipo penal que resultara pertinente.
b.5) La declaración de inconstitucionalidad de la norma no supone la liberación inmediata
de todos los condenados o procesados por este delito. Así, en los casos en los que se acredite
fehacientemente el consentimiento, no resultarán sancionados penalmente; mientras que en
los casos donde ello no se acredite sino que se evidencie violencia, agresión o abuso sexual o
grave amenazar, se podrá ser susceptible de sanción atendiendo caso por caso y al tipo penal
pertinente.
Para lograr estos objetivos, tal como se ha mencionado para el sector salud, es necesario
que el Ministerio Público apruebe lineamientos que contribuyan a estandarizar su intervención
y garantizar el derecho a la libertad sexual de las y los adolescentes. De igual modo, se requiere
fortalecer las competencias técnicas de los operadores de justicia en esta materia.
CAPÍTULO IV
PRINCIPALES RESULTADOS DE LA SUPERVISIÓN DEFENSORIAL
4.1 Resultados de la supervisión en los servicios de salud seleccionados en
Ayacucho y Ucayali
4.1.1 Conocimiento de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
Del universo de establecimientos de salud supervisados (19)59, 15 son Centros de Salud, entre
ellos un CLAS, dos son hospitales de apoyo y dos son hospitales regionales. Si bien estos
establecimientos cuentan con servicios para la atención de las y los adolescentes, ya sean exclusivos
o bajo la modalidad de horarios diferenciados, solo el personal entrevistado de cuatro en Ayacucho
(40.0%) y de cinco en Ucayali (55,5%), tiene conocimiento de la existencia de la sentencia del
Tribunal Constitucional. De nueve establecimientos de salud que sí tienen conocimiento, seis
(40.0%) son centros de salud y tres (75.0%) hospitales. Es decir, que el desconocimiento es mayor
en los centros de salud (ver cuadros 9 y 10).
Cuadro N° 9
CONOCIMIENTO DE LA SENTENCIA
¿Conoce?
Ucayali
Ayacucho
Número de profesionales
entrevistados
%
SÍ
5 (55.5%)
4 (40.0%)
9
47.4%
NO
4
6
10
52.6
Total
9
10
19
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
59
La relación de los establecimientos de salud, está detallada en el cuadro 2.
37
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 10
CONOCIMIENTO DE LA SENTENCIA POR TIPO DE
ESTABLECIMIENTO
Tipo de establecimiento
¿Conoce?
Total
Centro de Salud
Hospital
SÍ
6 (40,0%)
3
9
NO
9
1
10
Total
15
4
19
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
a) Nivel de conocimiento de la sentencia
El bajo conocimiento de la sentencia no alcanza a 50% de las personas entrevistadas y además
es parcial. Del universo de entrevistadas/os que afirmó tener conocimiento (nueve), solo cinco
(55.5%) tiene un conocimiento completo y menciona que las relaciones sexuales de las y los
adolescentes cuyas edades fluctúan entre los 14 y menos de 18 años de edad ya no son penalizadas,
incluso con adultos; dos (22.2%) alude a la despenalización de las relaciones sexuales para las
y los adolescentes mayores de 14 años o al reconocimiento de su capacidad para consentir la
actividad sexual. Solo una (11.1%) no se refirió directamente al contenido de la sentencia, pero
sí a su impacto en los servicios de salud: “Que se le podía brindar información referente a salud
sexual reproductiva al adolescente, sin la necesaria presencia de sus padres”.
Cuadro N° 11
Nivel de conocimiento del contenido de
la sentencia
Contenido de la sentencia
Número de profesionales entrevistados
Consentimiento de los adolescentes con un mayor de
edad (18 años) al tener relaciones sexuales.
5 (55.5%)
Las relaciones sexuales de menores de edad mayores
de 14 ya no son penalizados.
2 (22.2%)
Que con el consentimiento de la menor la pareja no
comete delito.
1 (11.1%)
Que se le podía brindar información referente a salud
sexual reproductiva al adolescente, sin la necesaria
presencia de sus padres.
1 (11.1%)
Total
9
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
38
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
b) Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
El funcionamiento adecuado de los servicios de atención diferenciada para la adolescencia en el
sector salud requiere, en parte, de la existencia y la comunicación efectiva de lineamientos que
proporcionen criterios técnicos para guiar las intervenciones en el campo de la salud sexual y
reproductiva de esta población, de manera especial, a las referidas a la capacidad para consentir.
Por eso se considera relevante indagar sobre los mecanismos internos de comunicación o
difusión de la información relacionada con los instrumentos normativos o jurisprudenciales que
reconocen capacidades y libertades a las y los adolescentes, como es el caso de la sentencia del
Tribunal Constitucional.
Sobre los mecanismos de comunicación, al parecer el Ministerio de Salud no ha desplegado
acciones para diseminar formalmente esta información en sus servicios mediante una directiva
o circular. Así, 18 (94.7%) encuestadas/os en Ayacucho y Ucayali señalaron que no hay ninguna
directiva del sector sobre el tema para evitar la desinformación e incertidumbre en la aplicación
de la sentencia a la hora de la atención, lo que no promueve el acercamiento de la población
adolescente a los servicios. Por el contrario, en muchas oportunidades opera como una barrera
y a veces termina por alejarlos. Así, de las nueve personas que sí tienen conocimiento de la
sentencia, tres tomaron (33.3%) se enteraron por los medios de comunicación.
Cuadro N° 12
Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
¿Cómo tomó conocimiento?
Número de profesionales
entrevistados
Medios de comunicación
3 (33.3%)
Internet
1
Comunicación verbal
1
En una capacitación
1
Un familiar que es abogado le comentó
1
Una reunión realizada por la Defensoría del Pueblo
1
Dentro de una capacitación de la Red de Salud Huamanga
1
Total
9
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
39
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
4.1.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia (Exp. N° 0008-2012-PI/TC)
en la prestación de los servicios de salud sexual y reproductiva
Con la modificación del artículo 173°, numeral 3 del Código Penal60, se penalizaron las relaciones
sexuales con adolescentes entre los 14 y 18 años de edad, incluso las relaciones sexuales consentidas.
En la medida en que, de acuerdo con esta norma, toda relación sexual sostenida con una persona
de 14 a menos de 18 años constituía delito de violación sexual, todas las acciones destinadas a
brindar información, orientación sobre métodos anticonceptivos o métodos de prevención de
embarazo, se calificaron como actos de favorecimiento para la comisión del delito de violación
sexual. Así, se adoptaron en los servicios de salud una serie de medidas y prácticas vulneratorias
de los derechos de la población adolescente, como se ha señalado en el capítulo anterior.
En atención a ello se decidió indagar por el manejo que los prestadores de los servicios
de salud realizan en la actualidad al tomar conocimiento de un caso de relaciones sexuales
consentidas entre una adolescente de más de 14 con una persona mayor de 18 años.
Un 26.3% (cinco) señaló que brinda consejería y atención asistencial, no toma ninguna otra
acción o medida especial; 26.3% (cinco) sigue considerando que se trata de una situación ilegal y
reporta el hecho al Ministerio Público, PNP, Gobernador o a la ONG Manuela Ramos con fines
legales; 21% (cuatro) atiende a la persona adolescente y se comunica con sus progenitores; y
15.7% (tres) da consejería y la interroga para asegurarse que la relación sea consentida.
Cuadro N° 13
Intervención frente a casos de relaciones sexuales consentidas
con adolescentes de 14 a menos de 18 años de edad
Intervención frente a relaciones sexuales consentidas de
mayores de 14
Número de profesionales
entrevistados
Comunicación con el/la adolescente y los padres de familia.
4 (21.0%)
Consejería y orientación en sexualidad, asistencia, lo que se
requiere para las y los adolescentes.
5 (26.3%)
Control (embarazo), constatar vía interrogatorio, si el hecho si las
relaciones sexuales fueron consentidas o no.
3 (15.7%)
No se ha presentado el caso, cuando se presente lo consultoría.
Antes se informaba al juez de paz letrado.
1 (5.2%)
No toma ninguna acción.
1 (5.2%)
Ponen en conocimiento del MP, PNP y gobernador; y, ONG
Manuela Ramos con fines legales.
5 (26.3%)
Total
19
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
60
Ley N° 28704, 5 de abril de 2006.
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
40
Como se observa, en general 58 % oscila entre la denuncia a la autoridad penal, la orientación,
los interrogatorios, la comunicación a los padres de familia y la derivación. Asimismo, llama la
atención este tipo de prácticas y el uso de un lenguaje prestado de la disciplina penal, como sería
la palabra “interrogatorio”, cuando en realidad los proveedores de salud deben realizar otro tipo
de labores, como la asistencia61.
Solo 42.1 % (ocho) del personal de salud maneja los casos de relaciones sexuales consentidas
de población adolescente brindando atención, consejería y asistencia, sin tomar ningún otro
tipo de acciones, conforme corresponde al fallo del Tribunal Constitucional. Lamentablemente,
todavía 15.8% (tres) de las personas encuestadas (dos en Ucayali y una en Ayacucho) refiere
conocer casos de adolescentes que sostienen relaciones sexuales consentidas y que sus parejas
fueron denunciadas62.
A) Organización del servicio
La Norma Técnica de Salud para la Atención integral de salud en la etapa de vida adolescente
(NTS N° 034 - MINSA IDGSP-V.02) señala que los servicios de salud para la adolescencia, según
el nivel de atención al que correspondan, se pueden organizar adecuando horarios en un ambiente
multifuncional o con ambientes exclusivos para la atención, como se detalla en el cuadro N° 14.
Cuadro N° 14
Organización de los servicios
Niveles de
atención
Complejidad
Categorías
Descripción de servicios para adolescentes
1° y 2° nivel
I-1 y I-2
Adecuar el horario de su ambiente multifuncional
y atención en horarios diferenciados, según
demanda y disponibilidad de recursos.
Primer
nivel de
atención
Ambientes exclusivos para atención diferenciada.
Ofrecen orientación, consejería y deben adecuar
infraestructura.
3° y 4° nivel
61
62
I-3 y I-4
Áreas prioritarias de atención: crecimiento y
desarrollo, la salud sexual y reproductiva, salud
mental, salud bucal, prevención y tratamiento de
morbilidad prevalente.
Ver al respecto la sentencia recaída en el caso De la Cruz Flores contra Perú. Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Párrafo 97 “Al respecto, la Corte considera que la información que el médico obtiene en ejercicio de su
profesión se encuentra privilegiada por el secreto profesional”. Por ejemplo, el Código Internacional de Ética Médica de
la Asociación Médica Mundial dispone que “el médico debe guardar absoluto secreto de todo lo que se le haya confiado,
incluso después de la muerte del paciente”. Párrafo 101 “La Corte considera que los médicos tienen un derecho y un
deber de guardar confidencialidad sobre la información a la que tengan acceso en su condición de médicos”. Ver en
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_115_esp.pdf
Los casos sucedieron en San Martín, Puesto de Salud Cordillera Andina y Moyobamba; y, el otro en el Hospital
Regional de Ayacucho.
41
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Ambientes exclusivos para atención diferenciada.
Ofrece orientación, consejería y deben adecuar
infraestructura.
Segundo
nivel de
atención
5° y 6° nivel
II-1 y II-2
Tercer
nivel de
atención
7° y 8° nivel
III-1 y III-2
Áreas prioritarias de atención: crecimiento y
desarrollo, la salud sexual y reproductiva, salud
mental, salud bucal, prevención y tratamiento de
morbilidad prevalente.
Ambientes diferenciados para la atención de
orientación, consejería integral, consulta externa,
emergencia y hospitalización.
Fuente: NTS N° 034 - MINSA IDGSP-V.02 Norma Técnica de Salud para la Atención integral de salud en la
etapa de vida adolescente.
En la supervisión realizada, la Defensoría del Pueblo encontró que 13 (68.4%) de los 19
establecimientos de salud supervisados cuentan con un ambiente exclusivo; 15 (78.9%) tienen
horarios adecuados a la demanda; 14 (73.6%) ofrecen atención clínica; y 17 (89.4%) brindan
servicios de orientación y consejería. Es decir, solo cuatro de 19 establecimientos de salud no
cuentan con los servicios mínimos, que de acuerdo a su nivel, les correspondería ofertar a la
población adolescente, siendo los casos más extremos, los del Hospital de Apoyo Jesús Nazareno
y del Centro de Salud San Juan Bautista, que no cuentan con ambientes exclusivos, horarios
adecuados a la demanda y tampoco ofrecen consejería ni orientación. Lo lógico sería que si un
servicio carece de un ambiente exclusivo para la atención de adolescentes, cuando menos se
debería organizar y ofertar la atención en un horario diferenciado (ver cuadro N° 15).
