La conformidad materna del artículo 255 y la

LA
CONFORMIDAD
MATERNA
Y LA AUTORIDAD
DE
DEL ARTÍCULO
LOS ABUELOS
255
OSVALDO F. PITRAU
GUSTAVO O. LÓPEZ FUSTEB
LEGITIMACIÓN
1.
DE
ESTADO
ACTIVA
DE
LAS
ACCIONES
DE
RECLAMACIÓN
(ARTÍCULO254)
El art.
254 del Cód. Civil, después
de 1a reforma
introducida
la ley 23.264, establece
de la
el hijo es el titular
por
que
acción
de reclamación
de filiación
Siendo
sus
matrimonial,
necede ella en litisconsorcio
padres los legítimados
pasivos
sano.
En el supuesto
extramatride reclamación
de filiación
accionar
los hijos también
son
los legitimados
para
el presunto
(art. 254, párr. 2°).
padre o madre
de
Si el hijo es menor
de reclamación
la acción
de edad,
filiación
matrimonial
o extramatrimonial
puede ser ejercida
monial,
contra
por
tutores
su
nisterio
2.
no
DEL
Proyecto
vaciones
Cecilia
nisterio
del
puede
Público
LA ACCIÓN
Esta
senadores
legal,
representante
abuelos
cambio,
DE
ARTÍCULO
art.
264
ejercer
de
su
sea
madre,
padre, tutor
bis, parte, 23, según los casos.
directamente,
acción.
esta
o
el
los
En
Mi-
Menores.
RECLAMACIÓN
DE
FILIACION
ExrnAMArmMONIAL
255
de los
el proyecto
en
se
encontraba
no
el anteen
así como
Menem
tampoco
y Sánchez,
de las obserLa innovación
emerge
de Belluscio.
la
los citados
hiciera
sobre
proyectos
que
doctora
La norma
Grosman.
amplía las facultades del M1de menores
inscriptos
el supuesto
en
de Menores,
disposición
LECCIONES
1 18
Y ENSAYOS
Al reSpecto,
desconocidos.
sostenía
de padres
“el principio
de igualdad
en
la resGrosman
que.
los hijos dentro
o fuera
de manazcan
paterna,
si se facilita
la
y apoya
trimonio,
puede ser asegurado
extramatrimonial"‘.
Para
lode la filiación
determinación
a citar
a los
al Ministerio
inteesta
pretensión se faculta
grar
del hijo. y en su deel reconocimiento
resados
para
procurar
la acción
fecto
judicial.
promover
hijos
como
la doctora
ponsabilidad
sólo
la comisión
en
su
senatorial.
que
aprobara
“En todos
redactado
de la siguiente
manera:
un
menor
como
en
aparezca
inscripto
hijo de
que
efectuará
la comunicael Registro
Civil
desconocido.
Público
de Menores,
al Ministerio
quien citará a la mala determinación
de la paternidad
dre a fin de procurar
y el
del hijo por
el presunto
En su dereconocimiento
padre.
la acción
fecto
judicial
correspondiente”.
podrá promover
El
proyecto
255. quedó
art.
los
casos
padre
ción
Esta
redacción
mereció
las observaciones
críticas
de los
la Rúa. que
Martiarena
sostuvieron
en
senadores
y De
que
el ámbito
dicha
norma
se
en
íntimo
injerencia
producía una
de las personas‘
derivarse
en
abusos
y situaciones
pudiendo
molestas.
Por otro
de circunstancias
lado. al tratarse
personales
se
el
de
iniciar
accorrer
delicadas,
muy
podría
riesgo
la madre
ciones
no
tiene
intención
de promover.
Por
que
todo
lo cual
se
la
del senador
Martiarena,
incluyó. a solicitud
de conformidad
de la madre.
Con
este
exigencia
expresa
el espíritu
se
de la redacción
agregado
respeta
original. aunse
el accionar
de Menores.
del Ministerio
que
haya limitado
Analizado
quedó
sapareciendo
255
tándose
libertad
obligada
La
sión
los
en
revisión
en
la Cámara
de Diputados,
el art.
tal como
fue después
depromulgado.
la exigencia
de citación
de la madre,
argumendicho
a
la
requerimiento
podría ser contrario
madre
en
cierta
forma,
y ésta
verse,
podria
denunciar
el nombre
del padre.
redactado
que
de
a
la
Cámara
y el texto
de Senadores.
definitivo
y
finalmente,
vigente
es
el
aceptó
siguiente:
esta
“En
supretodos
en
un
menor
como
que
aparezca
inscripto
hijo de
el Registro
Civil
desconocido,
efectuará. la comunicaal Ministerio
Público
de Menores,
quien deberá
procula determinación
de la paternidad
y el reconocimiento
En su defecto
hijo por el presunto
padre.
podrá promo-
casos
padre
ción
rar
del
1
Cámara
de
Senadores
de
la Nación.
Diario
de
Sesiones.
1984-2294.
2
Cámara
de
Senadores
de
la Nación.
Diario
de Sesiones.
1984-2223.
1 19
LECCIONES
la acción
judicial
de la madre
ver
correspondiente
expresa
a)
Legitimación
para
si media
conformidad
hacerlo".
activa
de una
de estado
filial
hipótesis de reclamación
En todos
los casos
en
un
que
aparece
como
el Regishijo de padre desconocido,
el encargado
de comunicar
el hecho
al Ministerio
éste
a procurar
la determinación
Público, estando
obligado
de la paternidad,
establecida
la
del
identidad
a
obtey
padre,
ner
el reconocimiento.
Sin embargo,
sin la colaboración
de
la madre,
datos
sobre
la persona
del padre,
proporcionando
es
el Ministerio
su
cometido.
difícil
muy
que
pueda cumplir
A pesar
de ello, pensamos
puede o no compareque la madre
no
está
ante
la citación
del Ministerio,
de manera
cer,
que
a presentarse,
caso
de hacerlo podrá o no dar
y en
obligada
los datos
sobre
el presunto
padrea.
Se trata
extramatrimonial.
inscripto
menor
tro
Civil
dre
nes.
es
Si el Ministerio
del
hijo no
En el caso
de
Menores
reconocido,
de obtener
procurará
paterna,
De resultar
litado
para
la madre
dicialmente.
concretar
esta
acción
infructuosa
iniciar
la
manifieste
al pano
logra individualizar
archivar
las
actuaciodeberá
de la identidad
la determinación
del menor.
el reconocimiento
está
habigestión, el Ministerio
de filiación,
siempre
y cuando
conformidad
expresa
ju-
proceder
para
De manera
activa
de esta
la legitimación
acción, en
que
el supuesto
el hijo, después
la tiene
del art. 255, en principio
o
el tutor
la madre,
como
legal (o en su caso
representante
el Ministelos tutores
abuelos
del art.
