22-3M1-2011-4 CÁMARA PRIMERA DE LO CIVIL DE LA PRIMERA SECCIÓN DEL CENTRO: San Salvador, a las catorce horas y treinta minutos del día treinta de abril de dos mil once. IDENTIFICACIÓN DEL PROCESO Y DE LAS PARTES. Vistos en apelación de la sentencia pronunciada por la señora Jueza Primero de lo Mercantil de esta ciudad, a las nueve horas del día dieciséis de diciembre de dos mil diez, en el JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL, promovido por el Licenciado CESAR POMPILIO RAMOS LÓPEZ, de cuarenta y un años de edad, Abogado, de este domicilio, quien actúa en su calidad de Apoderado General Judicial de la sociedad DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE, que se abrevia DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, S.A. DE C.V., y también D.L. Y C., S.A. DE C.V., contra el señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, conocido por CATALINO EZEQUIEL MIRANDA, quien es mayor de edad, empleado, y de este domicilio. Han intervenido en primera instancia los Licenciados CESAR POMPILIO RAMOS LÓPEZ y MIRNA PATRICIA ARÉVALO CORTEZ, esta última de treinta y nueve años de edad, Abogada, del domicilio de Antiguo Cuscatlán, como apoderados de la sociedad DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE; y el Licenciado ROMEO ALFONSO MONGE LUNA, de cuarenta y nueve años de edad, Abogado, de este domicilio, como apoderado del señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, conocido por CATALINO EZEQUIEL MIRANDA; y, en esta instancia el Licenciado CESAR POMPILIO RAMOS LÓPEZ, como parte apelante y el Licenciado ROMEO ALFONSO MONGE LUNA, como parte apelada. FALLO IMPUGNADO. El fallo del cual se recurre, en lo esencial DICE: “”””a) Ha lugar la excepción perentoria de pago total alegada y opuesta por el Licenciado ROMEO ALFONSO MONGE LUNA, en su calidad de Apoderado del demandado señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, conocido por CATALINO EZEQUIEL MIRANDA; en consecuencia, NO HA LUGAR LA EJECUCIÓN promovida por la sociedad demandante DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE, que se abrevia DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, S.A. DE C.V., y también D.L. Y C., S.A. DE C.V., contra el demandado señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA conocido por CATALINO EZEQUIEL MIRANDA, y C) Condénase al actor al pago de las costas procesales. HAGASE SABER”””””””. VISTOS LOS AUTOS Y, CONSIDERANDO: I- El apoderado de la parte demandante, Licenciado CESAR POMPILIO RAMOS LÓPEZ, en su demanda de Fs. 1, de la pieza principal, en lo medular, EXPUSO: Que el señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, suscribió a favor de su representada un pagaré, el día siete de octubre del dos mil cinco, por la cantidad de CINCUENTA MIL DÓLARES, que venció el día once de mayo del dos mil siete, los cuales devengarían un interés del DOCE POR CIENTO ANUAL, calculados a partir de la fecha de suscripción, mas TRES PUNTOS PORCENTUALES ANUALES, en concepto de interés moratorio a partir del día once de mayo del dos mil siete, adeudando a su representada a la fecha del vencimiento del pagaré la cantidad de DIECINUEVE MIL OCHOCIENTOS DIECINUEVE DÓLARES CON VEINTIÚN CENTAVOS; debido a lo expuesto PIDIO: Se condene al señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, a pagar a su representada la cantidad de DIECINUEVE MIL OCHOCIENTOS DIECINUEVE DÓLARES CON VEINTIÚN CENTAVOS, más los intereses del DOCE POR CIENTO ANUAL, calculados a partir del día siete de octubre del dos mil cinco en adelante, mas TRES PUNTOS PORCENTUALES ANUALES, en concepto de interés moratorio a partir del día once de mayo del dos mil siete en adelante, todo hasta su completo pago, trance o remate más las costas procesales correspondientes. II- La señora Jueza Primero de lo Mercantil de esta ciudad, le dió el trámite legal correspondiente a la demanda presentada, y finalizados que fueron los trámites del proceso, se pronunció la sentencia definitiva, con la que se mostró inconforme la parte demandante, y apeló de la misma para ante este Tribunal. III- Introducido el proceso en esta instancia, por auto proveído a las ocho horas y cuarenta minutos del día veintiocho de febrero de dos mil once, se le corrió traslado al Licenciado CESAR POMPILIO RAMOS LÓPEZ, para que expresara agravios, quien por escrito de fs. 10 del incidente manifestó: que no está conforme con la sentencia dictada por la Jueza a quo, ya que declaró ha lugar la excepción de pago total con la simple presentación de las fotocopias certificadas de los cheques presentados emitidos por el señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, a favor de su representada, pero no se ha comprobado ningún nexo causal entre el pagaré y los referidos cheques; que de conformidad al Art. 634 Com., dicho nexo debió constar en el cuerpo del pagaré no como erróneamente lo señala la Jueza a quo, quien considera probado el pago total del documento con la comprobación de pagos realizados por el