Cuadro N° 15
Prestación de servicios a la población adolescente
Nivel de complejidad ES I-3, I-4, II-1, II-2
Prestación de servicios
Sí
No
Sin información
Total
Ambientes exclusivos
13 (68.4%)
6 (31.5%)
0
19 (100%)
Horario adecuado a la demanda
15 (78.9%)
4 (21.0%)
0
19 (100%)
Atención clínica
14 (73.6%)
4 (21.0%)
1 (5.2%)
19 (100%)
Orientación y consejería
17 (89.4%)
2 (10.5%)
0
19 (100%)
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
42
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Cuadro N° 16
Establecimientos de salud que cuentan con
ambientes exclusivos y horarios adecuados a la demanda
N°
Establecimiento
de salud
Tipo
Región
Ambiente
exclusivo
Horario
adecuado
a la
demanda
1
Hospital
Regional de
Ayacucho
Hospital
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
2
CLAS Belén
Centro
de Salud
Ayacucho
NO
SÍ
SÍ
Sin
información
3
Centro de
Salud San Juan
Bautista
Centro
de Salud
Ayacucho
NO
NO
NO
NO
4
Hospital de
Apoyo Jesús
Nazareno
Hospital
Ayacucho
NO
NO
NO
NO
5
Centro de Salud
Vinchos
Centro
de Salud
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
6
Centro de Salud
Quinua
Centro
de Salud
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
7
Centro de Salud
Chuschi
Centro
de Salud
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
8
Centro de Salud
Pomabamba
Centro
de Salud
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
9
Hospital de
Apoyo Cangallo
Hospital
Ayacucho
SÍ
NO
SÍ
SÍ
10
Centro de Salud
Pampa Cangallo
Centro
de Salud
Ayacucho
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
11
Centro de Salud
07 de Junio
Centro
de Salud
Ucayali
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
12
Centro de Salud
Bellavista
Centro
de Salud
Ucayali
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
13
Centro de Salud
Campoverde
Centro
de Salud
Ucayali
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
Orientación
y
consejería
Atención
clínica
43
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
14
Centro de Salud
Nuevo Paraíso
Centro
de Salud
Ucayali
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
15
Centro de Salud
9 de Octubre
Centro
de Salud
Ucayali
NO
SÍ
SÍ
SÍ
16
Centro de Salud
Húsares del Perú
Centro
de Salud
Ucayali
NO
SÍ
SÍ
NO
17
Centro de Salud
San Alejandro
Centro
de Salud
Ucayali
SÍ
SÍ
SÍ
SÍ
18
Centro de Salud
Aguaytía
Centro
de Salud
Ucayali
NO
SÍ
SÍ
NO
19
Hospital
Regional
Pucallpa
Hospital
Ucayali
SÍ
NO
SÍ
SÍ
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
B)
Prestaciones dirigidas a la población adolescente
El Comité de Dereschos Económicos Sociales y Culturales, ha interpretado el derecho a la salud
como inclusivo. No solo abarca la atención de la salud oportuna y apropiada, sino también el acceso
a la educación e información sobre cuestiones relacionadas. Como salud sexual y reproductiva63.
Específicamente, en el caso de las y los adolescentes, el Comité sobre los Derechos del Niño
ha establecido que “Los Estados Partes deben proporcionar servicios de salud adecuados a
las especiales necesidades y derechos humanos de todos los adolescentes, prestando atención
a la atención primaria de salud que debe incluir servicios adecuados a las necesidades de
los adolescentes, concediendo especial atención a su salud sexual y reproductiva y a la salud
mental”64. En términos de prevención, los Estados están obligados a abstenerse de censurar,
ocultar o tergiversar deliberadamente las informaciones relacionadas con la salud, incluidas la
educación y la información sobre la sexualidad. En cumplimiento de su obligación de garantizar
el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo del niño, deben velar porque el niño tenga la
posibilidad de adquirir conocimientos y aptitudes que le protejan a él y a otros desde el momento
en que empiece a manifestarse su sexualidad65. Por otra parte, el ex Relator sobre el Derecho a
la Salud, Paul Hunt, ha sostenido que “algunas opiniones tradicionales en materia de sexualidad
63
64
65
CDESC. El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales), Observación General 14, 11 de agosto de 2000. Párrafo 11.
Naciones Unidas, Comité sobre los Derechos del Niño, Observación General No. 4a.
Naciones Unidas, Comité de los Derechos del Niño, Observación General 3, El VIH/SIDA y los derechos del niño, 17
de marzo de 2003. Párrafo 16.
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
44
obstaculizan la prestación de servicios de salud sexual y reproductiva, como el suministro de
información fiable, y tienen un efecto especialmente nocivo para los adolescentes”66.
En el mismo sentido el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el Exp N° 00082012-PI/TC, señala que el ejercicio de la libertad sexual por parte de las y los adolescentes mayores
de 14 años se realiza al amparo del derecho fundamental al “libre desarrollo de la personalidad”67;
y que “…los titulares de los derechos a no ser privados de información, a la salud y a la intimidad
son todos los mayores de 18 años de edad, pero también, teniendo como base las mismas razones
expuestas con relación a lo peticionado en el presente caso, el Tribunal Constitucional, estima
que los menores de edad entre 14 años y menos de 18 pueden ser titulares de dichos derechos
en los asuntos vinculados a su libertad sexual”68. Por lo que el Estado peruano está obligado a
facilitar y/o promover acciones que posibiliten su libre ejercicio y la prestación de servicios de
salud sexual y reproductiva a adolescentes mayores de 14 años.
a) Acceso a información
La Norma Técnica de Planificación Familiar (032-MINSA-DGSP-V01), aprobada por Resolución
Ministerial N° 536-2005/MINSA, establece que la población adolescente en riesgo de embarazo
no deseado o de contraer una ITS deberá recibir información completa en el área de salud
reproductiva debiendo adecuarse los ambientes y horarios para la atención de los mismos.
Sobre el derecho a la información de la población adolescente, el Tribunal Constitucional
en la sentencia recaída en el Exp N° 0008-2012-PI/TC, párrafo 92, señala que aun cuando no se
hubiese declarado la inconstitucionalidad del inciso 3° del artículo 173° del Código Penal “…
con relación al derecho a la información, no impide a dichos menores acercarse libremente a los
establecimientos de salud para solicitar información vinculada a la actividad sexual, ni impide
al Ministerio de Salud, entre otros órganos estatales, cumplir con la obligación de establecer
sistemas de información eficaces dirigidos a los adolescentes sobre las posibilidades, desarrollo y
consecuencias de la actividad sexual…”.
En ese marco, 16 (84.2%) de los 19 servidores de salud entrevistados (ocho en Ayacucho y
ocho) en Ucayali) señalan que en sus servicios sí se garantiza el acceso universal a la información
sobre salud sexual y reproductiva a las y los adolescentes mayores de 14 años de edad. Solo en
dos establecimientos no se brinda dicha información69, lo que constituye una grave restricción al
derecho a la información y a los derechos sexuales y reproductivos.
66
67
68
69
Naciones Unidas, Informe del Relator Especial Paul Hunt, El derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel
posible de salud física y mental, E/CN.4/2004/49, 16 de febrero de 2004. Párrafo 14.
TC Exp. N°0008-2012-AI/TC. Párrafo 22.
TC Exp. N°0008-2012-AI/TC. Párrafo 87.
Hospital de Apoyo Jesús Nazareno en Ayacucho y Centro de Salud de Aguaytía en Ucayali.
45
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 17
Brindan información sobre salud sexual y reproductiva para
adolescentes mayores de 14 años de edad
Acceso a
información
Número de profesionales entrevistados
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
16
8
8
84.2
NO
2
1
1
10.5
Sin
información
1
1
Total
19
10
5.3
9
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Sin embargo, cuando se indaga sobre la manera en que se concretiza este derecho a la
información, 50% (ocho) señala que en ningún caso se requiere la presencia de padres o tutores.
Mientras que 31.3% (cinco), sí exige la presencia de padres o tutores siempre; y, por último,
12.5% (dos) señala que solo algunos casos requieren la presencia de padres o tutores. De esta
manera, el Estado se desentiende de su rol de garante para asegurar que terceros no interfieran
o limiten el acceso de las personas a la información y los servicios relacionados con la salud70, y
también, de su deber de realizar acciones concretas que posibiliten su libre ejercicio71.
Cuadro N° 18
Presencia de progenitores para brindar información
sobre salud sexual y salud reproductiva
Número de profesionales
entrevistados
Ayacucho
Ucayali
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores.
5
2
3
En ningún caso requieren
presencia de padres o tutores.
8
4
4
50.0
En algunos casos requieren
presencia de padres o tutores.
2
2
0
12.5
Sin información.
1
0
1
6.3
Total
16
8
8
100.0
%
31.3
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
70
71
NU, Comité de DESC. El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud (artículo 12 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales), Observación General 14, 11 de agosto de 2000, párr. 21.
TC Exp. N°0008-2012-AI/TC, párr. 87.
46
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
De las cinco personas encuestadas que señalan que en todos los casos requieren la presencia
de progenitores/tutores para brindar información a adolescentes, cuatro corresponden a centros
de salud y una a un hospital, solo en dos de estos establecimientos tienen conocimiento de la
sentencia. De ocho encuestadas/os que señalan que en ningún caso se requiere la presencia
de progenitores/tutores, siete corresponden a centros de salud y uno es hospital, en cuatro de
estos establecimientos conocen la sentencia. De los dos que señalan que solo en algunos casos
requieren la presencia de los progenitores, en un establecimiento conocen la sentencia y se trata
de un centro de salud. (ver cuadro N° 19)
Es decir, el conocimiento o desconocimiento de la sentencia no sería por sí solo un factor que
haga la diferencia para garantizar el acceso a información de las y los adolescentes, adicionalmente,
estaría influyendo el desconocimiento de los distintos marcos normativos, incluso de las propias
normas sectoriales y los prejuicios con respecto a la población adolescente.
Cuadro N° 19
Conocimiento de la sentencia por tipo de establecimiento
Acceso a información
¿Tiene conocimiento
de la sentencia
En todos los casos
requieren presencia de
padres o tutores
En ningún caso requieren
presencia de padres o
tutores
En algunos casos
requieren presencia de
padres o tutores
Sin información
Total
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Tipo de establecimiento
Total
Centro de
Salud
Hospital
SÍ
1
1
2
NO
3
0
3
Total
4
1
5
SÍ
3
1
4
NO
4
0
4
Total
7
1
8
SÍ
1
0
1
NO
1
0
1
Total
2
0
2
SÍ
1
0
1
Total
1
0
1
SÍ
6
2
8
NO
8
0
8
Total
14
2
16
47
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
b) Acceso a información sobre anticoncepción oral de emergencia-AOE
El 94.7% o 18 personas entrevistadas en Ayacucho y Ucayali, señala que el servicio sí proporciona
a las y los adolescentes mayores de 14 años de edad información completa sobre anticoncepción
oral de emergencia-AOE.
Cuando se indaga sobre las razones o el contexto en que se entrega dicha información, tres
encuestadas/os (15.7%), señalan que lo hacen cuando se trata de las o los adolescentes que ya
iniciaron su vida sexual; otros tres (15.7%), para conocimiento de las y los adolescentes; uno
(5.2%) por considerar que es parte de su derecho a la información; dos (10.5%) para evitar
embarazos no deseados; uno (5.2%) considera que es necesario para evitar que se confíen en este
método y usen otros más seguros, o en casos de violencia sexual, entre otras razones.
Cuadro N° 20
Razones para brindar información sobre AOE
Número de profesionales
entrevistados
Concientizar el uso en ocasiones
1 (5.2%)
Conocimiento para el adolescente
3 (15.7%)
Cuando los adolescentes iniciaron su vida sexual
3 (15.7%)
Deben conocer por asistirle el derecho a la información
1 (5.2%)
La información de acuerdo con el caso si lo amerita
1 (5.2%)
Para evitar que no se confíen en la eficacia de este método y usen
métodos más seguros
1 (5.2%)
Porque da un poco de libertad el uso de la AOE
1 (5.2%)
Prevención de los embarazos no deseados
2 (10.5%)
Proporciona la AOE en casos de violación sexual
1 (5.2%)
Sin información
5
Total
19
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
48
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Casi la totalidad de las y los entrevistados, es decir 18 de 19 servidores o 94.7%, menciona
que entrega información sobre AOE a las y los adolescentes. De este universo, 11 (61.1%)
proporciona información sobre AOE a la población adolescente sin la presencia de sus padres o
tutores; y cuatro entrevistados (22.2%) señalan que lo hacen con la presencia de padres o tutores.
Es decir, no existe un criterio definido sobre cuándo exigir la presencia de progenitores
y cuando no. Se encuentra que es más importante que estén los padres cuando se trata de la
información general sobre salud sexual y reproductiva.
Cuadro N° 21
Acceso a información sobre AOE con presencia de padres o tutores
Número de
profesionales
entrevistados
Ayacucho
Ucayali
Con presencia de sus padres/
tutores
4
172
373
22.2
Sin presencia de sus padres/
tutores
11
774
475
61.1
Ambas
1
1
0
5.6
Sin información
2
1
2
11.1
Total
19
10
9
100.0
%
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
72
73
74
75
Ayacucho sí proporciona información sobre AOE con presencia de sus padres/tutores: Hospital de Apoyo Jesús
Nazareno.
Ucayali sí proporciona información sobre AOE con presencia de sus padres/tutores: Centro de Salud 7 de Junio, Puesto
de Salud Bellavista y Centro de Salud Húsares del Perú.
Ayacucho sí proporciona información sobre AOE sin presencia de padres/tutores: Centro de Salud Pampa Cangallo,
Centro de Salud Pomabamba, Centro de Salud de Quinua, Centro de Salud San Juan Bautista, CLAS Belén, Hospital
de Apoyo Cangallo y Hospital Regional Ayacucho.
Ucayali sí proporciona información sobre AOE sin presencia de padres/tutores: Centro de Salud Nuevo Paraíso, Centro
de Salud San Alejandro, Centro de Salud Aguaytía y Hospital Regional de Pucallpa.