264 bis), y finalmente
inial menor,
rio
Público
de Menores,
representará
que
el
de haber
ciando
el juicio
de filiación,
superado
después
el correspondiente
obtenido
trámite
extrajudicial
y de haber
asentimiento
de la madre.
b)
Titularidad
de
la acción
y
materna
conformidad
un
es
madre
dela
conformidad
el Ministerio
ha de entablar
que
la demanda;
iniciar
esencial
para
necesario
un
litisconsorcio
La
ción
sito
presupuesto
Es
Pupilar.
por
configurado
3
ción
y
Gustavo
Bossert,
patria
potestad,
A.
Bs.
Zannoni.
A5.. Astrea,
-
A..
Eduardo
1985. p. 145.
lo
la
de
un
ac-
requi-
tanto, quedael
entre
impropio,
Régimen
legal
de
filia-
LECCIONES
120
ENSAYOS
v
de que
a pesar
Ministerio
ya que
aquél sea apay la madre,
el mantenimiento
del accionarjudicial.
el titular
rentemente
el proceso
durante
todo
será un
materna
de la conformidad
llevar
adelante
de filiaelemento
eljuicio
para
indispensable
al Ministerio
será parte
actorajunto
ción. en el cual la madre
Pupilar‘.
c)
necesario
activo
Litisconsorcio
y desistimiento
anterior
afirmamos
En el apartado
activo
entre
necesario
litisconsorcio
ante
de ello es que
Consecuencia
faltará
ese
de la madre,
por parte
proceso
de la conformidad
sable
materna,
y el
el juicio
filiatorio.
con
seguir adelante
un
dre.
que
materno
este
en
caso
el Ministerio
el desistimiento
requisito
y la
hay
ma-
del
indispenno
podrá
Ministerio
materno
fue objeto de discutema
del desistimiento
de Derecho
las jornadas
Civil, Comercial
y Procesal,
de 1986.
En tal oportunidad
tuvieron
lugar en octubre
que
Potestad
no
se
la Comisión
de Filiación
en
y Patria
logró un
sostuvimos
el
en
unánime;
aquel momento
que
despacho
la acción, si la
Ministerio
“no está legitimado
para
proseguir
del proceso
con
madre
desiste
posterioridad”.
Este
sión
en
3.
a)
LA
MATERNA
CONFORMIDAD
Antecedentes
En
originaria
debida
*
Bossert
5
Al
lograrse
no
Régimen
despacho
Zannoni,
-
un
de Comisión.
que
sa.
No
tinuarla"
Levy.
n"
prevé
obstante
legal.
se
p.
unánime,
presta
a
ala
“en
redacción
informa
se
que
ejerzan
146.
se
redactaron
despachos
tres
la
l: “Es obligatorio
Público
el Ministerio
promover
para
el art.
255 cuando
su
conformidad
la madre
exprepresta
debe
condesistimiento
el Ministerio
Público
posterior.
este
los doctores
Oldano.
Velazco.
Caivano,
despacho
de Ghiglide Fillippa,
Arríbere, Garcia
Iñigo. Talliercio
de Derecho
Civil de Junin).
la acción
Público
debe
iniciar
Ministerio
que
que
del Código Civil sólo mediando
de la
conformidad
expresa
su
y el Instituto
n” 2: “El
Despacho
prevé al art. 255
no
está
madre.
legitimado
(sostuvieron
posterioridad"
Pitrau,
Zannoni,
Lloveras.
Despacho
nisterio
255
De la Rúa
la invasión
(sostuvieron
Wagmaister,
Biscaro
ARTÍCULO
.
Despacho
acción
no.
DEL
yfundamentos
la critica
hizo
el senador
que
del art. 255. se decía
que
a la
esfera
de intimidad,
Público
n" 3: "Adhiere
puede
o
con
si esta
desiste
del proceso
para
proseguirla
Medina
de Flores.
este
los doctores
despacho
Morello
de Ramirez.
Alliney y Vivas de Sassi).
al despacho
n° 1 con
la salvedad
de que el Mieste
la acción
en
el caso"
continuar
(sostuvo
no
121
LECCIONES
los males
cause
sean
el
y que
que
mayores
que
bien
se
el senador
De la
que
persigue”.
Seguía diciendo
Rúa que “hay que respetar
el derecho
de la madre
a reservar
el nombre
del progenitor
del hijo.
Quizá lo haga respetando
la existencia
de un
o de
una
relación
hogar constituido
que
se
o reservar.
Estamos
en
el sagrado
recinto
quiere olvidar
de las acciones
del art.
18 de la Const.
Nacional”.
privadas
Y tenemos
estar
de acuerdo
en
la madre
que
que
puede verse
violentada
a tomar
una
determinación
y forzada
que
posiblemente
deseaba
evitar.
Afirmaba
el senador
De la Rúa:
no
el ambiente
un
anónimo
de la Capi“Imaginemos
poco
tal Federal
en
cambio
en
el
más
y pensemos
pequeño, más
Podría
ocuíntimo
de una
ciudad
o pueblo
del interior“.
rrir que
iniciar
la acción
la madre
no
y el Ministerio
quisiera
su
se
hubiese
lanzado
a la búsqueda
del padre,
obteniendo
a
aun
en
este
caso
la madre
determinación;
podrá negarse
‘En
la redacción
su
colaboración
prestar
y asentimiento.
conla voluntad
el Ministerio
originaria,
podia, no obstante
dicha
de que
traria
de la madre,
1a acción, a pesar
promover
fundadas
como,
razones,
ejemplo,
por
negativa
podía tener
frebastante
la duda
del padre,
sobre
la identidad
supuesto
colo cual
se
con
cuente
concumbentium)
(erceptio
plurium
a personas
rre
el riesgo de atribuir
ajenas.
paternidad
presiones
De
cuenta
estos
y razonamientos,
peligros
del art. 255; el sena1a lisa y llana
supresión
De la
del senador
sumó
a los
conceptos
el agrecon
la norma
se
mantuviera
manera
De esta
materna.
quedan
es
nadie
De la Rúa, ya que
sin efecto
las críticas
del senador
la oportunidad
determinar
la madre
más
indicado
para
que
de
favor
en
de filiación
de la interposición
demanda
de una
Teniendo
en
la Rúa promovía
dor Martiarena,
se
Rúa, pero
propuso
que
gado de la conformidad
su
hijo.
b)
El sentido
Hemos
para
que
en
menor,
de
la
materna
conformidad
visto
cómo
el Ministerio
el supuesto
la venia
Pupilar
del
art.
materna
sea
es
requisito esencial
del
representante
Judic1al
255.