demandado a favor de su mandante. Que lo único que prueban los referidos cheques, es que entre su representada y el demandado existió una relación comercial, mediante la cual su representada suministró grandes cantidades de combustible al demandado, por lo que pide se revoque la sentencia recurrida y se dicte la sentencia que conforme a derecho corresponde. Por auto de fs. 11 del presente incidente, se le corrió traslado al Licenciado ROMEO ALFONSO MONGE LUNA, en su calidad de apoderado del apelado, para que contestara agravios, quien por escrito de fs. 15 de este incidente expresó: que los documentos agregados al proceso y que fueron tomados en cuenta para su valoración, reúnen todos los requisitos que la unidad del ordenamiento jurídico lo ordenan, ya que han sido expedidos de conformidad a lo que manda la ley de la materia, y la parte apelante en ningún momento del proceso los redarguyó de falsos o de que no eran parte del pago del adeudo reclamado, aunado al hecho de que la parte apelante aceptó que mi mandante efectuó pagos parciales de la deuda. Aceptación que se torna una presunción homini y ligada con las copias certificadas de los cheques tanto mencionados, que fueron librados en la época de vigencia del pagaré, tornan mas que verosímil y cierto que los mismos sirvieran para que la señora Jueza a quo valorara que los usos fueron parte del pago y que no existía adeudo alguno que reclamar a mi mandante, más aún cuando el representante legal de la parte apelante, al absolver posiciones no negó haber recibido el pago y simplemente dijo que no sabía si está investido de esa calidad, está conminado a saber a ciencia cierta los movimientos mercantiles, por lo que su respuesta se vuelve evasiva. Que es práctica cotidiana en el quehacer mercantil que no se cumple con lo dispuesto en el Art. 736 Com., pues los abonos no los anotan al reverso del título valor, por lo que la costumbre se vuelve ley entre las partes, aunado al hecho de que al momento de entablar una demanda determinada ejecutiva, los juzgados y tribunales se darían cuenta de lo que realmente se debe y no tendrían los acreedores la oportunidad de llenarlo con la cantidad que prefieran o escojan para ello. AGRAVIO DE LA PARTE RECURRENTE. IV- Del estudio del escrito de expresión de agravios de fs. 10 del presente incidente, se advierte que la parte apelante básicamente fundamenta su inconformidad con la sentencia apelada en que, a su juicio, las fotocopias certificadas de los cheques presentados por la parte apelada, como prueba del pago total del adeudo, no pueden probar el pago de la suma adeudada consignada en el documento base de la pretensión, consistente en un pagaré, ya que no se establece la relación causal entre el pagaré y los referidos cheques. MOTIVACIÓN DE ESTA CÁMARA V- La parte actora, presentó como documento base de la pretensión, un pagaré suscrito por el demandado señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, el día siete de octubre de dos mil cinco, por la suma de CINCUENTA MIL DÓLARES. Sin embargo, exige en su demanda la cantidad de DIECINUEVE MIL OCHOCIENTOS DIECINUEVE DÓLARES CON VEINTIUN CENTAVOS DE DÓLAR DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA, por manifestar que el demandado hizo un abono por la cantidad de TREINTA MIL CIENTO OCHENTA DÓLARES CON SETENTA Y NUEVE CENTAVOS, intereses convencionales del doce por ciento anual a partir del día siete de octubre del dos mil cinco, más el interés moratorio del tres por ciento anual, a partir del día once de mayo del dos mil siete. De tal pretensión, el demandado opuso la excepción de pago total de la deuda, presentando como prueba, diez fotocopias certificadas por la Subgerencia del Banco H.S.B.C. Salvadoreño, emitidos por el señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, a favor de la sociedad DL Y C, S.A. de C.V., los cuales en su totalidad suman la cantidad de CINCUENTA MIL SETECIENTOS SETENTA Y CINCO DÓLARES CON DIECISEIS CENTAVOS. También presentó pliego de posiciones para ser absueltas por el Representante Legal de la sociedad demandante, interrogatorio que se llevó acabo el día ocho de marzo de dos mil diez. También ofreció prueba pericial y dictamen de auditoria contable en libros y registros contables del acreedor, exhibición de los documentos de pago parcial, a los cuales renunció con posterioridad. La Jueza a quo, al valorar las fotocopias certificadas de los cheques presentados por el demandado, tuvo por probada la excepción de pago total opuesta por éste, pues manifiesta en su sentencia que a pesar de que los abonos no constan en el título valor, como lo establece el Art. 736 Com., es práctica empresarial o comercial no hacerlos constar, tal es el caso de autos en el que el demandante manifestó en su demanda haber recibido pagos parciales en abono de la deuda sin hacerlos constar en el pagaré. Sobre la prueba por confesión no entró a analizarla por no haber aportado nuevos datos al proceso. JUSTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA VI- Esta Cámara al hacer el análisis del caso sub júdice, no comparte el argumento sustentado por la Jueza a quo en la sentencia de mérito, puesto que para tener por establecido el pago del título, acudió a la tesis de una supuesta práctica empresarial o comercial, consistente en que, según la misma, los pagos realizados no se anotan en el título valor y los pagos se reciben a cuenta de la misma sociedad, inobservando lo establecido por los Arts. 629, 634, 736 y 792 C. Com., que establecen la obligación de anotar un pago parcial en el cuerpo del título, otorgando el recibo correspondiente, por separado, y de entregar el título al pagador en caso de pago total. Esta Cámara estima, que en defecto de la ley, se pueden considerar los usos y costumbres comerciales, que deben cumplir ciertos requisitos tales como: A) Que sea una práctica continuada; B) No ser contrarios a la ley, la moral y el orden público; y, C) Que quien lo alega debe probar su existencia; pues no puede ser uso del comercio una práctica unilateral. Al respecto cabe señalar que al título presentado como documento base de la pretensión, no le aparecen anotaciones que reflejen pago alguno, ni el que menciona el demandante en su demanda haber recibido del deudor, por la cantidad de TREINTA MIL CIENTO OCHENTA DÓLARES CON SETENTA Y NUEVE CENTAVOS; es decir, no se le ha dado cumplimiento a las disposiciones legales citadas, de que los cheques fueron librados, y que los mismos suman la cantidad de CINCUENTA MIL SETECIENTOS SETENTA Y CINCO DÓLARES CON DIECISÉIS CENTAVOS, que no representan la suma debida en concepto de capital, y esta Cámara no puede arribar a la conclusión, que las fotocopias de los cheques presentados, fueron librados para el pago del pagaré, no se tiene certeza de si los pagos efectuados por medio de los cheques por parte del demandado, a favor del demandante, lo fueron para el pago del pagaré, pues los cheques librados de acuerdo a los autos, no vinculan el pago del mismo. Tampoco con el interrogatorio del representante legal de la sociedad demandante, se pudo establecer la conexión entre los cheques librados y el pagaré; además, las preguntas contenidas en el respectivo pliego de posiciones, que atañen al asunto que se pretende probar, no se refieren a hechos personales del absolvente. Por otra parte, los cheques de la forma que fueron presentados, es decir, que fueron certificados por la Subgerencia del Banco H.S.B.C. Salvadoreño, no hacen fe, ya que el presente caso se trata de un juicio ejecutivo y de documentos privados especiales, como lo es el cheque, que ni un Notario los puede certificar, de conformidad con lo que ordena el Inc. 1° del Art. 30 de la Ley del Ejercicio Notarial de la Jurisdicción Voluntaria y de Otras Diligencias. Si el señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, pagó íntegramente el título, como lo afirma, debió exigir la entrega del mismo, como lo estipulan los Arts. 629 y 735 C. Com., precisamente para comprobar el pago y evitar cualquier acción para su cobro de parte de la sociedad DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE. Por esta circunstancia, aunado al hecho de que los cheques así presentados no hacen fe y no hacer alusión al pago del pagaré, la sentencia dictada por la señora Jueza a quo, no está arreglada a derecho, por lo que debe revocarse y pronunciarse la que a derecho corresponde. POR TANTO: Sobre la base de los razonamientos expuestos, disposiciones legales citadas y de acuerdo a lo establecido en los artículos 18, 172 Inc. 1°, Cn, 417, 421, 427, 428, 429, 432, 1061, 1088, 1089, y 1092 Pr. C.; a nombre de la República de El Salvador, ésta Cámara FALLA: A) REVÓCASE la sentencia venida en apelación; B) DECLÁRASE QUE NO HA LUGAR, a la excepción perentoria de pago total, opuesta por el apoderado de la parte demandada Licenciado ROMEO ALFONSO MONGE LUNA, en su escrito de fs. 37 a 38 fte., de la pieza principal; C) ORDENASE al demandado señor CATALINO EZEQUIEL MIRANDA ARTEAGA, conocido por CATALINO EZEQUIEL MIRANDA, a pagar a la actora sociedad DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE, que se abrevia DISTRIBUIDORA DE LUBRICANTES Y COMBUSTIBLES, S.A. DE C.V., y también D.L. Y C., S.A. DE C.V., la cantidad de DIECINUEVE MIL OCHOCIENTOS DIECINUEVE DÓLARES CON VEINTIÚN CENTAVOS DE DÓLAR DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA, en concepto de capital reclamado más los intereses convencionales del DOCE POR CIENTO ANUAL, a partir del día siete de octubre del dos mil cinco, y los intereses moratorios del TRES POR CIENTO ANUAL, a partir del día once de mayo del dos mil siete. Sígase adelante con la ejecución hasta su completo pago, transe o remate de los bienes muebles embargados; y, C) Condénase en costas procesales en ambas instancias a la parte apelada. Oportunamente, devuélvase la pieza principal al juzgado de origen con certificación de ésta Sentencia. HÁGASE SABER.- Pronunciada por los Señores Magistrados que la Suscriben. SRIO.