49
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
De esta manera, se constata que con respecto al derecho de las y los adolescentes a la
información en materia de salud sexual y reproductiva, los prestadores de los establecimientos de
salud carecen de criterios uniformes. Es decir, que dos adolescentes, puestos en la misma situación,
tendrán o no acceso a información y/o insumos, dependiendo del servicio o establecimiento de
salud al que acudan. En la práctica esta situación limita el acceso y desincentiva la demanda de
este grupo poblacional, con el consiguiente impacto en su salud y bienestar, lo que se expresa en
la persistencia de las altas tasas de embarazo adolescente, infecciones de transmisión sexual y
violencia sexual.
c) Acceso a insumos anticonceptivos
Como ya se ha mencionado, la Norma Técnica de Planificación Familiar (032-MINSADGSP-V01) aprobada por Resolución Ministerial N° 536-2005/MINSA, señala que las y los
adolescentes pueden acceder a métodos anticonceptivos temporales cuando lo soliciten o sean
referidos en las siguientes circunstancias (siempre que hayan recibido orientación/consejería):
presentar riesgo de embarazo no deseado, presentar riesgo de contraer una ITS o VIH/SIDA,
ser sexualmente activa/o, tener antecedente de embarazo, haber sido víctima de violencia sexual.
Bajo este marco, 17 (89%) de los 19 prestadores de salud entrevistados en Ayacucho y
Ucayali, afirman que se garantiza el acceso universal a insumos anticonceptivos aprobados por
el Ministerio de Salud, para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad. Sin embargo,
cuando se profundiza en los supuestos, nuevamente aparecen las discrepancias con respecto a si
se requiere o no la presencia de los progenitores.
Cuadro N° 22
Acceso universal de adolescentes a insumos anticonceptivos
Acceso universal
Número de
profesionales
entrevistados
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
17
10
7
89.0%
NO
2
0
2
11.0%
Total
19
10
9
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
50
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Del universo de 17 entrevistados que asegura que sí se garantiza el acceso a insumos
anticonceptivos en sus servicios de salud, 10 de ellos (58.8%) señala que en ningún caso se requiere
la presencia de progenitores o tutores para suministrar anticonceptivos76; mientras que para seis
de ellos (35.3%) siempre será necesaria la presencia de padres o tutores (ver cuadros 23 y 24).
Cuadro N° 23
Presencia de progenitores para brindar insumos anticonceptivos
Número de profesionales
entrevistados
%
En todos los casos requieren presencia de padres
o tutores
6
35.3
En ningún caso se requiere presencia de padres
o tutores
10
58.8
Sin información
1
5.9
Total
17
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Cuadro N° 24
Acceso universal de las y los adolescentes a insumos
anticonceptivos por tipo de establecimientos de salud
76
N°
Establecimiento
de salud
Tipo
Región
Acceso
universal a
insumos
Presencia de progenitores/as/
tutores
1
Hospital Regional
de Ayacucho
Hospital
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
2
CLAS Belén
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
3
Centro de Salud
San Juan Bautista
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
4
Hospital de apoyo
Jesús Nazareno
Hospital
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
Clas Belén y Centro de Salud de Chuschi en Ayacucho; Centro de Salud Bellavista, Centro de Salud Campo Verde,
Centro de Salud Húsares del Perú y Centro de Salud San Alejandro, en Ucayali.
51
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
5
Centro de Salud
Vinchos
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
Sin información
6
Centro de Salud
Quinua
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
7
Centro de Salud
Chuschi
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
8
Centro de Salud
Pomabamba
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
9
Hospital de apoyo
Cangallo
Hospital
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
10
Centro de Salud
Pampa Cangallo
Centro de
Salud
Ayacucho
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
11
Centro de Salud 7
de Junio
Centro de
Salud
Ucayali
NO
12
Centro de Salud
Bellavista
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
13
Centro de Salud
Campoverde
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
14
Centro de Salud
Nuevo Paraiso
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
15
Centro de Salud 9
de Octubre
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
16
Centro de Salud
Húsares del Perú
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
17
Centro de Salud
San Alejandro
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En todos los casos requieren
presencia de padres o tutores
18
Centro de Salud
Aguaytía
Centro de
Salud
Ucayali
SÍ
En ningún caso se requiere
presencia de padres o tutores
19
Hospital Regional
Pucallpa
Hospital
Ucayali
NO
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
52
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Una vez más se constata que no existen criterios uniformes con respecto al derecho de las y los
adolescentes para acceder a insumos anticonceptivos, incluso cuando existe la Norma Técnica de
Planificación Familiar. Los prestadores de los establecimientos de salud tienen criterios disímiles
no solo con respecto a la presencia de padres y tutores, sino también frente al estado civil de
las y los adolescentes y su reproducción, que a su entender los habilita para la sexualidad y la
planificación familiar; el riesgo de contraer una ITS/VIH y la violencia sexual.
En el cuadro 26 se observa que 10 servidores de salud (52%), señalan que proveen insumos
anticonceptivos a cualquier adolescente mayor de 14 años, aunque no sea casado ni tenga hijos;
y, solo una de las 19 personas encuestadas (5.3%) respondió de acuerdo con las normas, es decir,
que provee insumos a cualquier adolescente mayor de 14 años de edad que lo solicite, aunque no
sea casado ni tenga hijos/as y esté en situación de riesgo de contraer una ITS o VIH y violencia
sexual.
Cuadro N° 25
Acceso condicionado a insumos anticonceptivos
Condiciones
Número de
profesionales
entrevistados
%
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad
casados y con hijos/as.
1
5.3
Para cualquier persona adolescente mayor de 14 años de edad
que lo solicite, aunque no sea casado/as ni tengan hijos/as.
10
52.6
Para cualquier adolescente mayor de 14 años de edad que lo
solicite, aunque no sean casada/os ni tengan hijos/as y las y los
adolescentes con riesgo de contraer una ITS o VIH/SIDA.
1
5.3
Para cualquier adolescente mayor de 14 años de edad que lo
solicite, aunque no sean casada/os ni tengan hijos/as, y a las y
los adolescentes con riesgo de contraer una ITS o VIH/SIDA y
cuando han sido víctimas de violencia sexual.
1
5.3
Sin información
6
31.6
Total
19
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
53
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Esta tensión con respecto a los servicios a los que tendrían derecho las y los adolescentes,
pretende resolverse mediante iniciativas legislativas. Por ejemplo, el Proyecto de Ley 727/2011CR, que propone modificar el artículo 21° del CNA, para que la atención integral de salud de las
y los adolescentes mayores de 14 años garantice acceso a información, orientación y servicios
de salud sexual y reproductiva77; el Proyecto de Ley 2443/2012-CR, que propone modificar el
artículo 4° de la Ley General de Salud, para que las y los adolescentes mayores de 14 años puedan
acceder a información sobre métodos anticonceptivos, enfermedades de transmisión sexual y
atención oportuna en caso de gestación temprana78; y, de manera más integral, el Proyecto de
Ley 495/2011-CR, que propone un Nuevo Código de los Niños, Niñas y Adolescentes, cuyo
texto original señala que las y los adolescentes mayores de 14 años tienen derecho a acceder
a información, orientación y servicios de salud sexual y reproductiva (artículo 27), siendo
obligación del Estado garantizar su derecho a la atención prioritaria y especializada en salud,
gratuita, accesible y confidencial. Sin embargo, esto no ha sido recogido en el Dictamen en
Mayoría de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos, pero sí en los dictámenes en minoría
de la Comisión de Justicia79.
C) Garantías para la prestación del servicio
a)
Privacidad y confidencialidad
Al respecto, el Tribunal Constitucional define este derecho en su aspecto positivo sobre la base
del right to be alone (derecho a estar solo), señalando lo siguiente:
“Así, sobre la base del right to be alone (derecho a estar en soledad), se ha
estimado apropiado afirmar que es el ámbito personal en el cual un ser humano
tiene la capacidad de desarrollar y fomentar libremente su personalidad. Por
ende, se considera que está constituida por los datos, hechos o situaciones
desconocidos para la comunidad que, siendo verídicos, están reservados al
conocimiento del sujeto mismo y de un grupo reducido de personas, y cuya
divulgación o conocimiento por otros trae aparejado algún daño”80.
En ese sentido, el contenido esencial impide cualquier invasión alteradora del derecho
individual a la reserva, e implica la posibilidad de excluir a los demás de aquel ámbito considerado
estrictamente personal.81
77
78
79
80
81
Tiene Dictamen Sustitutorio de la Comisión Mujer y Familia, propone modificar el artículo 21° del Código de los
Niños y Adolescentes y el artículo 4° de la Ley General de Salud.
Tiene Dictamen Sustitutorio en Mayoría de la Comisión de Salud y Población, propone introducir la modificatoria en
el artículo 5° de la Ley General de Salud.
Congresista Rosa Mavila y congresista Ana María Solórzano.
STC. Exp. N° 06712-2005-HC/TC, fundamento jurídico N° 38.
Abad Yupanqui, Samuel. Informe sobre la inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173º del Código Penal.
PROMSEX. Lima, 2011, p. 36.
54
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Por su parte, la Observación General N° 14 del CDESC precisa que el respeto a la
confidencialidad es parte integrante del componente de aceptabilidad del derecho a la salud. En
consecuencia, todos los establecimientos, bienes y servicios de salud deberán ser sensibles a los
requisitos del género y estar concebidos para respetar la confidencialidad y mejorar el estado de
salud de las personas82. Así, la disponibilidad de un ambiente adecuado para la atención de la
salud sexual y reproductiva de las y los adolescentes (conductas que forman parte de la esfera
íntima de una persona83), en el que se garantice la privacidad auditiva y visual, es condición
indispensable para brindar un tratamiento de calidad y dar cumplimiento al componente de
aceptabilidad del derecho a la salud84.
En el campo de la salud, este derecho ha sido recogido en el inciso a) del artículo 15° de la
Ley General de Salud, que señala que toda persona tiene derecho al respeto de su personalidad,
dignidad e intimidad, mandato que es conocido y observado por 89% de los prestadores de salud
entrevistados. Si bien esto no siempre es posible debido a la infraestructura y la ausencia de
espacios adecuados en los establecimientos de salud, se puede resolver con una buena capacidad
organizativa y supervisión adecuada.
Cuadro N° 26
Observancia de las disposiciones de privacidad por el
personal de salud
Privacidad
Número de profesionales
entrevistados
%
SI
17
89.5
NO
2
10.5
Total
19
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
La confidencialidad es considerada como un derecho y deber de los profesionales de la
salud, así como de la persona usuaria, y es garantía de otros derechos fundamentales. Consiste
en mantener la reserva sobre toda la información referida a la salud sexual y reproductiva que los
prestadores conozcan, resultado de la atención brindada85.
82
83
84
85
CDESC. Observación General Nº 14: El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud, 2000. Párrafo 12.
STC. Exp. N° 06712-2005-HC/TC, fundamento jurídico N° 39.
Ver al respecto: Informe de Adjuntía N° 003-2012-DP/ADM. Derecho a la salud de las mujeres víctimas de violencia:
supervisión de establecimientos de salud en Arequipa, Junín, Lima, Piura y Puno, pp. 76 y ss.
García Cobián Castro, Erika. Médicos en conflicto. Entre la cura y la denuncia: Artículo 30. Análisis de constitucionalidad
de la Ley General de Salud sobre la obligación de médicos y médicas de denunciar. PROMEX. Lima, Perú, 2006, p. 13;
Cook Rebecca, Bernard M. Dickens y Mahmoud F. Fathalla. Salud reproductiva y derechos humanos. Integración de
la medicina, la ética y el derecho. Oxford, p. 115.
55
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
El 100% de los prestadores de salud entrevistados dicen respetar el principio de confidencialidad
en los servicios. Sin embargo, uno señala que este principio puede ser enervado por la revelación
de la información por mandato judicial (5.2%); tres porque se carece de ambientes privados para
adolescentes (15.7%); y uno porque en el triaje los progenitores pueden acceder a la historia
clínica (5.2%). Esto podría disuadir a las y los adolescentes de acercarse a buscar información y
servicios.
Cuadro N° 27
Supuestos en que se garantiza la privacidad y confidencialidad
Número de
profesionales
entrevistados
Por mandato judicial se hace entrega de información a juez competente.
1 (5.2%)
No hay ambientes privados para adolescentes.
3 (15.7%)
En el triaje, los padres acceden a la historia clínica.
1 (5.2%)
Es una política institucional y profesionalmente sobrepasa la privacidad y
confidencialidad.
1 (5.2%)
Historia clínica, los padres no solicitan información de atención de los
adolescentes.
1 (5.2%)
Historia clínica de a cada adolescente.
7 (36.8%)
La información que se les requiere son confidenciales.
1 (5.2%)
Las/os adolescentes previamente son orientados para poder conversar
sobre estos temas (sexual y reproductiva).
1 (5.2%)
Si la/el adolescente desea la presencia de los padres, y si no desea a ellos
solos. Las historias de por si son reservadas.
2 (10.5%)
Sin información
1 (5.2%)
Total
19
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
56
Sobre el particular, el Comité CEDAW reconoce la importancia de respetar la confidencialidad
de la información obtenida en el ámbito médico, especialmente para que no se genere un efecto
disuasivo en la búsqueda de atención requerida. La falta de respeto del carácter confidencial
de la información afecta tanto al hombre como a la mujer, pero puede disuadir a la mujer de
obtener asesoramiento y tratamiento y, por consiguiente, influir negativamente en su salud y
bienestar. Por esa razón, la mujer estará menos dispuesta a obtener atención médica para tratar
enfermedades de los órganos genitales, utilizar medios anticonceptivos o atenderse en casos de
abortos incompletos, y en los casos en que haya sido víctima de violencia sexual o física86.
b) Objeción de conciencia
El artículo XII del Título Preliminar de la Ley General de Salud, Ley N°26842, establece que las
razones de conciencia o de creencia no pueden ser invocadas para eximirse de las disposiciones
de la Autoridad de Salud cuando de tal exención se deriven riesgos para la salud de terceros.