Bonaerenses
Conclusiones
Jornadas
Conf.
Segundas
de Rosas).
Ortiz
Fleitas
Abel
el doctor
(Junín.
y Procesal
de Derecho
Civil. Comercial
octubre 1936).
Potestad,
n” 1 de Filiación
y Patria
Finales
de la Comisión
presidida
por
despacho
el doctor
Zannoni.
‘¡
Cámara
de
Senadores
de
la Nación,
Diario
de Sesiones,
1934-2244.
7
Cámara
de
Senadores
de
la Nación,
Diario
de Sesiones,
1934-2244.
5
Cámara
de
Senadores
de
la Nación.
Diario
de Sesiones,
1984-2244.
Y
LECCIONES
122
ENSAYOS
asentimiento
o resde este
El sentido
puede ser limitar
la esfera
índel Ministerio,
resguardando
tringir el accionar
familiar.
Sin embargo.
del ámbito
tima
hay un significado
más importante
mucho
y es
que
asignar a esta conformidad,
en
a la
madre
admie] de convertir
y legítima
protagonista
ñliatoria
de su hijo.
de la pretensión
nistradora
la actuación
del Ministerio
es
loable
Por
que
y
supuesto
el menor,
medios
beneficiosa
ya que
posee
mayores
que
para
localizar
al padre y lograr su reconocimiento.
la madre
para
su
situación
de desamparo
esa
madre
aun
en
Pero
y soledad.
una
actitud
valiente
al tener
a su
soltera
quizá tuvo
—que
la figura central
en
este
difícil
trance
que
hijo- sigue siendo
será
la encargasobrelleva
junto a su vástago, y por tanto,
de oportunidad
de la determinada de dar el juicio
respecto
filiatorio.
Hude la parternidad
ción
y del reconocimiento
biera
sido muy
injusto dejar de lado a esa madre, autorizando
el libre
accionar
del Ministerio.
la inclusión
Con
dre
ción
c)
de
hace
presente
van
inestimable,
se
La venia
del
está limitada
y
en
la conformidad
del
al Ministerio
busca
del bienestar
art.
junto
artículo
255,
a la madre
en
con
255,
esa
ma-
colabora-
su
del
menor.
principio
razón
de este
aserto
está dada
por el propio
no
habla
de “representante
legal", sino exde “la madre“.
Por otra
parte. es justo que así
nadie
más
ella es conocedora
de las circunsque
rodean
su
maternidad
—durante
la concepción
y
asi como
de las actitudes
del padre.
nacimiento—,
La
texto
principal
legal, que
clusivamente
sea,
ya
que
tancias
que
¿Podria
pio deberiamos
cunstancia
bito
otra
muy
persona
responder
especial,
dar
esta
que
situada
no;
conformidad?
ya
que
en
lo
trata
se
En
de
íntimo
más
princicirám-
una
del
familiar.
de
sostiene
la exigencia
argumentación
que
asentimiento
materno
del
como
limitación
a las
facultades
se
derrumba
si en vez
al
de la madre
colocamos
Ministerio,
tutor
dando
conformidad.
No habría
una
diferencia
cualitativa
entre
el criterio
del tutor
prevaleciente
y el del Ministerio Pupilar,
ambos
son
ya que
terceros.
y
ajenos alos hechos.
conocer
familiar
de
acabadamente
el ámbito
aunque
pueden
la madre
es
no
consoltera,
muy
probable
que
hayan tenido
tacto
directo
íntima
con
los acontecimientos.
y relación
Toda
Por
titular
la
eso
la ley ha colocado
únicamente
de la conformidad,
y aquí se podría
a
la madre
argumentar
como
que
el
LECCIONES
tutor
puede
pariente
puede
ser
niño,
ser
una
que
das
sanguíneamente
ligada
persona
todo
esto
es
el tutor
puede
dre;
cierto,
pero
también
características;
esas
123
en
ciertos
casos,
quizás
de la madre;
puede ser
haber
tenido
contacto
con
también
ser
una
puede
ser
la mayoria
de
de los abuelos
en
uno
el
nacimiento,
al
menor
hay
persona
extraño
y
que
no
que
un
a
ellos,
del
puede
a
su
ma-
considerar
reúna,
to-
lafamilia,
y
caso
el riesgo de que
una
podría correrse
persona
que
la tutela
del menor,
no
es
de él,
pero
que
pariente
hacer
valer
su
criterio
en
forma
frente
a
prevaleciente
como
el Ministerio
de Menores.
tercero,
este
en
ejerce
pueda
otro
una
situación
jurídica como
ésta, la ley puede tosolución
a todos
los represenamplia, legitimando
menor
dar la venia
del art.
255, y estudia_r
para
cada
caso
si se trata
de un
tutor
particular
paun
decidir
tutor
abuelo
o de un
tutor
tercero,
para
estarían
Nuestra
ley de reforlegitimados.
mas
ha
el asentimienotra
solución, restringiendo
por
to a la madre,
su
criterio
cualitativamente
ya‘ que
prevalece
frente
al Ministerio
el del
tutor
de Menores;
en
cambio,
Precisamente
para
puede o no prevalecer
según los casos.
se
cierra
evitar
la posibilidad
solución
de una
disvaliosa,
esa
titular
de la conformialternativa
al tutor
ser
y se impide
dad del art. 255.
Ante
rnar
una
del
tantes
después
en
riente,
de
el
quiénes
optado
juez
enconSin
la reforma,
si estudiamos
a fondo
embargo,
de las
muchas
traremos
un
nuevo
comparte
personaje,
que
ser
entender
a nuestro
características
de la madre
y podría
el
materno:
titular
del asentimiento
alternativo
o supletorio
23.
tutor
abuelo
del art.
264 bis, parte
el
al restringir
El peligro
el legislador
quiere evitar
que
refecon
no
existe
al tutor,
asentimiento
a la madre
y excluir
En este
23.
rencia
del art. 264 bis, parte
alos
tutores
abuelos
lo cual
ser
caso
básico:
abuelo,
hay un
requisito
asegura
Por otro
relación.
lado, el insvínculo
y estrecha
sanguíneo
de
ámbito
como
264 bis tiene
tituto
del art.
del tutor
abuelo
en
el
de edad,
menores
e] de los padres
supuesto
aplicación
más aún en el caso
se
cual
la figura de los abuelos
agiganta,
de
menor
si ésta fuera
soltera,
nos
el de la madre
que
ocupa,
edad.
cial
De manera
situación
maternos
264
Cód.
que
Civil.
trataremos
de la madre
de
en
ejercicio
dar
bis, pueden
o
de
establecer
si
en
esta
los
de edad,
menor
soltera
les concede
la autoridad
que
del art.
el asentimiento
negar
espe-
abuelos
el art.
255 del
Y
LECCIONES
124
SITUACIÓN
ESPECIAL
4.
DE
LA
ENSAYOS
SOLTERA
MADRE
posición
MENOR
DE
EDAD
la madre
abandonada
por el
más
los probledifícil, ya que a todos
la madre
tiene
sumarle
su
que
propia
el hecho
de haber
sido
madre
no
la emanpues
incapacidad,
de sus
bajo la patria potestad
padres.
cipa, y continúa
En
este
padre.
tro
tes
se
la
mucho
descriptos
de la madre
menor
El problema
soltera
y se ha generalizado
país se ha agravado
rurales
ha
incluido
yable.
ha
caso
hace
antes
mas
de
amparar
de edad
en
nuestanto
en
ambiencomo
urbanos.
Ante
esta
realidad
social
insoslareaccionado
el legislador
264 bis, parte
2‘,
y el art.
el instituto
de la autoridad
de los abuelos
para
a
los
descendientes
de la hija-madre
menor
de
edad.
Los abuelos
del art. 264 bis tienen
un
doble
ejercicio
sobre
su
su
nieto, ya que
hija y sobre
patria
potestad,
la madre
soltera
menor
de
generalizado
que
de sus
donde
también
busque refugio en casa
padres,
protección su pequeño hijo.
hecho
5.
LA
MADRE
SOLTERA
MENOR
DE
dela
es
un
edad,
halla
EDAD
ARTICULO
255
Y LA
CONFORMIDAD
La
a pesar
de su incapacidad
para
de la patria potestad".
cuanto
al ejercicio
de la patria
los padres
potestad,
de edad.
en
son
de obrar
(arts.
principio,
incapaces
2° y 55, Cód.
Civil). por lo cual no podrán ejercer la
obrar,
DEL
madre
menor
de
tiene
la titularidad
En
menores
54, inc.
autoridad
de
los
edad,
padres.
diferenciar
la posición
en
se
encuentran
que
de los menores
respecto
impúberes.
adultos
tienen
la tenencia
de sus
hijos; en
de
son
representación
extrajudicial
incapaces
sin embargo,
negocios
jurídicos;
parte de la docconsiderado
al principio
de
que
hay una
excepción
de la norma
1897
del
del art.
incapacidad,
por
aplicación
Cód. Civil, que
al
menor
de la readulto
el
permite
ejercicio
voluntaria
de aplicar
presentación
y la posibilidad
supleto-
Corresponde
los
adultos,
menores
Los
cuanto
menores
a
la
suscribir
trina
ha
res
9 Méndez
Costa, María
de edad,
LL, 1980-A-1023.
J..
Hijos
extramatrimoniales
de
padres
meno-
125
LECCIONES
el régimen
del mandato
a la representación
paterna
con
la singulari(art.
1870, inc. 1°, Cód. Civil), compatibles
dad y especial
del derecho
de familia
1°. En
reglamentación
a la
lo referente
actuación
autores
sostiejudicial,
algunos
nen
se
razonamiento
la actuaque
aplica el mismo
que
para
ción extrajudicial,
los padres
menores
de edad
tanto,
y por
riamente
podrán
actuar
en
a sus
juicio representando
hijos sin ningún
afirman
el padre
especial “. Otros doctrinarios
que
de edad
adulto
autorización
de su propio
requiere
padel juez“.
La jurisprudencia
no
es
hauniforme,
uno
1‘.
fallos
en
sentido
y en otro
recaudo
menor
dre12
biendo
o
Los
en
cambio,
padres menores
impúberes,
absoluta
de manera
obrar,
incapacidad
para
que
ser
titulares
de la patria
‘5, sólo pueden
potestad
condición
dicha
den
ejercer,
trajudicial.
termina
incapacidad,
su
Por
drá
mediante
actos
tienen
vedado
todo
La falta
de madurez
lo tanto,
púber,
la
de
ante
parte
podemos
Méndez
Costa,
LL. lQBO-A-103l;
1944, comentario
”
Méndez
Costa,
LL, 1980-A-1032.
edad.
¡1
ral, Bs.
puede
un
soltera
ser
por
de
menor
cambio,
en
absoluta
tienen
a
para
una
de
pesar
que
pue-
judicial
menores,
o
ex-
de-
que
padres.
tenedad
adulta
soltera
la madre
los actos
ejercer
facultad
de conformidad
de edad
madre
menor
varias
posibilidades:
una
del
materna
adulta
o
im-
imaginar
¡0
Ediar.
estos
desaparece
no
relativa;
incapaz
a) Que la madre,
asentimiento
del art.
hacerlo.
De manera
edad.
de
paterna.
Situados
255 por
art.
la madre
incapacidad
impúber será
una
menor
de autoridad
jurídico
acto
exteriorizar
ilícitos
voluntarios
por
255
que
ser
de
menor
y que
ante
no
edad,
otro
haya
la falta
de
venia
nopueda dar el
legitimado para
mcapac1-
por
extramatrimoniales
Eduardo
A.. Código
293, n° 4.
de padres
anotado.
Civil
menores
al art.
Hijos
extramatrimoniales
de
menores
Hijos
Busso,
padres
de
Bs.
A5.,
de
Parte
genecivil
de derecho
argentino.
G.. Tratado
e] menor
Afirma
238.
que
t. I, p. 12], nota
1947-1959,
caso
en
este
al menor
autorizado
el padre o por el juez. dando
por
especial.
al art. 274, nn 53.
comentario
Busso, Código Civil anotado,
Este aula autorización
judicial prevista en el art. 135 original del
exigible
alos
emancipados.
Spota, Alberto
A5., Depalma,
ser
tutor
¡3
V
tor
estima
Código
“
judicial
dre
relativo
‘5
l
_
Se admitió
en
de
la actuación
menor
D’Antonio,
judicial
de
la madre
menor
con
autorizamón
la actuaCIón
Se admitió
LL, 8-403.
20/10/37,
LL, 100-671.
Sala D. 17/11/60,
CNCiv,
1979.
Daniel
H.. Patria
potestad, Bs. A5., Astrea.