Es decir, ¿cómo se pueden garantizar los derechos a la salud sexual y reproductiva de las y los
adolescentes y a su vez respetar la libertad religiosa de las personas que prestan servicios en los
establecimientos?87.
En el campo de la salud sexual y reproductiva de las personas adolescentes, la objeción
de conciencia cobra relevancia. Muchos profesionales tienen sus propias convicciones con
respecto a la población adolescente, a la que siguen percibiendo como objeto de protección y
no como sujetos de protección con autonomía y libertad sexual, conforme lo ha señalado el
Tribunal Constitucional. Esto se hace evidente cuando se trata del acceso a la información, a los
métodos anticonceptivos, a la anticoncepción oral de emergencia o al aborto legal; y prefieren
no proveer los servicios. Sin embargo, el equilibrio entre ambos derechos se mantiene mediante
el mecanismo de la referencia. Por ejemplo, si una adolescente requiere información y servicios
de planificación familiar u otros servicios de salud reproductiva legales, y el profesional de la
salud tiene sus propias convicciones con respecto al uso de dichos servicios, está en la obligación
de referir al adolescente a otro prestador de salud que pueda proveer dicha información. La
finalidad es no generar barreras en el acceso a los servicios88.
En el caso de Ayacucho y Ucayali, 89.5% de los prestadores de salud entrevistados señalan
que el derecho a la objeción de conciencia no impide la prestación del servicio. Sin embargo,
la posibilidad de convertirse en una barrera para el acceso de las y los adolescentes, dependerá
del nivel del establecimiento de salud, de la existencia de otros profesionales con las mismas
competencias o calificaciones y de la proximidad de otros establecimientos a dónde referir.
Además, de la voluntad de el o la adolescente para no desistir frente a un primer inconveniente.
86
87
88
Naciones Unidas, Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer, Recomendación General 24, La
Mujer y la Salud. Párrafo 12 (d).
Sobre el tema de la objeción de conciencia, no reglamentado en el Perú, se puede seguir el desarrollo jurisprudencial
de la Corte Constitucional colombiana, de manera especial, la sentencia N° T-388/2009.
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Acceso a la información en materia reproductiva desde una
perspectiva de derechos humanos. OEA/Ser.L/V/II.Doc. 61, 22 noviembre 2011. Párrafo 95
57
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 28
El servicio garantiza que la objeción de conciencia no impida la
prestación del servicio a la población adolescente
Objeción de conciencia
no impide servicios a
adolescentes
Número de profesionales
entrevistados
Ayacucho
Ucayali
%
No
17
8
9
89.5
Sí
2
289
0
10.5
Total
19
10
9
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
D) Actividades extramurales
Sobre el desarrollo de actividades extramurales o con actores e instituciones de la comunidad,
100% respondió que sí realiza acciones de IEC (información, educación y comunicación)
dirigidas a la comunidad sobre promoción y prevención para una sexualidad responsable de
las y los adolescentes, planificación familiar, prevención de embarazo y de ITS y convivencia
saludable; y, 14 (73.7%) de las 19 personas entrevistadas señalaron que sí cuentan con insumos y
equipos para el desarrollo de este trabajo, a excepción de un establecimiento en Ayacucho y tres
establecimientos.
Cuadro N° 29
Insumos para actividades extramurales
Cuenta con insumos
para actividades
Número de profesionales
entrevistados
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
14
8 (80%)
6 (66.6%)
73.7
NO
4
190
391
21.1
Sin información
1
1
0
5.3
Total
19
10
9
100.0
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
89
90
91
Ayacucho, la objeción de conciencia impide prestación de servicios a adolescentes. Centro de Salud
Vinchos y Hospital de Apoyo Jesús Nazareno.
Ayacucho, no cuenta con materiales para trabajo extramuros: Centro de Salud Pampa Cangallo.
Ucayali, no cuenta con materiales para trabajo extramuros. Centro de Salud 7 de junio, Centro de Salud 9 de Octubre
y Centro de Salud Aguaytía.
58
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Este tipo de actividades son trabajadas, principalmente, con charlas en las instituciones
educativas, ya que no son muchos las y los adolescentes que acuden al establecimiento de salud
“…acuden al establecimiento de salud cuando ya están embarazadas, por eso el personal acude
al colegio a la charla”92. Además, se realizan acciones como distribución de trípticos, capacitación
a agentes comunitarios, consejería, visita domiciliaria, pasacalles, distribución de afiches,
sensibilización a madres de los programas sociales y a docentes, video foros, etc.
4.1.3 Principales barreras para la implementación efectiva de la sentencia (Exp. N° 00082012-PI/TC)
El personal de salud entrevistado fue consultado sobre cuál es, en su opinión, la principal barrera
para la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional. La mayoría (10) señaló el
desconocimiento de su sentencia y de los derechos que reconoce para las y los adolescentes.
Todas las otras barreras han sido mencionadas solo una vez; sin embargo, es importante relevar
que para una de las personas entrevistadas en los servicios de salud esta sentencia constituye “…
una carta abierta para que los adolescentes se inicien sexualmente”. Esto, una vez más, evidencia
la necesidad de trabajar y prestar servicios de salud desde un enfoque de derechos humanos,
donde la libertad sexual es una expresión de derecho al libre desarrollo de la personalidad de la
adolescencia y coloca en el Estado las obligaciones para su ejercicio de una manera responsable
y saludable.
Cuadro N° 30
Barreras identificadas por prestadores de los servicios de salud
para la implementación de la sentencia
92
Barreras identificadas por prestadores de salud
Número de profesionales
entrevistados
Desconocimiento de la sentencia, falta de información, difusión.
10 (52.6%)
Difusión sobre dicha sentencia, sin embargo señala que esta
sería una carta abierta para que las y los adolescentes se inicien
sexualmente.
1
Falta de atención continua para abordar el tema de servicio a los
adolescentes por parte del Minsa.
1
Falta de información de la población, de sensibilización.
1
Falta de sensibilización de la pareja.
1
La idiosincrasia.
1
Falta de promoción y capacitación a los servidores de salud.
1
No hay impedimentos.
1
Entrevistas a población adolescente, Ayacucho.
59
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
No se han presentado casos de ese tipo.
1
Recursos humanos insuficientes.
1
Total
19
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.1.4 Propuestas para avanzar en la implementación de la sentencia
Por último, se les pidió a los entrevistados que sugieran tres medidas que consideran apropiadas
para avanzar en la implementación de esta sentencia. La medida más mencionada (siete) tiene
que ver con la necesidad de una mayor difusión a nivel de la comunidad y de puestos de salud;
luego la capacitación al personal de salud (seis) y capacitación específica sobre la sentencia
al personal de salud (seis); implementar una norma técnica para el trabajo con adolescentes
(tres); emisión de directivas para implementar la sentencia (dos); implementar consultorios
diferenciados y personal especializado (dos); contar con insumos y materiales educativos para
adolescentes (dos); escuelas para padres en temas de sexualidad y capacitación a docentes (dos);
entre otras.
Cuadro N° 31
Medidas propuestas para la implementación de la sentencia en los
servicios de salud
Medidas propuestas
Número de
menciones
Mayor difusión en la comunidad y puestos de salud con material escrito.
7
Capacitación al personal de salud.
6
Capacitación específica sobre la sentencia TC al personal salud.
6
Implementar una norma técnica para el trabajo con población adolescente.
3
Implementar los consultorios diferenciados y personal especializado.
2
Atención continua para los servicios con las y los adolescentes.
1
Capacitación a los docentes y escuelas para padres en sexualidad.
2
Socialización con las autoridades.
1
Capacitación y difusión de valores.
1
Hacer buenas investigaciones con datos certeros.
1
Implementación con insumos y materiales educativos para población adolescente.
2
60
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Participación de los medios de comunicación en su difusión.
2
Difundir intersectorialmente información sobre sexualidad.
2
Emitir directivas de implementación de la sentencia.
2
Que la población adolescente conozca sus derechos.
2
Empoderamiento a los trabajadores de salud.
2
Coordinación con los diferentes actores sociales.
2
Organización con IE y hospitalarias.
1
Promoción y difusión por slogans para los establecimientos de salud.
1
Sin información.
11
Fuente: Ficha A.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.2 Resultados de la Supervisión a las Fiscalías Seleccionadas en Ayacucho y
Ucayali
4.2.1
Conocimiento de la sentencia
Del universo de fiscalías penales supervisadas (12)93, ocho en Ayacucho y cuatro en Ucayali;
ocho son fiscalías provinciales penales, tres son fiscalías penales corporativas y una es fiscalía
provincial mixta. A diferencia de los operadores de salud, 100% del personal entrevistado en las
fiscalías (12) tiene conocimiento de la existencia de la sentencia del Tribunal Constitucional.
Cuadro N° 32
Conocimiento de la sentencia
¿Conoce?
Ucayali
Ayacucho
Número de fiscalías
supervisadas
%
SÍ
4
8
12
100.0%
Total
4
8
12
100.0
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
93
El detalle de Fiscalías supervisadas se observa en los cuadros 4 y 5.
61
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
a) Nivel de conocimiento de la sentencia
Si bien los 12 entrevistados (100%) dicen conocer el contenido de la sentencia, se observan
algunos matices. Por ejemplo, tres (25%) refieren que el fallo tiene que ver con la libertad
sexual de las y los adolescentes, porque se afectaban derechos fundamentales. Otros aluden a la
inconstitucionalidad, en tanto las y los adolescentes pueden casarse, tener hijos, etc., pero no tener
relaciones sexuales (uno); o a que los menores de más de 14 años y menos de 18 ahora pueden
consentir las relaciones sexuales (uno); a su libertad sexual en el marco del libre desarrollo de la
personalidad y la permisibilidad del Código Civil94 (dos). Incluso, hablan del reconocimiento de
la libertad sexual de las y los adolescentes, pero atribuyéndole todavía una supuesta indemnidad
sexual95 (uno). Además de señalar sus efectos en el plano penal, como por ejemplo, la adecuación
al tipo penal de violación contenido en el artículo 170° (dos). Es importante indicar que no se
hace mención expresa a que este reconocimiento de la libertad sexual de las y los adolescentes
de más de 14 y menos de 18 años permite consentir relaciones sexuales también con personas
adultas de más de 18 años.
Cuadro N° 33
Conocimiento sobre el contenido de la sentencia
94
95
Conocimiento del contenido de la sentencia
Número
de fiscalías
supervisadas
Derecho que tienen las y los adolescentes de ejercer su derecho a la libertad
sexual afectaba sus derechos fundamentales
3 (25.0%)
Inconstitucionalidad del Inciso 3 del Art. 173 del Código Penal.
1 (8.3%)
La declaración de la inconstitucionalidad del Inc. 3 del Art. 173 del CP, con el
fundamento que pueden hacer actos como casarse, tener hijos, etc.
1 (8.3%)
Declaró la inconstitucionalidad del Inc. 3 del Art. 173 CP, con respecto a
las relaciones sexuales con una persona mayor de 14 y menor de 18 años
(consentidas), que vulneraba su libertad sexual y ordena adecuación al tipo
penal del 170 CP.
2 (16.6%)
Con respecto al argumento del Código Civil y los derechos que contiene, cabe advertir que el Código Civil vigente es
anterior a la Convención sobre los Derechos del Niño, por lo que tiene figuras anacrónicas, propias de la desfasada doctrina
de la Situación Irregular. Esta reconocía a las niñas, niños y las y los adolescentes como objetos de protección, por lo que
debían primar los principios jurídicos de temporalidad y especialidad de las normas. En tal sentido, más que adecuarse al
Código Civil, de lo que se trata es adecuarse a la Convención sobre los Derechos del Niño.
La indemnidad sexual alude a la incapacidad mental para comprender el sentido y consecuencias de una práctica sexual,
por lo que no se puede, en esos casos, disponer jurídicamente su realización, concibiéndose la tutela en términos de
intangibilidad. En: Caro Coria, Dino Carlos y San Martín Castro, César. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales.
Lima. Grijley, 2000, p. 107.
62
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Declaró la inconstitucionalidad del Art. 173 Inc. 3 que era incompatible con
otros derechos constitucionales, como el libre desarrollo de las personas. Esto
indica la libertad de la población adolescente a mantener relaciones sexuales sin
actos de violencia y la permisibilidad que establece el Código Civil con respecto
a relaciones de menores.
2 (16.6%)
Refiere que las y los adolescentes tienen libertad sexual, por tanto su
indemnidad sexual no se puede dejar en indefensión, será reconducida al 171,
172 del CP.
1 (8.3%)
Determinar las condiciones o circunstancias para el delito de violación sexual.
1 (8.3%)
Sin información.
1 (8.3%)
Total
12
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
b) Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
Sobre la forma en que tomaron conocimiento de la sentencia, cinco (41.6%) de las personas
entrevistadas refirieron que se enteraron por el boletín o sitio web institucional del Ministerio
Público; cuatro (33,3%) por las normas legales en el Diario Oficial El Peruano; dos (16.6%) en el
sitio web del Tribunal Constitucional; y una (8.3%) por los medios de comunicación. Sin embargo,
pese a que cuatro (33.3%) de los entrevistados señalan que existe una directiva del Ministerio
Público que desarrolla el tema, ninguno de ellos recuerda el número, ni tenía el documento a la
mano cuando fue solicitado.
Cuadro N° 34
Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
¿Cómo tomó conocimiento?
Número de fiscalías
supervisadas
Boletines de la Fiscalía Suprema, MP sacó una disposición, pag web
institucional.