CCiv2“Cap,
la madre
del
en
p.67.
pa-
126
LECCIONES
Y
ENSAYOS
el Ministerio
librepodrá actuar
que
se
verá
en
su
contrario.
imposibilitado
que
menor
la madre
tenga
plena capacidad.
que
el libre
accionar
del Ministerio,
de derivarse
que
las criticas
el actodas
y de impedirse
ya apuntadas,
hasta
la capacidad
se
del Ministerio
tuar
materna,
podría llela posibilidad
de determinar
quién es el padre,
gar a perder
de la obtendel tiempo
el paso
conspiraría en contra
ya que
de estas
consedel reconocimiento
ción
Ninguna
paterno.
sido
haber
cuencias
parece
querida por el legislador.
inferir
podemos
dad,
mente.
accionar
Pensamos
cabrían
o
por
hasta
el
b) Que la madre,
zar
la
expresión
aun
válida
del
siendo
menor
asentimiento
de
edad,
acto
como
pueda realiexcepcio-
nal.
los
es
en
Este
probable,
ya que
supuesto
poco
principio
el ejercicio
de la patria
menores
no
como
tienen,
vimos,
un
acto
de modo
no
que
podrían realizar
propio e
potestad,
inherente
a
dicho
de
derechos
conjunto
y obligaciones.
de los menores
en
Cabe
hacer
la salvedad
adultos;
respecto
la tesis
del acto
este
sería
supuesto
posible sostener
excepen
virtud
del art.
de las normas
55, o por aplicación
cional,
medel mandato.
Cabría
en
este
caso
establecer
si la madre
nor
adulta
o Si requeriría
sin recaudo
podría actuar
alguno,
la autorización
de sus
del
o
de
ambos.
Con
rejuez
padres,
ferencia
a los
menores
la posibilidad
del acto
eximpúberes
es
tanto
Finalmente,
cepcional
prácticamente
imposible.
en
el caso
de la madre
memenor
como
de la madre
adulta,
nor
el hecho
de que
dar el asentimiento
impúber,
puedan
choca
con
una
es
posible que la madre
objeción inevitable;
menor
no
a su
pueda, debido
incapacidad
jurídica. comprender correctamente
la situación
vive. pudiendo
perjudique
car
a su
con
una
decisión
hijo y a ella misma
equivocada.
el tusea
dada
directamente
c) Que la conformidad
por
tor
abuelo
del art. 264 bis. parte
2a.
se
trata
En este
supuesto
de los abuelos
de la
tienen
la patria
maternos,
potestad
que
madre
casoltera.
Más adelante
las especiales
ampliaremos
racterísticas
de este
si
afirmar,
instituto,
que
pero
podemos
bien
es
un
no
lo es tanto,
tercero
en
la relación
paterno-filial.
en
la práctica;
la
muchas
veces
está
más cerca
del nieto,
que
la conlo cual
lo habilita
a dar
propia madre,
legítimamente
formidad
del art.
o el
255 ya que
cuál puede
ser
el bien
sabe
su
nieto.
perjuicio
para
El tutor
presentante
el texto
del
fundamentaremos
abuelo
daría la conformidad
del menor,
tenemos
aunque
art.
255 no
lo incluye,
por
esta
apreciación.
en
su
que
lo que
carácter
reconocer
más
de
re-
que
adelante
LECCIONES
127
sea
dada
la madre
d) Que la conformidad
menor
de
por
el tutor
edad
abuelo
a esta
y por
conjuntamente;
posición se
le pueden
hacer
las mismas
críticas
a las
dificultades
que
que
tienen
los menores
de edad
la patria
para
ejercer
potestad
sobre
sus
Pensamos
en
este
la decisión
hijos.
que
supuesto
de hecho
la tendría
el tutor
tiene
la autoridad
abuelo,
que
sobre
la madre
lo tanto,
consideramos
paterna
menor;
por
más viable
la solución
del apartado
anterior.
y práctica
6.
LA
CONFORMIDAD
POR
LOS
la
Si
abuelos,
yendo
otro
potestad.
plida por
7.
de
ARTÍCULO
art.
o TUTELA
264
DE
LOS
DADA
2a
tutores
subsidiaria,
la
de
que
potestad
extensión
SER
PARTE
de los
situación
la
ejercieran
hijosxde ella, constitu-
para
los
o
pa-
desde
de la patria
ejercicio
de la hija quedará suniño, que podrán dar o
del
la incapacidad
del
los abuelos
255.
como
es
la
ante
fue
y sobre
una
255 PUEDE
264 “Dis”,
figura
la
amparo
edad,
hija
patria
su
del
ARTÍCULO
ARTÍCULO
de
padres,
sus
AUTORlDAD
DEL
a)
sobre
DEL
DEL
contemplado
de
especie
vista,
de
Así
la venia
LA
MATERNOS
ha
instituto
menor
una
punto
negar
MATERNA
ABUELOS
reforma
como
madre
soltera
tria potestad
ABUELOS
“Dis”
Denominación
de la patria
Por
su
con
el instituto
potestad,
semejanza
de “tuvez
en
de los abuelos",
debería
llamársela
“autoridad
dilas numerosas
veremos
tela delos
más adelante
abuelos";
Nosotros
el tutor.
con
estos
abuelos
ferencias
tienen
que
en
cuenta
teniendo
hemos
utilizado
ambas
denominaciones,
de "tutela".
el texto
legal habla
especialmente
que
b)
Requisitos
configurar
Para
supuestos:
de
nor
que
edad
padre
c)
Antecedentes
El
yecto
o
este
se
madre
padres
posea
bajo
y redacción
antecedente
de los senadores
de
tienen
de una
supuesto
de
encuentre
menor
trate
se
que
este
la
final
norma
Saadi
de
la
vigente
y Amoedo.
existir dos
madre o padre
potestad, y
que
patria
su
la tenencia
del
preme-
que
meto.
norma
se
que
hallaba
en
proponía
el proque se
Y ENSAYOS
LECCIONES
123
“si los paal art. 264 un
que
párrafo que dispusiera
fuesen
menores
no
emancipahijo extramatrimonial
será
por el pasuplida de pleno derecho
incapacidad
en
de la patria
o
de ellos
dre
o la madre
ejercicio
potestad,
en
forma
habitual
del progenitor
el tutor
bien
que
tenga
por
obstante
o cuidado,
no
el otro
al hijo bajo su amparo
que
o cumpla
la mayoría de edad".