5 (41.6%)
Por la publicación de la sentencia en la página web del TC.
2 (16.6%)
Por noticias, Internet, cursos.
1 (8.3%)
Normas Legales mensuales que salen en el Diario Oficial El Peruano.
4 (33.3%)
Total
12
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
63
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
En todo caso es importante recordar que para la administración de justicia, la
inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, modificado por la Ley N°
28704, no era un tema nuevo. Su impacto había originado que el Poder Judicial se pronunciara
sobre el tema en diversas sentencias frente a casos concretos y, especialmente, mediante dos
acuerdos plenarios96.
• En el Acuerdo Plenario N° 7-2007-/CJ-116 (16 de noviembre de 2007), se concluyó que:
a) las relaciones sexuales acordadas con una o un adolescente de 16 y menos de 18 años
de edad, son conductas justificadas en virtud del consentimiento prestado por este o esta,
de conformidad con lo dispuesto por el artículo 20º inciso 10) del Código Penal; b) las
relaciones sexuales consentidas con una persona de 14 y menos de 16 años de edad son
conductas sancionadas por el ordenamiento penal, pero la penalidad deberá ser disminuida
hasta el parámetro de pena establecido para los delitos previstos en los artículos 175º y
179º-A del Código Penal.
• En el Acuerdo Plenario N° 4-2008/CJ-116 (18 de julio de 2008), se modificó el criterio
asumido en el acuerdo plenario mencionado, y se estipuló que toda relación sexual
consentida sostenida con una persona de 14 a menos de 18 años de edad, constituye una
conducta exenta de pena. Dicha conclusión surge de la contradicción entre el texto del
inciso 3 del artículo 173º del Código Penal, que sanciona las relaciones sexuales consentidas,
y: a) los artículos 46º y 241º del Código Civil, que establecen la posibilidad de que las
personas mayores de 16 y menores de 18 años de edad puedan contraer matrimonio; y b)
el artículo 176º-A del Código Penal —actos contra el pudor de menores de edad— que
impide sancionar los tocamientos indebidos y actos libidinosos realizados a una persona
mayor de 14 y menor de 18 años, si son consentidos.
Además de los acuerdos plenarios, el Poder Judicial recurrió al ejercicio del control
constitucional difuso. Así, la Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa
no aplicó el inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, modificado por la Ley N° 28704, en la
resolución de fecha 10 de agosto de 2007 (Exp. No 1753-2007). La Sala consideró “… colisión con
los artículos 2 inciso 1, 2 inciso 24 literal a) y dos inciso 24 literal d), de la Constitución Política del
Perú (derecho al libre desarrollo de la personalidad, derecho a la libertad, principio de legalidad
penal), al negar los derechos sexuales y reproductivos de los adolescentes, respectivamente”. En el
caso concreto, el inculpado Sabino Paraguayo Quispe fue acusado de violación sexual de menor
de edad por sostener relaciones sexuales consentidas con una persona de 17 años de edad.
No obstante los acuerdos plenarios y el control constitucional difuso, el sistema de
administración de justicia seguía recargándose, ya que solo vinculaban al Poder Judicial y no al
Ministerio Público ni a la Policía Nacional. Precisamente estos debían abrir investigaciones y
formalizar las denuncias sobre hechos que, al llegar a sede judicial, se declaraban sin lugar y solo
generaban efectos para los casos concretos.
96
Artículo 116º TUO de la Ley Orgánica del Poder Judicial.- Plenos jurisdiccionales. Los integrantes de las Salas
Especializadas, pueden reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin de concordar
jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los órganos de apoyo del Poder Judicial.
64
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
4.2.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia en las intervenciones de la Fiscalía
Con la modificación del artículo 173° numeral 3 del Código Penal, mediante la Ley N° 2870497, se
penalizaron las relaciones sexuales con las y los adolescentes entre 14 y 18 años de edad, incluso las
consentidas, es decir, se amplió la edad de indemnidad sexual hasta los 18 años. En consecuencia,
se desarrollaron en los servicios de salud una serie de medidas y prácticas que vulneraban de los
derechos de las y los adolescentes (por ejemplo, su retención en los establecimientos de salud
hasta contar con la presencia del representante del Ministerio Público98, presiones para que la
adolescente denuncie al padre de su hijo y supuesto violador con quienes ellas consintieron tener
relaciones sexuales, entre otras99). Se decidió entonces indagar el manejo que las fiscalías penales
tiene para este tipo de hechos en la actualidad, aun cuando dicha conducta ya no constituye
delito.
Efectivamente, durante la supervisión a las fiscalías penales se encontró que de enero de 2013
en adelante, fecha en la que ya era de conocimiento público el fallo del Tribunal Constitucional
N°00008-2012-PI/TC, seis de las fiscalías supervisadas (50%)100 refieren conocer casos de
adolescentes gestantes que fueron informadas a su despacho; tres por servicios de salud y uno
por los progenitores de las adolescentes.
Cuadro N° 35
Casos de gestantes informados a las fiscalía penales
Número de fiscalías
supervisadas
Por medio de informes de los servicios de salud a la fiscalía de turno para
verificar y actuar, si corresponde.
3
Las madres de las adolescentes fueron las que denunciaron ante la Fiscalía
Penal.
1
Los adolescentes acudieron al hospital y se advirtió que habían abortado.
2
Total
6
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Publicada en el Diario oficial El Peruano, 5 de abril de 2006.
Defensoría del Pueblo. Las recomendaciones del Comité de los Derechos del Niño al Estado peruano: un balance de
su cumplimiento. Serie documentos defensoriales. Documento Defensorial N° 15. Lima, 2011, p. 188.En: Caro Coria,
Dino Carlos y San Martín Castro, César. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales. Lima. Grijley, 2000, p. 107.
99
Información recogida por la Defensoría del Pueblo, por medio de su Adjuntía para los Derechos de la Mujer. En:
Aportes para contribuir a establecer una agenda congresal en materia de niñez y adolescencia. Defensoría del Pueblo
con el apoyo de UNICEF. Lima, agosto 2011, p. 19. http://www.unicef.org/peru/spanish/agendacongresal.pdf
100
2da. Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Coronel Portillo, 3era Fiscalía Provincial Penal de Huamanga, 4ta
Fiscalía Provincial Penal de Huamanga, 6ta. Fiscalía Provincial Penal de Huamanga, 7ma Fiscalía Provincial Penal de
Huamanga y Fiscalía provincial Mixta de Cangallo.
97
98
65
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
La respuesta del Ministerio Público frente a casos de relaciones sexuales consentidas puestos
en su conocimiento, provocó que se abran seis (50%) investigaciones y, según el resultado,
fuesen archivadas o se formalizaran las denuncias. Solo en tres (25%) se procedió a archivar
directamente, por no constituir delito los hechos.
Cuadro N° 36
Adolescentes (14-18 años) denunciados por el delito
de violación sexual
1ra FPP Corporativa de
Coronel Portillo
1ra FPP de Huamanga
2da FPP Corporativa de
Coronel Portillo
2da FPP de Huamanga
3ra FPP de Huamanga
4ta FPP Corporativa de
Coronel Portillo
4ta FPP de Huamanga
5ta FPP de Huamanga
6ta FPP de Huamanga
7ma FPP de Huamanga
Fiscalía Provincial Mixta
Cangallo
FPP Corporativa de Padre
Abad
Fiscalías
Total
Archiva
1
0
0
0
0
1
0
0
0
1
0
0
3(25.0%)
Otro
0
0
0
0
1
0
0
1
0
0
1
0
3(25.0%)
Investiga
y archiva
o
denuncia
0
1
1
1
0
0
1
0
1
0
0
1
6(50.0%)
Total
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
12
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Por lo demás, se puede afirmar que, en términos generales, existe en los representantes del
Ministerio Público supervisados (cinco) una tendencia a formalizar la investigación y verificar
con posterioridad si realmente existió el consentimiento o no de la adolescente y, como corolario,
archivar la denuncia. Mientras que, otro operador señaló que es necesario determinar si existe
o no violencia en base al reconocimiento médico legal. Esto no solo recarga el sistema, sino que
como se ha señalado en reiteradas oportunidades, privilegia la prueba de la violencia física como
expresión de una relación sexual no consentida, dejando de lado la amenaza o coacción como
estrategias válida para doblegar la resistencia de la víctima101. Incluso un operador de justicia
indicó que, a pesar de saber que este tipo de hechos no constituyen delito, “reciben la denuncia
para que la persona no se sienta mal, pero se le advierte que no procederá”.
101
Ver Informe Defensorial 126: La aplicación de la justicia penal ante casos de violencia sexual perpetrados contra niñas,
niños y adolescentes, noviembre de 2007; y Acuerdo Plenario 1-2011/CJ-116 Apreciación de la prueba en delitos
contra la libertad sexual, 6 de diciembre de 2011.
66
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Cuadro N° 37
Intervención del Ministerio Público en casos de relaciones
sexuales consentidas de adolescentes mayores de 14 años de edad
Actuación del Ministerio Público
N° de fiscalías
De acuerdo con la naturaleza del caso, si son cometidos con violencia, engaño
y otros hechos, se adecua a los tipos penales.
2
Interviene el fiscal de familia encargado de la investigación para que al final
sea derivada a fiscalía penal para efectos de su calificación específicamente si
hubo consentimiento o no.
1
Investigación preliminar, tomar conocimiento de los elementos de cargo y los
medios de prueba. Si hay consentimiento de la menor lo sobreseen; si hubo
violencia aplica 170 del CP.
5
No hay denuncias nuevas porque no están de turno.
1
Recibe la denuncia para que la persona no se sienta mal, pero se le advierte
que no procederá
1
Se archiva la denuncia.
1
Se determina precisamente si existe violencia o no, mediante la presencia de
RML.
1
Total
12
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.2.3 Política de capacitación
La política de capacitación de una institución busca mejorar el desempeño para brindar servicios
de calidad, y es una estrategia fundamental para lograr los objetivos institucionales vinculados a
la administración de justicia. Consultados los representantes del Ministerio Público en Ucayali
y Ayacucho, sobre si cuentan con un plan o programa de capacitación continua a fiscales que
incorpore temas relacionados a los derechos de las y los adolescentes, su autonomía y desarrollo
de la personalidad, especialmente en la esfera de salud sexual y salud reproductiva, solo cinco
(41.7%) respondieron que sí.
67
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 38
Capacitación para fiscales que incorpora temas
relacionados a los derechos de adolescentes
1ra FPP de Huamanga
2da FP Corporativa de Coronel Portillo
2da FPP de Huamanga
3ra FPP de Huamanga
4ta FPP Corporativa de Coronel
Portillo
4ta FPP de Huamanga
5ta FPP de Huamanga
6ta FPP de Huamanga
7ma FPP de Huamanga
Fiscalía Provincial Mixta Cangallo
FPP Corporativa de Padre Abad
SÍ
0
0
1
0
1
1
0
0
1
0
0
1
5
NO
1
1
0
1
0
0
1
1
0
1
1
0
7
Total
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
12
Total
1ra FPP Corporativa de Coronel
Portillo
Fiscalía
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.2.4 Principales barreras para la implementación de la sentencia
Consultados los representantes del Ministerio Público sobre lo que consideran las principales
barreras que estarían limitando la implementación del fallo del Tribunal Constitucional, señalaron
dos tipos. Unas que podrían llamarse de carácter interno, que guardan relación con la gestión
y la asignación de recursos del Ministerio Público. Por ejemplo, cuatro (33.3%) mencionan la
falta de capacitación, falta de directivas internas y la ausencia de profesionales de la psicología.
Otras serían de carácter externo, entre la que llama la atención que otros cuatro fiscales (33.3%)
se refieran a la intromisión de padres y madres de familia, quienes al no reconocer la autonomía
progresiva de sus hijos para hacer uso de su libertad sexual, los manipulan y distorsionan o
entorpecen la administración de la justicia.
68
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Cuadro N° 39
Barreras para la implementación de la sentencia
Barreras identificadas
Número de fiscalías
Barreras asociadas a factores internos:
Gestión y recursos
Al inicio hubo duda con respecto a la interpretación, básicamente en la
reconducción de la adecuación, inclusive de sentenciados.
Falta de capacitación a fiscales.
No hay directivas del Ministerio Público.
Ausencia de servicios psicológicos para establecer si hubo violencia o
amenaza.
4 (33.3%)
Barreras asociadas a factores externos
Intromisión de los padres y madres, quienes manipulan en algunos casos a
las y los adolescentes, distorsionan.
4 (33.3%)
El derecho que le correspondía a las y los adolescentes.
1
Falta de difusión de la norma a las y los adolescentes: en los IE, academias.
1
El temor a los medios de prensa.
1
Ninguna.
1
Total
12
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.2.5 Propuestas para avanzar en la implementación de la sentencia
Los fiscales entrevistados sugieren como medidas para contribuir a la implementación de la
sentencia, diversas actividades de capacitación a todo el personal del Ministerio Público (cuatro),
difusión de la sentencia a toda la población (cuatro), establecer directivas y criterios de actuación
(dos), distribuir material en instituciones educativas y academias (dos), entre otras.
69
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 40
Medidas propuestas para la implementación de la
sentencia en las fiscalías penales
Medidas propuestas
Número de
menciones
Brindar charlas sobre desarrollo psicológico de las personas.
1
Concientizar a la familia sobre la norma.
1
Capacitación a todo el personal.
4
Capacitación de personal policial y asistentes.
1
Capacitación en las comunidades y actores sociales.
2
Convenio entre la Defensoría del Pueblo con el Ministerio Público para capacitar.
1
Difusión a la población sobre sentencia TC, medios de comunicación social y otros.
4
Charlas sobre desarrollo sexual a las y los adolescentes a fin de que no hagan uso de
libre albedrío de su desarrollo sexual.
1
Afiches para repartir a los colegios, academias e institutos, IE adolescentes.
2
Establecer directivas/criterios de actuación.
2
Mayor coordinación con las instituciones afines con el tema.
2
Mayor coordinación con los jueces.
1
Que desde las altas esferas transmita confianza.
1
Se encuentra implementado con la modificación del artículo 170 del Código Penal.
4
Fuente: Ficha B.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.3 Resultados de las percepciones de las y los adolescentes
Es parte de los procesos de supervisión realizados por la Defensoría del Pueblo, recoger la voz
(vivencias, necesidades y sugerencias) de las y los adolescentes. En este caso en particular, se
escucharon sus problemas de salud y otras inquietudes vinculadas a un ejercicio saludable y
responsable de su sexualidad. En ese sentido, se han incluido los dichos, percepciones y opiniones
de la población adolescente que usa los servicios de salud, ya sea porque se encontraban en el
establecimiento o en las instituciones educativas visitadas.
70
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
4.3.1 Conocimiento de la sentencia
En el caso de las y los adolescentes que accedieron a conversar con el personal de la Defensoría
del Pueblo, de un total de 33 adolescentes, cinco (15.2%) dijeron conocer el contenido de la
sentencia, refiriendo que “en caso de que los adolescentes tengan relaciones sexuales con otro
adolescente o un mayor de 18 años ya no era delito, siempre y cuando hayan consentido de lo
contrario es violación”.
Cuadro N° 41
Conocimiento del contenido de la sentencia
Conocimiento del contenido de la sentencia
Número de adolescentes
entrevistados/as
Que si un hombre embaraza a una mujer sin su consentimiento,
tiene que ir a la cárcel.
1
Que ya no está prohibido las relaciones sexuales con menores de 14
a 18 años.
1
Las relaciones sexuales consentidas entre mayores de 14 y menores
de 18 años ya no son sancionadas, siempre con la aceptación de la
pareja.
1
Ya no es delito que los y las adolescentes tengan relaciones sexuales
con otro, siempre que haya consentimiento, de lo contrario es
violación.
1
En las relaciones con consentimiento no hay violación, no recuerda
a partir de qué edad
1
Total
5
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
71
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Con respecto a la forma en la que las y los adolescentes tomaron conocimiento de la sentencia:
Cuadro N° 42
Forma en que tomó conocimiento de la sentencia
¿Cómo tomó conocimiento?
Número de adolescentes
entrevistados/as
En clases, persona, familia y relaciones humanas.
2
En una charla en Pucallpa (En el Hospital de Yarina).
1
Por los noticieros de la televisión.
2
Total
5
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.3.2 Nivel de cumplimiento de la sentencia en la prestación de los servicios de salud
sexual y reproductiva
Las y los adolescentes entrevistados en Ucayali (10) refieren que desde enero de 2013 en adelante
(cuando se publicó la sentencia) conocen cinco (15.2%) casos en los que las adolescentes han
sido retenidas en los servicios de salud por haber mantenido relaciones sexuales consentidas con
otro adolescente o con una persona mayor de 18 años. Cabe destacar que en Ayacucho ningún
adolescente dijo conocer este tipo de situaciones (ver cuadro 43).
Cuadro N° 43
Conocimiento de casos de gestantes retenidas
en los servicios de salud por relaciones
sexuales consentidas
N° casos retenidos
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
5
0
5
15.2
NO
28
23
5
84.8
Total
33
23
10
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
72
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
a) Organización de los servicios de salud para la atención de las y los adolescentes
De los 33 adolescentes con los que se conversó en los establecimientos de salud e instituciones
educativas de Ayacucho y Ucayali, 19 de ellos (57.6%) refirieron que en su localidad no hay
servicios diferenciados para la población adolescente. Por otra parte, 14 personas adolescentes
(42.4%) señalaron que en los centros de salud en los que sí existe el servicio diferenciado, se les
brinda orientación sexual sobre métodos, atención de embarazo adolescente y VIH.
Cuadro N° 44
Existencia de servicios diferenciados
Existencia de servicios
diferenciados
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
14
11
3
42.4
NO
19
12
7
57.6
Total
33
23
10
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
En cuanto a las garantías de privacidad y confidencialidad, solo nueve (27.3%) refirieron que los
servicios de salud sí cuentan con ambientes privados: mientras que 18 (54.5%) señalaron que
no o que se comparten con otros servicios y personas. En la práctica, al margen de las buenas
intenciones de los prestadores, esto limita o vulnera los derechos de las y los adolscentes.
Cuadro N° 45
Existencia de ambientes especiales para la atención
de las y los adolescentes
¿Existen ambientes
especiales para adolescentes?
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
9
6
3
27.3
NO
18
16
2
54.5
NO SABE
1
1
0
3.0
Sin información
5
0
5
15.2
Total
33
23
10
100
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
73
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
La confidencialidad solo se respeta en 15 (45.5%) de los establecimientos de salud: “El personal
del Centro de Salud de Putacca Vinchos, comentan y se ríen de sus consultas”, “Les indican
que la información no será difundida”, “Supone que sí (se respeta), porque no escucha ningún
comentario”102.
Cuadro N° 46
Confidencialidad en los servicios de salud
Confidencialidad
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
15
12
3
45.5
NO
10
8
2
30.3
No hay información
8
3
5
24.2
Total
33
23
10
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Otra limitación para el respeto de la privacidad en los servicios, tiene que ver con los tiempos de
espera en los establecimientos, más aun cuando no se trata de lugares con ambientes exclusivos
u horarios diferenciados: 16 (48.5%) de las y los adolescentes mencionaron que existe mucha
demora.
Cuadro N° 47
El tiempo de espera en los servicios de salud
Tiempo de espera
Número de adolescentes
%
Rápido
3
9.1
Adecuado
6
18.2
Demora mucho
16
48.5
Sin información
8
24.2
Total
33
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
102
Población adolescente entrevistada, Ayacucho e Ucayali.
74
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
b) Prestaciones que se ofertan
Se preguntó a las y los adolescentes si conocen el tipo de prestaciones que se ofrecen en los
servicios de salud diferenciados:
Cuadro N° 48
Prestaciones dirigidas a la población adolescente
¿Podrías describir en qué consiste este servicio?
Número de
adolescentes
entrevistados
Consejería sobre los anticonceptivos y embarazos de las y los
adolescentes.
1
Consejería sobre métodos anticonceptivos y planificación familiar
además distribuyen anticonceptivos.
3 (18.7%)
Información y orientación a las y los adolescentes sobre los métodos
anticonceptivos y enfermedades de transmisión sexual, charlas.
6 (37.5%)
Supone que es a la atención que reciben los jóvenes y no acude porque
ahí van, generalmente, las mujeres embarazadas (tienen un pase).
2
No hay servicio diferenciado.
2
Sin información.
2
Total
16
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Sobre las prestaciones que se ofrecen a las y los adolescentes, es bueno relevar que 21 personas
adolescentes (63.6%), es decir la mayoría, refiere que en los servicios de salud se les entrega
información completa sobre los diferentes métodos anticonceptivos. De este universo de, 13
(61.9%) señalaron que se les informa sin exigir la presencia de padres/tutores y dos (9.5%) que se
pide la presencia de sus padres o tutores.
75
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 49
Información sobre métodos anticonceptivos
Información
sobre métodos
anticonceptivos
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
21
16
5
63.6
NO
6
6
0
18.2
Sin información
6
1
5
18.2
Total
33
23
10
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
Sobre los métodos anticonceptivos que reciben las y los adolescnetes, llama la atención
que no haya ninguna mención espontánea a la anticoncepción oral de emergencia. Si bien su
distribución está prohibida para los servicios de salud del Ministerio de Salud, sí se puede ofrecer
información y consejería sobre este método de uso excepcional.
Cuadro N° 50
Métodos sobre los que recibe información
Métodos anticonceptivos
Número de menciones
% sobre la base del
total=33
Condones
17
51.5
Píldoras anticonceptivas
11
33.3
Implantes
6
18.2
Inyectables
12
36.4
Otros (T de cobre, ligadura de
trompas)
1
3.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
76
Capítulo IV. Principales Resultados de la Supervisión Defensorial
Por último, se indagó con las y los adolescentes sobre la valoración que tienen con respecto
a la prestación de los servicios de salud diferenciados y si es que los recomendarían: 14 (42.4%)
consideraron que son buenos y sí se los recomendaría a un amigo (51.5%) (ver cuadros 51 y 52).
Cuadro N° 51
¿Qué te parecen los servicios de salud?
¿Qué te parecen los servicios de salud?
Número de
adolescentes
Sin información.
2
Adecuado, ya que informan sobre los inconvenientes sobre embarazos precoces,
no deseados, etc., derechos sexuales, qué hacer en determinados casos.
4
Debe haber atención diferenciada para las y los adolescentes, es necesario.
3
Deben mejorar en ambientes privados y el personal de salud debe ser más
reservado.
2
El personal no tiene mucha paciencia.
1
En Ayacucho, Huamanga es bueno. En Pichari no existe servicio diferenciado y
en Putacna Vinchos tampoco. En Chuschi no hay.
3
Son buenas las charlas para las y los adolescentes, para que se puedan cuidar. Que
hayan cursos sobre lo que es la relación
4
Es bueno para que aprendan a cuidarse mejor sobre su sexualidad.
1
Es bueno porque vamos a tener más confianza con ese servicio solo para la
población adolescente.
Es mala la atención a las y los adolescentes.
Falta mejorar en cuanto a los horarios.
No frecuenta.
1
1
1
1
No hay servicio diferenciado.
4
Pero requiere de mayor implementación.
1
Por comentarios que recibió sabe que el personal es muy amable
1
Por mi parte está bien, porque la y el adolescente necesita privacidad hablar de
sus problemas.
1
Que es bueno porque tienen más atención y capacidad (psicólogo).
1
Son buenos.
1
Total
33
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
77
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Cuadro N° 52
¿Qué te parecen los servicios diferenciados para la
población adolescente?
Valoración del servicio de salud
Número de adolescentes
%
Bueno
14
42.4
Regular
3
9.1
Malo
3
9.1
Sin información
6
18.2
No hay servicio
7
21.2
Total
33
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
4.3.3 Nivel de cumplimiento de la sentencia en la administración de justicia
Según los datos recabados, 11 personas adolescentes de Ayacucho y Ucayali (33.3%), refieren que
desde enero de 2013 (cuando se hizo pública la sentencia), han tenido conocimiento de casos de
personas de menos y de más de 18 años denunciadas ante las fiscalías por mantener relaciones
sexuales consentidas con un/a adolescente de más de 14 y menos de 18 años (ver cuadro 54).
Cuadro N° 53
Población adolescente que sabe de casos de
relaciones sexuales consentidas que han sido
denunciados
Conoce casos denunciados
Número de
adolescentes
Ayacucho
Ucayali
%
SÍ
11
8
3
33.3
NO
21
15
6
63.6
Sin información
1
0
1
3.0
Total
33
23
10
100.0
Fuente: Ficha C.
Elaboración: Defensoría del Pueblo.
CONCLUSIONES
1. En abril de 2006, se publicó la Ley N° 28704, que modificó el artículo 173°, numeral 3,
del Código Penal, sancionando con pena privativa de libertad de 25 a 30 años a aquel
que haya tenido “acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal [u] otros actos análogos”
con un/una adolescente cuya edad fluctúe entre 14 y 18 años.
2. Esta redacción del tipo penal provocó que sea susceptible de aplicarse incluso en el
caso de relaciones sexuales consentidas. Asimismo, generó que se instaurasen en los
servicios de salud una serie de medidas restrictivas en la atención de la salud sexual, el
embarazo y partos de adolescentes.
3. Desde 2009, una acción ciudadana de más de 10,000 jóvenes y diversos colectivos
de varias regiones del país, se movilizaron e interpusieron una acción de
inconstitucionalidad en defensa de sus derechos.
4. En enero de 2013, el Tribunal Constitucional declaró fundada la acción de
inconstitucionalidad y expidió la sentencia N° 00008-2012-AI/TC , que reconoció
expresamente que las y los adolescentes son titulares del derecho a la libertad sexual
como manifestación del derecho al libre desarrollo de la personalidad. El Estado
peruano está obligado a facilitar y/o promover acciones que posibiliten su libre ejercicio
y la prestación de servicios de salud sexual y reproductiva a personas mayores de 14
años de edad. Asimismo, declaró que las relaciones sexuales consentidas con las y los
adolescentes de 14 a 18 años no son delito, ni infracción a la ley penal, al margen de la
edad del sujeto activo.
5. La sentencia del TC es de gran trascendencia porque reconoce a los niños, niñas y las
y los adolescentes como sujetos de derecho capaces de tomar decisiones, en virtud del
principio de evolución de facultades.
6. Para conocer el nivel de implementación de la sentencia del TC en los servicios de salud
y en las fiscalías provinciales penales y mixtas de Ayacucho y Ucayali, se supervisaron
19 establecimientos de salud; 12 fiscalías penales y se entrevistó a 33 personas entre 14
y 19 años de edad.
7. Resultado de la supervisión realizada a establecimientos de salud en Ayacucho y
Ucayali:
79
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
• Solo 40.0% (cuatro) y 55.5% (cinco) del personal de salud entrevistado en
Ayacucho y Ucayali, respectivamente, conoce la existencia de la sentencia del
Tribunal Constitucional. Cabe resaltar que dicho conocimiento es parcial y
similar, en cuanto a contenidos, al que tienen las y los adolescente entrevistados
en establecimientos de salud e instituciones educativas.