Cose
emancipe
progenitor
texto
inferirse
la idea
de este
mo
parece
puede observarse,
de la patria
doble
de un
potestad
por
parte de los
ejercicio
agregase
del
dres
dos,
su
abuelos.
dres
La redacción
de un hijo
pados, se
aquel de
cuidado,
otro
final
de
la
norma
d) Naturalezajurídica
del
al
cumpla
“Silos
paemanci-
no
sobre
patria
potestad
hijo bajo su amparo
tutela
aun
la mayoría
esa
caso
o
siguiente:
menores
la
tenga
que
tal
en
emancipe
se
la
es
extramatrimonialfuesen
a
quien ejerza
preferirá
los progenitores
subsistiendo
progenitor
cuando
de edad".
o
el
abuelo
tutor
En rigor, no se trata
de un supuesto
de tutela,
sino que es
de ejercicio
extensivo
de la patria
ubiespecie
potestad,
en
un
status
cándose
entre
el régimen de autoriintermedio,
dad
mucho
más
tutelar,
paterna
y el de autoridad
aunque
del de la patria
potestad.
una
cerca
de diversa
hechos
Hay cuatro
naturaleza
especial
jurídica del
índole
que
abuelo:
confirman
esta
tutor
está
dado
el nero
1) El natural
por
biológico que une
abuelos
señalar
varios
elementos:
y nietos.
Aquí podemos
comunidad
de sangre,
lazos
asi como
el comproafectivos,
bado
vínculo
se
entabla
con
los descendienpsicológico
que
tes delos
hijos.
2) El
c10nado
tos
social
y que
de
lleva
las
a
madres
los abuelos
solteras,
a
criar
anteriormente
a
sus
hijos
a
men-
y
sus
me-
conjuntamente.
a
un
los abuelos
filosófico-jurídico,
que
impone
de conducta
los que
de todos
imperativo
respecto
bajo su égida.
Lo cual
de
en
el conjunto
implica que no hay diferencias
derechos
no
obstiene
como
y deberes
que
padre y abuelo,
tante
tratarse
de sujetos
distintos,
pasivos cualitativamente
aunque
semejantes.
3) El
uniforme
se
hallan
_
4)
El
Vilegiada
jurídico-positivo
en
que
se
encuentran
consiste
la situación
abuelos
del art.
en
los
legal pri264
bis,
LECCIONES
de
el
respecto
cluye
en
otros
capitulo
representantes
de la patria
129
(tutores),
potestad
y
ya
que
no
en
se
el de
los inla tu-
tela.
8.
DIFERENCIAS
Son
a)
ENTRE
ARTÍCULO
DEL
EL
ruron
Y LOS
TUTORES
ABUELOS
264 "Bis"
las
muchas
de
remos
diferencias
entre
de ellas
algunas
enumerar
a
ambos
modo
institutos;
de
trata-
ejemplo.
Metodología
La
ley 23.264
ha ubicado
al instituto
del tutor
abuelo
en
“De la autoridad
de los padres",
sin hacer
refea
él en
el título
denominado
“De la tutela”,
reforma
modificó
varias
normas
de este
capítula voluntad
del
de partida
observar
punto
para
a
arts.
377
a
orientada
diferenciar
al
tutor
de
los
legislador
467
del Cód.
de los abuelos,
se
Civil, de la autoridad
que
23.
con
lo regulado
ejerce de acuerdo
por el art. 264 bis, parte
el título
rencia
III
alguna
la
aunque
lo.
b)
Ello
es
jurídica
Naturaleza
Se trata
tienen
idéntica
de dos institutos
finalidad,
que
De las caractediferente
y alcance.
origen, contenido
señalaanteriormente
de la autoridad
de los abuelos
de la tuclaramente
rdas surge
que
pueden no ser patrimonio
tela.
pero
rísticas
Los
tutores
abuelos
tad subsidiaria,
en
virtud
tor alcance
la mayoría
de
cunstancia
ésta imposible
representante
cicio
y que
En
de
rigor,
los
surten
emanan
de
legal
no
hay
se
de patria
suerte
una
potesel otro
la cual, aunque
progenicirsu
mantiene
virtualidad,
u
otro
si del tutor
vislumbrar
ejercen
de
edad,
de
trata.
el ejerdiferenciar
razón
suficiente
para
la patria
importa
derechos-deberes
potestad
que
alos
que
relación
con
eficacia
hijos, de aquellos
así
es
Esto
la autoridad
de los abuelos.
porque
padres, más aun
doblemente
son
naturaleza,
abuelos,
por
de edad.
hijos son menores
debe
el trato
No hay distinción
en
que
brindar
debe
dientes
del que
inmediatos,
de ordinario
tes de sus
A los nietos,
hijos.
los ama
de distinta
se
igual
manera,
pero
pios hijos.
los
si
9.
sus
Lou-¡ones
y
Ensayos
dar a sus
descenlos descendienlos contempla
se
a los
proque
a
o
más
son
sean
perfil
alejado
Sus
tutores.
oportunidad
Unipersonalidad
c)
tutela
La
“debe
servirse
padres nombrar
y
solamente
den
que
dad.
dos
Civil).
más
Ella
unipersonal.
a los
y está
prohibido
como
tufuncionen
que
el nombramiento
subsistirá
sirvan
la tutela
en
el orde muerte,
incapacide ellos"
(cfr. art.
386.
por la ley 23.264, nos
no
de los tutores
abuelos
es
al ejercicio
dual
de la
asemeja
ejercicio
persona.
tutores.
hicieren,
nombrados
de
que
tutela,
el supuesto
sino
se
que
potestad.
es
dable
hacer
no
abuelos,
preferencia
la norma
se
refiere
a quien
“ejerza
ya que
sobre
que
potestad",
aquel de los progenitores
ambos
los tio cuidado,
siendo
hijo bajo su amparo
dicha
facultad,
especialmente
después de la ley
en
su
la patria
instituyó
compartida
potestad
Viviendo
alguna
la patria
tulares
de
23.264,
que
dos
los
entre
al
tenga
los
que
presumir
caso
patria
o
y si lo
en
el caso
designados.
o separación
de alguno
no
Esta norma
modificada
excusa
Cód.
hace
de
sola
una
por
para
fuesen
bipersonalidad
siempre
es
conjuntos;
tores
un
ENSAYOS
el legislador
abuelo
del tutor
ideó, no puede
que
naturaleza
humana
nos
indide lo que la propia
son
las del padre.
atribuciones
y obligaciones
pues
del art. 261 bis. parte
Los abuelos
2°,
figura es la de éste.
no
lo
más
tutores,
aunque
biológicamente
que
padres
en
se
los pueda
a los
abuelos
designar
alguna
y aunque
El
ca.
su
Y
LECCIONES
130
estar
ellos.
ejercicio.
d)
Condiciones
En
de idoneidad
el articulado
del
derogado
régimen
de
tutela.
el Có-
digo establecia
su
designación
una
en
favor
de los abuelos
para
preferencia
excluia
el
como
tutores.
Este
no
privilegio
estudio
dide las condiciones
de idoneidad.