• Se ha verificado la ausencia de lineamientos y mecanismos de comunicación
institucional sobre criterios técnicos para guiar las intervenciones en el campo
de la salud sexual y reproductiva de la población adolescente, de manera
especial, los referidos a la capacidad para consentir. Así por ejemplo, se observa
que 66.6% (seis) del personal de salud entrevistado tomó conocimiento de la
existencia del fallo del Tribunal Constitucional en Internet, porque alguien se
lo contó o en actividades de capacitación; mientras que 33.3% (tres) lo hizo
mediante los medios de comunicación.
• El 94.7% (18) del personal de salud entrevistado señaló que no existe ninguna
directiva sobre la sentencia que establezca criterios claros sobre los alcances
del fallo del Tribunal Constitucional con relación a la atención de la salud
reproductiva y sexual de las y los adolescentes.
• El desconocimiento del contenido del fallo y la ausencia de lineamientos origina
que el personal de salud, cuando toma conocimiento de casos sobre relaciones
sexuales de una adolescente de más de 14 años con una persona mayor de
18 años, responda en 65.0% (12) aproximadamente, que aplica la denuncia a
la autoridad penal, orientación, interrogatorios, comunicación a los padres de
familia y derivación. Solo 26.3% (cinco) del personal de salud atiende estos
casos brindando atención, consejería y asistencia, sin tomar ningún otro tipo
de acciones, conforme corresponde al fallo del Tribunal Constitucional.
• El 68.4% (13) de los establecimientos de salud supervisados cuenta con un
ambiente exclusivo para la atención a la población adolecente; 78.9% (15)
tiene horarios adecuados a la demanda; 73.6% (14) ofrece atención clínica;
89.4% (17) ofrece servicios de orientación y consejería. Por el contrario, 21.0%
(cuatro) de establecimientos de salud no cuenta con los servicios que, según su
nivel, tendría que ofrecer a la población adolescente.
• El 84.2% (16) de los servidores de salud entrevistados en Ayacucho e Ucayali,
señala que se garantiza el acceso universal a la información sobre salud sexual
y reproductiva a las y los adolescentes mayores de 14 años de edad. Asimismo,
50% (ocho) precisó que en ningún caso se requiere la presencia de padres o
tutores, mientras que 31.3% (cinco), exige la presencia de estos siempre; y
12.5% (dos) señala que solo en algunos casos la requieren.
• El 94.7% (18) de personas entrevistadas en Ayacucho y Ucayali señala que el
servicio de salud proporciona a las y los adolescentes mayores de 14 años de
Conclusiones
80
edad información sobre anticoncepción oral de emergencia bajo los siguiente
supuestos: 15.7% (tres) lo hace cuando ya iniciaron su vida sexual, 15.7% (tres)
para conocimiento de las y los adolescentes; 5.2% (uno) por tener derecho a
la información; 10.5% (dos) para evitar embarazos no deseados; 5.2% (uno)
porque es necesario para evitar que se confíe en este método y usen otros más
seguros o en casos de violencia sexual. Al respecto, cabe precisar que siendo
parte del derecho a la información de las y los adolescentes, no debería estar
condicionado a ningún supuesto.
• Los prestadores de los establecimientos de salud carecen de criterios uniformes
para proporcionar información. Es decir, que dos adolescentes, puestos en la
misma situación tendrán o no acceso a información y/o insumos, dependiendo
de a dónde acudan. Esta situación limita el acceso y desincentiva la demanda
de este grupo poblacional, con el consiguiente impacto en su salud y bienestar,
lo que se expresa en la persistencia de las altas tasas de embarazo adolescente,
infecciones de transmisión sexual y la violencia sexual.
• El 100% (19) de los prestadores de salud entrevistados dicen respetar el principio
de confidencialidad en los servicios. Sin embargo, señalan que este puede ser
enervado por la revelación de la información por mandato judicial 5.2% (uno);
porque no hay ambientes privados para las y los adolescentes 15.7% (tres); o,
en el triaje, donde los padres pueden acceder a la historia clínica 5.2% (uno).
Esto puede disuadir a las y los adolescentes de buscar información y servicios.
• En el caso de Ayacucho y Ucayali, 89.5% (17) de los prestadores de salud
entrevistados señala que el derecho a la objeción de conciencia no impide la
prestación del servicio. Sin embargo, puede convertirse en una barrera para el
acceso de las y los adolescentes, dependiendo del nivel del establecimiento de
salud, de la existencia de otros profesionales calificados y de la proximidad de
otros servicios a dónde referir. Además de la voluntad de la persona adolescente
para no desistir frente a un “inconveniente”.
• La principal barrera identificada por las y los prestadores de los servicios
de salud en 52.6% (10) es el desconocimiento de la sentencia del Tribunal
Constitucional.
8. Resultado de la supervisión realizada a fiscalías provinciales penales y mixtas en
Ayacucho y Ucayali:
• El 100% (12) de operadores de justicia entrevistado conoce el fallo del Tribunal
Constitucional: 41.6% (cinco) tomó conocimiento mediante el boletín o sitio
web institucional del Ministerio Público; 33.3% (cuatro) por su publicación
en el Diario Oficial El Peruano; 16.6% (dos) en el sitio web del Tribunal
Constitucional; y 8.3% (uno) por medios de comunicación.
81
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
• De enero de 2013 en adelante, fecha en que ya era de conocimiento público el
fallo del Tribunal Constitucional, 50% (seis) de las fiscalías supervisadas refiere
que ha recibido informes desde los servicios de salud sobre adolescentes
gestantes, casos de aborto, o denuncias de los propios progenitores.
• En el Ministerio Público hay una tendencia a formalizar la investigación para
verificar si realmente existió el consentimiento de la o el adolescente: 50%
(cinco) señaló que abre investigación; mientras que 25% (tres) manifestó que
archiva la denuncia, porque los hechos no constituyen delito.
• Sobre las barreras para la implementación de la sentencia, 33.3% (cuatro); los
representantes del Ministerio Público se refirieron a barreras de carácter interno:
gestión y asignación de recursos del Ministerio Público, falta de capacitación
y de directivas internas, ausencia de profesionales de la psicología; y; barreras
de carácter externo, como la intromisión de padres y madres de familia que
manipulan a las y los adolescentes y distorsionan la justicia.
9. Resultado de las entrevistas a adolescentes
• El artículo 12° de la Convención sobre los Derechos del Niño establece
la obligación de los estados de escuchar la opinión de los niños en todos
los asuntos que les afecten. En este caso, se escuchó a las y los adolescentes
entrevistados en establecimientos de salud o en instituciones educativas sobre
los problemas de salud que les aquejan u otras inquietudes vinculadas a un
ejercicio saludable y responsable de su sexualidad.
• Sobre el conocimiento de la sentencia del Tribunal Constitucional de un total de
33 personas adolescentes, solo 15.2% (cinco) dijeron conocerla: 80 % (cuatro)
señaló que se informó en la institución educativa en medios de comunicación,
mientras que 20% (uno) dijo que lo hizo en un Centro de Salud.
• En relación al nivel de cumplimiento de la sentencia en la prestación de los
servicios de salud sexual y reproductiva, 10 personas adolescentes entrevistadas
en Ucayali refirieron que desde enero de 2013, fecha en que se publicó la
sentencia, han conocido cinco casos en los que se retuvo a adolescentes en los
servicios de salud por haber mantenido relaciones sexuales consentidas con
otra persona adolescente o con una mayor de 18 años.
• Sobre la organización de los servicios de salud para la atención de adolescentes,
de los 33 adolescentes con los que se conversó, 57.6% (19) manifestaron que
en su localidad no hay servicios diferenciados para personas adolescentes.
Por su parte, 42.4% (14) señaló que en los Centros de Salud en los que existe
el servicio diferenciado, se brinda orientación sobre métodos, atención de
embarazo adolescente y VIH.
Conclusiones
82
• En cuanto a las garantías de privacidad y confidencialidad en las que se
prestan los servicios, solo 27.3 % (nueve) personas adolescentes refirieron
que se cuenta con ambientes privados en los servicios de salud; mientras
que 54.5% (18) señalaron que en los establecimientos de salud no se tienen
ambientes privados o que se comparten con otros servicios y personas, lo que
en la práctica, al margen de las buenas intenciones de los prestadores, limita o
vulnera sus derechos a la privacidad y confidencialidad.
• En relación a si conocen el tipo de prestaciones que se ofrecen en los
servicios de salud diferenciados para las y los adolescentes, 37.5% (seis)
respondieron que tiene que ver con la información y la orientación sobre
métodos anticonceptivos y enfermedades de transmisión sexual; 18.7% (tres)
mencionaron la distribución de métodos anticonceptivos. En 12.5% (dos)
casos se señaló que el servicio está vinculado al embarazo adolescente, por lo
que no acuden.
• Sobre las prestaciones que se ofrecen a las y los adolescentes, 63.6% (21)
refirió que en los servicios de salud se entrega información completa sobre los
diferentes métodos anticonceptivos. De este universo, 61.9% (13) señaló que
se les informa sin exigir la presencia de padres/tutores y 9.5% (dos) bajo la
exigencia de la presencia de sus padres o tutores.
10. Si bien, el fallo del Tribunal Constitucional contribuye a superar una serie de barreras,
requiere ser institucionalizado en los servicios de salud y las fiscalías, cuya actuación,
como se ha podido observar, no siempre guarda coherencia con el marco de protección
de los derechos sexuales y reproductivos de las y los adolescentes.
ANEXOS
ANEXO 1: Ficha A, cuestionario destinado a los servicios de salud.
ANEXO 2: Ficha B, cuestionario destinado a las fiscalías con competencias penales.
ANEXO 3: Ficha C, de recojo de testimonios de las y los adolescentes.
84
Anexo I
ANEXO 1
IMPLEMENTACIÓN DE FALLO TC 0008-2012-PI/TC EN LOS SERVICIOS DE
SALUD DIFERENCIADOS PARA ADOLESCENTES
FICHA A
OD/MAD __________________
Fecha: __________________
Generalidades
Nombre establecimiento de salud:…………………………………..Código Modular:…………......
Dirección: ………….……… Distrito……………………………Provincia……………………...
Nombre y cargo funcionario/a entrevistado/a………………………………..……………………....
Teléfono: ……………Celular: ………………Correo: ………………………………………………
1. ¿Tiene conocimiento de la sentencia (00008-2012-PI/TC) que declaró la
inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, que penalizaba las
relaciones sexuales con las y los adolescentes mayores de 14 y menores de 18 años de
edad?
Sí ( )
No ( )
Solo para los que respondieron afirmativamente a la pregunta 1
a) ¿Cómo tomó conocimiento?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
b) ¿Puede comentar muy brevemente que estableció dicha sentencia?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
2. ¿Hay alguna directiva (circular, nota, resolución) interna del Ministerio de Salud que
comunica y desarrolla el tema?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, ¿conoce el número de directiva (nota, resolución)? _______
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
85
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
3. ¿Cómo intervienen cuando advierten que existen relaciones sexuales consentidas entre
mayores de 18 años con personas adolescentes de 14 a menos de 18 años de edad?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
4. ¿Conoce casos de personas adolescentes que de enero de 2013 a la fecha hayan sido
denunciadas por delito de violación sexual, aun cuando la supuesta víctima manifiesta
que la relación sexual ha sido consentida?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, detalle la información del caso (identificación de partes,
instancia, etc.)
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Al interior del establecimiento
5. De acuerdo con el nivel de atención, ¿el servicio cuenta
con el espacio/ infraestructura/ materiales y equipos
para brindar atención integral y diferenciada a las y los
adolescentes?
Establecimiento
I-1 y I-2 (puesto de
salud)
Ambiente multifuncional
Horario diferenciado
Atención clínica
Ambiente exclusivo
Establecimiento I-3,
I-4, Hospitales II-1
y II-2
Horario adecuado a la demanda, aunque
no sean horarios regulares
Atención clínica
Orientación y consejería
Ambiente exclusivo (consulta externa,
emergencia, hospitalización)
Hospitales III-1
Atención clínica especializada
Orientación y consejería
Sí
No
Anexo I
86
6. ¿El servicio diferenciado cuenta con el equipo básico de salud (I nivel)?
Sí ( )
No ( )
7. Para los niveles II y III nivel, ¿el equipo multidisciplinario está integrado por profesionales
especialistas en salud de las personas adolescentes1?
Sí ( )
No ( )
8. ¿El servicio cuenta con un plan o programa de capacitación continua que incorpora temas
relacionados a la salud integral de las y los adolescentes, especialmente su salud sexual y
reproductiva?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, comente brevemente las características del programa/plan
(exhiba documento).
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
9. ¿Cuenta el servicio con mecanismos para identificar las necesidades y las expectativas de
las y los adolescentes?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, precise:
Encuestas ( )
Buzón de sugerencias ( )
Informe de acciones implementadas ( )
Otros__________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
10.Porcentaje de personas adolescentes que asisten a los servicios diferenciados según sexo:
Mujeres: _______________________________________________________________
Varones: _______________________________________________________________
Otros : _______________________________________________________________
1
Capacitado en temas de salud adolescente implica: 20 horas anuales mínimo; en el nivel III se requiere post grado en
salud de personas adolescentes.
87
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
11.¿El servicio garantiza el acceso universal (todas/os) a la información sobre salud sexual y
reproductiva a adolescentes mayores de 14 años de edad?