Reemplazada
cha
escala
de idoneipreferencial.
sigue vigente el examen
dad del posible
tutor
Esta exigencia
es
(art. 390).
lógica; sin
en
el
264
caso
de
los
del
art.
tutores
abuelos
bis,
embargo,
este
no
comdebe
ser
en
razón
de una
requisito
requerido
estos
de
prensible
idoneidad.
presunción
legal
ya
que
abuelos
la patria
de sus
ejercen
potestad
propios hijos y por
tanto
demuestran
hacer
lo mismo
suficiente
aptitud
para
con
sus
nietos.
e)
Remuneración
Si
observan
se
estudia
distintos
detenidamente
sistemas
en
el derecho
de
materia
comparado.
retribución
se
de
la
LECCIONES
13 1
en
Así. el de la gratuidad,
Francia
seguido
y erigido
en
el alemán
general
principio
Códigos como
y el italiaestructurado
en
el derecho
sistema.
segundo
suizo,
una
retribución
Otros
ordenafijada por el juez.
han dispuesto
la remuneración
del tutor
sea
fique
tutela.
en
no.
Un
establece
mientos
máximo
mínimo
determinados
y un
por la ley,
el anteproyecto
de 1954; o bien
estacomo
el Código de Brasil.
Por últiel chileno
o el nuestro
(art. 451) disponen
alcanza
el diez
ciento
de los fruque
por
tos
del menor.
De lo expuesto
se
inlíquidos de los bienes
fiere
el principio
de la onerosidad,
si bien
no
es
de la
que
esencia
del
fue
el que
claramente
instituto.
adoptó Vélez
Sársfield
en
1871.
entre
jada
un
Código
el
como
sólo
blecen
un
mo,
Códigos
una
retribución
Ahora
español,
máximo,
como
fija
bien,
creemos
que
la
décima
del
art.
451,
no
es
al caso
del art.
624 bis, ya
de los tutores
abuelos
no
ni diferenciar
la función
cumhay que distinguir
que
en
el supuesto
de la parte
plen los abuelos
23 del art. 264 bis,
de la desempeñada
de sus
hijos; si en
por
aquéllos respecto
aplicable
que
este
tienen
a la décima,
derecho
lo contrario
en
el otro
supuesto,
es
a todas
luces
palmaria.
caso
no
sostener
situaciones
sería
pues
inmoral
hasta
la analogía de
f) Usufructo
lo contodo
del art.
264 bis, deben
proveer
es
el sostenimiento
de sus
justo,
hijos y nietos;
para
de los
el usufructo
reciban
como
pues,
que
compensación
el
De
esta
nietos.
bienes
de sus
manera,
hijos y de sus
de tener
situación
abuelo
no
la incómoda
tendrá
sufrir
que
Por otro
rendir
lado, que los
cuentas
a su
que
propio nieto.
no
se
a que
abuelos
el usufructo
presente
coadyuva
tengan
abuelo
de fortuna,
el cuadro
de un
nieto
y un
rico, poseedor
De manera
mantenerlo.
aun
así tiene
pobre,
que
que
que
instituambos
entre
más
diferencia
una
aquí encontramos
cuentas
de rendir
la obligación
con
tos, si la comparamos
retribución
tiene
el tutor
su
fija de la décima.
que
y con
Los
ducente
abuelos
g) El artículo
01'0.
res,
bis.
plata
o
pensamos,
ya que
abuelos
440
del
Código
a
preciosas.
joyas
no
¿cuál
vender
Civil
serán
muebles
bienes
los
que
el tutor,
exceptuandose los lostuto-de
tienen
deber
Este
que
los tutores
lo tienen
abuelos del art. a 264
los
el motivo
sería
lógico que induJera
así los de
nietos
de sus
y no
los muebles
artículo
establece
vendidos
por
Este
prontamente
ambos
entre
institutos.
una
adelante
llevar
típicos
los
deberes
Discernimiento
h)
En
a
al tutor
lado,
399)
para
abuelos
ya
aquí
que
hay
los
una
tutores
como
dife-
nueva
abuelos
ésta, que
no
forma
tutor.
ejercer
fundamentales
surgen
común
le debe
ser
tutelar.
la autoridad
diferendiscernido
el
En el caso
ese
discernimiento
no
que
pensamos
del art. 264 bis
éstos
ejercen la autoridad
desde
ese
momismo
del nieto,
del
pues
los presupuestos
de la citada
constituidos
quedan
del hijo-nieto
menor
de edad
y tenencia
madre-hija
tutores
necesario,
partir
mento
norma:
por
tema
este
un
ENSAYOS
que
obligación
del
prueba
y
torno
Por
(art.
cias.
cargo
de los
a
Creemos
hijos?
propios
sus
rencia
es
Y
LECCIONES
132
podrían
parte de
parte
ya que
nacimiento
de
ella.
distinción
se
derivan
dos aspectos:
De esta
a) origen proEl juicio
de los abuelos.
del instituto
de la autoridad
cesal
tras
de
al discernimiento
del cargo
de tutor,
lleva
de tutela
el tipo de tutela
relacionadas
con
diversas
etapas
procesales
deben
En el caso
de los abuelos,
éstos
no
de que
se
trate.
su
llamamiento
iniciar
el juicio
de tutela,
pues
ya vimos
que
Por
otro
sino
como
tutor,
padre-abuelo.
legal no es como
cultural
la difícil
situación
lado, examinando
y socioeconóde edad,
mica
muchas
veces
vive la madre
soltera
menor
que
con
un
oneroso
veremos
ella no se condice
juicio de tuque
tela.
este
Finalmente.
judicial
proceso
implica una serie de
de los posibles
tutores
atañen
al análisis
y una
etapas
que
en
el caso
elección
nada
de lo cual
es
necesario
consecuente,
de los abuelos
del ejercicio
de la autorib) prueba
tutores;
se
dad
del art.
264 bis.
Éste es el otro
que
planproblema
del
el tutor
su
status
con
el
testimonio
tea, ya que
probará
no
discernidos.
en
cambio
los abuelos
son
discernimiento;
Para
varias
resolver
los
anteriores
interrogantes
podemos
dar
respuestas:
inicien
el juicio
de tutela
1) Que los abuelos
y su trámite
sea
su
discernimienfacilitar
simplificado
y modificado
para
del nieto.
al nacimiento
to, que sería declarativo
y retroactivo
Esta solución
nos
de este
instituto.
aunque
parece
impropia
facilitaria
la prueba
con
el testimonio
de la resolución
judicial de discernimiento.
2) Que
para
liar.
establecer
los
que
los
abuelos
inicien
una
información
sumaria,
condiciones
de vínculo
sanguíneo-famide madre
como
abuelos
y el carácter
sus
acredite
133
LECCIONES
de edad
de su hija, así como
1a tenencia,
por
parte
Podría
también
ésta. del niño.
la convivencia
probarse
los abuelos.
De adoptar
esta
se
vería
solución, la prueba
bastaría
el testimonio
de la sentencia.
cilitada.
ya que
de
menor
con
fa-
inicien
ningún trámite
judicial
y
264 bis de hecho
y de derecho.
En este
caso
se
la dificultad
de la prueba
del status
plantea
de los abuelos.
Habría
de nacimienque
presentar
partidas
to de la hija y del nieto,
más la partida
de matrimonio
de los
constatarse
el no reconocimiento
del paabuelos,
y debería
la tenencia
del niño por parte
de la madre,
todo
dre, así como
lO cual
haría
el ejercicio
de esta
autoridad
muy
engorroso
de los abuelos.
los abuelos
autoridad
del
3) Que
la
ejerzan
Creemos
optar
que
es
art.
y más
preferible
el supuesto
por
no
2) que
nos
adecuado
el más
parece
i) Cesación
al instituto,
conveniente.
\
endiferencias
este
se
importantes
punto
presentan
El tutor
común
común
abuelo.
puede cesar
y tutor
excusación
(art.
(arts. 455, inc. 1°, y 379) y por remoción
o del
del menor
muerte
tutor,
por
1°), así como
por
de la patria
o por
mayoría de edad del
potestad.
no
En
de
los
abuelos
la
autoridad
puede cecambio,
pupilo.
de
sar
nunca
ercusación
o remoción.
Quizá la causa
por
la emancipación
sea
cesación
el tutor
abuelo
más común
para
de
el ejercicio
de su hija, que en ese
caso
asume
plenamente
de los
la tutela
la patria
sobre
su
potestad
hijo, concluyendo
En
tre
tutor
por
455, inc.
restitución
abuelos.
9.
LA LEGITIMACION
PARA
de
menor
esta
LA
DE
CONFORMIDAD
EL
ALCANCE,
DE
LA
CONTENIDO
Los
ABUELOS
DEL
Y
MATERNOS
ARTÍCULO
255
PERFECCIONA
FUNCIONAMIENTO
NORMA
255
art.
del
parte
por
de
conformidad
La posibilidad
del caso
los abuelos
maternos,
respecto
deImadre soltera
el funCIonamIento de
más
aún
de edad,
perfecciona
de
la falta
los abuelos
suplen
juicio de
norma,
ya que
otro
lado,
menor
de la madre
y, por
restringen
faíntIma
la esfera
del Ministerio,
protegiendo
oportunidad
el accionar
miliar.
134
Y ENSAYOS
LECCIONES
TUTOR
10.
Y ABUELO
ABUELO
TUTOR
el que
del art.
264
ejerce la autoridad
será aquel que
el abuelo
fuera
tutor.
de la tutela.
El instilas normas
por
limita
a un
supuesto
muy
específico
de edad;
en
el instituto
dela
cambio,
Un abuelo
con
mayor
generalidad.
de su
Si fallecen
sus
si éstos
nieto,
padres,
podrá ser tutor
de la patria
Si están
o han
son
ausentes,
potestad,
privados
en
el ejercicio
de la autoridad
sido
paterna.
suspendidos
el abuelo
será
tutor
común.
En camEn todos
estos
casos
de que
los padres
del nieto
sean
menores
de
bio en
el caso
edad
el ejercicio
de la patria
los abuey no tengan
potestad,
2“.
los ejercerán
la autoridad
deriva
del art. 264 bis, parte
que
En ambos
la figura es la misma:
los abuelos
supuestos,
¿por
dos
institutos
diferentes?
qué estructurar
pues
Porque.
aun
siendo
abuelos
en
ambos
la situación
es diferente
casos,
el difícil
trance
de los
y la ley quiso
especialmente
proteger
una
de edad
a éstos
padres menores
y de sus
hijos, dándoles
El
abuelo
tutor
2“;
bis, parte
designado
patria
que
del
ll.
se
aplica
se
supletoria.
lo tanto,
de
depende
el abuelo
sea
llamado
264 bis, parte
2“.
la
de
configuración
ejercer la tutela
a
uno
o
u otro
la autori-
art.
CONCLUSIONES
a)
lar
tutor
abuelo
menores
potestad
Por
caso.
dad
es
cambio,
en
como
del tutor
de los padres
tutela
común
tuto
es.
tación
materna.
La
en
del
norma
principio,
el Ministerio
tituart.
255 establece
una
acción
cuyo
el hijo. pero
que
ejercerá en su represende Menores
con
la conformidad
Público
'
b) La
al accionar
conformidad
materna
es
esencial
cial, por lo cual la madre
constituye.
junto al Ministerio
de manera
necesario
blico, un litisconsorcio
impropio,
en
caso
de desistir
la madre
de la acción,
el Ministerio
drá seguir
adelante
con
el proceso.
a
c) La conformidad
la madre,
excluyendo
d) El
mado
para
el supuesto
tutor
abuelo
expresar
de que
del art.
al tutor.
del art.
la conformidad
la madre
sea
255,
en
264
está
principio
bis,
en
de edad.
el art.
Púno
que
po-
limitada
23, está
parte
prevista
menor
judi-
ligiti255,
en
LECCIONES
135
tiene
el principal
e) Dicha
legitimación
la especial
naturaleza
jurídica de los tutores
264 bis, que
guarda estrechas
semejanzas
en
una
y se diferencia
paterna
amplia gama
del art. 386 del Cód. Civil.
figura del tutor
fundamento
en
abuelos
del art.
la autoridad
de aspectos
de la
con
de la reforma
ha sido
crear
una
nueva
fif) La intención
los menores
y representación
gura
jurídica de amparo
para
de edad. de origen.
contenido
distintos
de los dela
y alcance
tutela
se
en
un
común, ya que su inserción
produce
espacio
diferente
una
situación
de comunidad
metodológico
y en
no
en
el caso
de tutela.
sanguínea-familiar
siempre presente
terio
na,
g) La limitación
sólo
Pupilar,
en
su
defecto,
otro
una
de
punto
patria
por
de
suerte
vista
si
patria
estamos
subsidiaria,
potestad
extensivo
un
ejercicio
ante
Minismaterque
o
desde
de la
potestad.
h) La finalidad
da,
accionar
del
y benéfico
ser
dada
por la conformidad
maternos
la venia
de los abuelos
al loable
puede
y
ejercen
en
abuelos
pretensión
el
caso
de
del art.
madre
maternos
los
del Ministerio
que
255 se
soltera
deciden
Público
ve
cumplida
menor
asentir
de Menores.
y
de
o
perfecciona-
edad,
disentir
son
con
los
la