Sí ( )
No ( ) Pase a la pregunta 12
Si la respuesta es afirmativa especifique:
En todos los casos requieren presencia de padres o tutores
( )
En ningún caso requieren presencia de padres o tutores
( )
Cuando no son casados ni tienen hijos, se requiere de padres o tutores ( )
(Pase a la pregunta 13)
12.El servicio de salud no garantiza el acceso universal (todas/os) a las y los adolescentes
mayores de 14 y menores de 18 años a la información sobre salud sexual y reproductiva
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad que sean casados (
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad con hijos (
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad casados y con hijos
(
Cualquier adolescente mayor de 14 años de edad, aunque no sea casado ni tenga hijos (
)
)
)
)
13.¿El servicio garantiza el acceso universal (para todas/os) a insumos anticonceptivos
aprobados por el Ministerio de Salud para las y los adolescentes mayores de 14 años de
edad2?
Sí ( )
No ( ) Pase a la pregunta 14
Si la respuesta es afirmativa, especifique:
En todos los casos se requiere la presencia de padres o tutores ( )
En ningún caso se requiere la presencia de padres o tutores ( )
Cuando no son casados ni tienen hijos se requiere de padres o tutores ( )
Pase a la pregunta 15.
2
Artículo 4° de la Ley General de Salud: Ninguna persona puede ser sometida a tratamiento médico o quirúrgico sin su
consentimiento previo o el de la persona llamada legalmente a darlo, si correspondiere o estuviere impedida de hacerlo.
Se exceptúan de este requisito las intervenciones de emergencia. La negativa a recibir tratamiento médico o quirúrgico
exime de responsabilidad al médico tratante y al establecimiento de salud, en su caso. En caso los representantes legales
de los absolutamente incapaces o de los relativamente incapaces, a los que se refieren los numerales 1 al 3 del Artículo
44 del Código Civil, negaren su consentimiento para el tratamiento médico o quirúrgico de las personas a su cargo, el
médico tratante o el establecimiento de salud debe comunicarlo a la autoridad judicial competente para dejar expeditas
las acciones a que hubiere lugar en salvaguarda de la vida y la salud de los mismos. El reglamento establece los casos
y los requisitos de formalidad que deben observarse para que el consentimiento se considere válidamente emitido.
88
Anexo I
14.El servicio no garantiza el acceso universal a insumos anticonceptivos aprobados por el
Ministerio de Salud para las y los adolescentes mayores de 14 y menores de 18 años.
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad que sean casados ( )
Solo para las y los adolescentes mayores de 14 años de edad casados y con hijos ( )
Para cualquier adolescente mayor de 14 años de edad que lo solicite, aunque
no sean casados/as ni tengan hijo ( )
Las y los adolescentes con riesgo de contraer una ITS o VIH/SIDA ( )
Cuando han sido víctimas de violencia sexual ( )
15.¿El servicio proporciona a las y los adolescentes mayores de 14 años de edad información
completa sobre anticoncepción oral de emergencia-AOE
Sí ( )
No ( )
¿Por qué?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Si la respuesta es afirmativa, precise:
Con presencia de sus padres/tutores ( )
Sin presencia de sus padres/tutores
( )
16.¿El personal del servicio observa las disposiciones de
Sí
No
Privacidad (ambiente privados, durante la atención no se permite
la presencia de personas ajenas, en caso necesario los progenitores
podrán participar de la consulta, señalética que indica “no
interrumpir durante la atención”).
Confidencialidad (documento consigna política de
confidencialidad de la atención, entrega de información a padres
y/o tutores).
3
Artículo XII del Título preliminar de la Ley General de Salud: “…Las razones de conciencia o de creencia no pueden
ser invocadas para eximirse de las disposiciones de la Autoridad de Salud cuando de tal exención se deriven riesgos
para la salud de terceros”.
89
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
Detalle su respuesta
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
17.¿El servicio garantiza que la negativa a prestar servicios de salud sexual y reproductiva
por razones de conciencia3 no impide su efectiva prestación mediante la remisión a otro
profesional o establecimiento?
Sí ( )
No ( )
Fuera del establecimiento
18.El servicio cuenta con insumos, materiales y equipos para las actividades extramurales
(actividades e insumos presupuestados y consignados en su plan operativo anual)
Sí ( )
No ( )
Exhiba documento
19.El servicio planifica y coordina actividades con actores sociales vinculados a la población
adolescente:
Directorio de actores sociales ( )
Registro de reuniones
( )
Registro de actividades
( )
Otros _________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
20.¿El personal de los establecimientos realiza acciones de IEC (información, educación y
comunicación) a la comunidad que favorecen las acciones de promoción y prevención
para una sexualidad responsable de las y los adolescentes?
Sí ( )
No ( )
¿Cuáles? _______________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Anexo I
90
21.¿Cuáles cree usted que serían las principales barreras para que las y los servidores de salud
implementen la sentencia del Tribunal Constitucional que declaró la inconstitucionalidad
del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
22.Podría sugerir tres medidas para lograr que esta sentencia del Tribunal Constitucional se
implemente en los servicios de salud:
a)____________________________________________________________________
b)____________________________________________________________________
c)____________________________________________________________________
Observaciones _________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
…………………………………
Comisionada/o
………………………………
Funcionaria/o
91
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
ANEXO 2
IMPLEMENTACIÓN DE SENTENCIA TC 00008-2012-PI/TC EN FISCALÍAS
PROVINCIALES PENALES
FICHA B
OD/MAD __________________
Fecha: __________________
Generalidades
Nombre establecimiento: …………………………………... Código Modular:………….............
Dirección: …….…………… Distrito………………………
Provincia……………………........
Nombre y cargo funcionario/a entrevistado/a …………………………………..……….…............
Teléfono: ………… Celular: ……………… Correo: …………………………………………
1. ¿Tiene conocimiento de la sentencia (00008-2012-PI/TC) que declaró la
inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, que penalizaba las
relaciones sexuales con las y los adolescentes mayores de 14 y menores de 18 años de
edad?
Sí ( )
No ( )
Solo para los que respondieron afirmativamente a la pregunta:
a) ¿Cómo tomó conocimiento?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
b) ¿Puede comentar muy brevemente que establece dicha sentencia?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
2. ¿Hay alguna directiva interna del Ministerio Público que comunica y desarrolla el tema?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, ¿conoce el número de directiva/lineamiento?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________.
Anexo II
92
3. ¿Cómo intervienen los fiscales cuando se denuncian casos de relaciones sexuales
consentidas de personas adolescentes mayores de 14 años de edad?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
4. Desde enero de 2013 en adelante, ¿ha conocido casos de adolescentes gestantes que en su
condición de pacientes, hayan sido retenidas en los servicios de salud e informadas a su
despacho como víctimas de violación, aun cuando ellas manifiestan que la relación sexual
ha sido consentida?
Sí ( )
No ( )
Número aproximado de estos casos __________________________________________
Detaalle_______________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
5. ¿Cómo procede en los casos de las y los adolescentes (14-18 años) que, de enero de 2013
a la fecha, han sido denunciados por el delito de violación sexual, aun cuando la supuesta
víctima manifiesta que la relación sexual ha sido consentida?
Investiga ( )
Denuncia ( )
Archiva ( )
Otro __________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Número de casos ________________________________________________________
6. ¿El Ministerio Público cuenta con un plan o programa de capacitación continua de fiscales
que incorpora temas relacionados a los derechos de las y los adolescentes, su autonomía y
desarrollo de la personalidad, especialmente en la esfera de salud sexual y reproductiva?
Exhibe documento.
Sí ( )
No ( )
Si su respuesta fue negativa, ¿podría mencionar algún otro programa interno de
capacitación, curso, sobre derechos humanos, género u otros que contribuyan a mejorar
el trabajo del Ministerio Público?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
93
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
7. ¿El Ministerio Público planifica y coordina actividades con instituciones públicas que
brindan servicios y con actores sociales vinculados a la población adolescente?
Cuenta con un directorio de actores sociales ( )
Realiza reuniones con otros actores (registro de reuniones y actividades) ( )
Espacios de coordinación interinstitucional Fiscalía, Ministerio de Salud,
Ministerio de Educación, etc. ( )
Otro__________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
8. ¿Cuáles cree usted que serían las principales barreras para que las y los fiscales implementen
la sentencia del Tribunal Constitucional que declaró la inconstitucionalidad del inciso 3
del artículo 173° del Código Penal?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
9. Podría sugerir tres medidas para lograr que esta sentencia del Tribunal Constitucional se
implemente en el Ministerio Público:
a)____________________________________________________________________
b)____________________________________________________________________
c)____________________________________________________________________
Observaciones
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
…………………………………..
Comisionada/o
………………………………
Funcionaria/o
94
Anexo IV
ANEXO 3
•
Explicar claramente al testimoniante la intención de hacer esta entrevista, su utilidad y anonimato y confidencialidad.
•
No se trata de traer a las y los adolescentes a nuestra tesis, sino que disientan si quieren disentir, que opinen de manera original y fundamenten dicha opinión.
•
Off the record: el testimoniante puede decir “no quiero que esto salga, pero te lo voy a contar”. Hay que respetarlo. Si lo que ha contado es vital, tratar de dar argumentos para convencerla/o y que se pueda registrar, si esto no es posible, respetar su opinión.
•
En cualquier momento, el testimoniante puede decidir no continuar participando y se debe respetar su opinión y agradecer.
FICHA TESTIMONIO
IMPLEMENTACIÓN DE FALLO TC 0008-2012-PI/TC EN LOS
SERVICIOS DE SALUD Y FISCALÍAS PROVINCIALES PENALES
FICHA C
OD/MAD __________________
Fecha: __________________
Generalidades
Nombre establecimiento (salud/educación)………….. Código Modular:……………………..
Dirección: …………….… Distrito…………….………… Provincia…..………………….......
Edad:…………………. Sexo:…………………...…………………
1. ¿Tiene conocimiento de la sentencia (00008-2012-PI/TC) que declaró la
inconstitucionalidad del inciso 3 del artículo 173° del Código Penal, que penalizaba las
relaciones sexuales con las y los adolescentes mayores de 14 y menores de 18 años de
edad?
Sí ( )
No ( )
Solo para los que respondieron afirmativamente a la pregunta 1:
a) ¿Cómo tomó conocimiento?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
95
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
b) ¿Puede comentar muy brevemente que estableció dicha sentencia?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
2. ¿Conoce de algún caso (desde enero de 2013 hasta la fecha), en el que una/un adolescente
o mayor de edad haya sido denunciada ante la Fiscalía o el Poder Judicial por haber
mantenido relaciones sexuales CONSENTIDAS con personas mayores de 14 años de
edad?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, detalla si el caso es de:
Relaciones sexuales entre personas de más de 14 años ( )
Relaciones sexuales entre persona mayor de 14 y adulto ( )
3. ¿Conoces algún caso, de enero de 2013 a la fecha, en el que alguna adolescente gestante ha
sido retenida en los servicios de salud aunque ella afirme que sostuvo relaciones sexuales
consentidas?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa, detalla si el caso es de:
Relaciones sexuales entre personas de más de 14 años ( )
Relaciones sexuales entre persona mayor de 14 y adulto ( )
4. ¿Nos podría contar si en el establecimiento de salud de su localidad existe un servicio
diferenciado de atención para las y los adolescentes?
Sí ( )
No ( )
¿Podría describir en qué consiste este servicio?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
5. ¿En ese establecimiento tienen horarios especiales para atención de adolescentes?
Sí ( )
No ( ) Pase a la pregunta 6.
Si la respuesta es afirmativa, ¿considera que estos horarios se adecuan a las necesidades o
demandas de las y los adolescentes?
Sí ( )
No ( )
Anexo IV
96
6. ¿Tienen ambientes especiales para la atención de las y los adolescentes?
Sí ( )
No ( ) Pase a la pregunta 7.
Si la respuesta es afirmativa, especifique:
Los ambientes son privados
( )
Los ambientes se comparten con otros servicios y personas ( )
7. ¿Los servicios son confidenciales (no se revela la información)?
Sí ( )
No ( )
Especifique de qué manera: ________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
8. ¿El servicio proporciona información completa sobre los diferentes métodos
anticonceptivos a personas mayores de 14 años de edad?
Sí ( )
No ( )
a) Si la respuesta afirmativa, precise ¿cuáles? (puede marcar varias opciones)
( )
Condones
Píldoras anticonceptivas ( )
Implantes
( )
Inyectables
( )
Otros _________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
b) Si marcó algún insumo anticonceptivo, por favor precise si:
Se les informa con presencia de sus padres/tutores
( )
Se les informa sin exigir la presencia de padres/tutores ( )
9. ¿Sabe si el servicio distribuye anticoncepción oral de emergencia, AOE a los y las
adolescentes mayores de 14 años de edad?
Sí ( )
No ( )
Si la respuesta es afirmativa:
Se les informa con presencia de sus padres/tutores
( )
Se les informa sin exigir la presencia de padres/tutores ( )
97
Situación de la implementación de la sentencia del Tribunal Constitucional
10.¿Sabe si en este servicio se dan insumos anticonceptivos a las adolescentes mayores de 14
años de edad que ya son madres?
Sí
( )
No
( )
No sabe ( )
11.El tiempo de espera es adecuado:
Rápido
( )
Adecuado
( )
Demora mucho ( )
12.En lo personal, ¿qué le parecen los servicios diferenciados para las y los adolescentes?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
¿Se lo recomendaría a una amiga/o? _________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________.
Observaciones
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________.
…………………………………
Comisionada/o
………………………………
Adolescente