Poder Judicial de Nayarit PRESENTACIÓN............................................................... 2 CONOCE NUESTROS JUZGADOS.................................. 3 INAUGURACIÓN DEL JUZGADO MIXTO DE VILLA HIDALGO........................................................................... 5 CURSO-TALLER SOBRE EL PROCEDIMIENTO PENAL MEXICANO.......................................................... 7 NOTAS BREVES............................................................... 9 NOVEDADES LEGISLATIVAS........................................ 10 TESIS DE JURISPRUDENCIA Y EJECUTORIAS Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.......................................................................... 13 PROTECCIÓN DE DATOS DE SALUD EN PROCESOS JUDICIALES. Autor: Sandra M W i e r z b a .......................................... 15 LA POLÍTICA CRIMINAL EN LAS PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD. Autor: Licenciado Fernando Rodríguez Carpena, Secretario de Acuerdos del Juzgado Mixto de Primera Instancia de Jala, Nayarit............................ 31 LA COMISIÓN NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS COMO ORGANISMO AUTÓNOMO. Autor: Licenciada Zoila Santiago Romero, Secretario de Acuerdos del Juzgado de Primera Instancia del ramo penal de Bucerías....................... 43 FORMULARIO PARA LA PRÁCTICA DEL DERECHO CIVIL. Autor: Lic. José Ramón González Pineda, Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit.................................... 48 AFORISMOS JURÍDICOS................................................. 50 MENORES INFRACTORES Autor: Lic. Graciela Flores Ceniceros Srio. de Acuerdos del Juzgado Primero Fam............ 52 TOMA DE PROTESTA DE NUEVOS MAGISTRADOS.... 58 CUMPLEAÑOS DEL MES................................................. 60 1 Poder Judicial de Nayarit De conformidad con lo establecido en la Constitución Política del Estado de Nayarit, artículo 86 y en la Ley Orgánica del Poder Judicial, artículo 20; el último día hábil del mes de septiembre, el Pleno de Tribunal elegirá de entre los Magistrados numerarios al Presidente del Tribunal Superior de Justicia y a los Presidentes de las salas civil y penal para el período del 1 de octubre de 2003 al 30 de septiembre de 2004. En esta relevante sesión se habrá de verificar nuevamente la independencia y autonomía que el Poder Judicial del Estado de Nayarit mantiene y que forma parte de la nueva cultura jurídica, que en la dinámica sociopolítica de nuestra entidad se ha implantado de forma definitiva. La fortaleza y credibilidad social que nuestra institución ha ganado entre los justiciables y abogados postulantes, es producto de las acciones realizadas por notificadores, secretarios de acuerdos, secretarios de estudio y cuenta, jueces, magistrados y demás personal que con su esfuerzo diario dignifican al Poder Judicial y a sí mismos. Durante dos períodos el Pleno de Magistrados me ha designado para desempeñar el honroso cargo de Presidente del Tribunal Superior de Justicia; tarea a la que me he dedicado con pasión y con la misma vocación con la que inicié mi carrera judicial. Agradezco profundamente esta distinción, comprometiéndome a redoblar esfuerzos para mejorar la calidad de la administración de justicia y hacerla más asequible a la ciudadanía. LIC. JOSÉ RAMÓN GONZÁLEZ PINEDA. Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura. 2 Revista Jurídica 1 CONOCE NUESTROS JUZGADOS JUZGADO MIXTO DE SAN PEDRO LAGUNILLAS. acuerdos del juzgado segundo penal; actuó como notificador de la Secretaría General de Acuerdos de febrero a julio de 1984; posteriormente fue secretario de acuerdos de diversos juzgados como de Compostela, San Blas, Acaponeta, Ahuacatlán entre otros; el día 13 de diciembre de 2000 el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial del Estado de Nayarit lo designó Juez de San Pedro Lagunillas, función que sigue realizando. Conocida por su excelente clima, la población de San Pedro Lagunillas cuenta con un juzgado mixto de primera instancia para atender las demandas de la ciudadanía y de los justiciables en lo particular. El décimo cuarto partido judicial comprende el área territorial del municipio de San Pedro Lagunillas, con una población de 7753 habitantes. El moderno y recientemente Señaló que se inició como inaugurado edificio del juzgado armoniza con la servidor arquitectura y belleza natural del lugar, misma judicial con la Licenciada María Lourdes Barrón que se realza con la famosa laguna visitada en Elías, José Luis Montes y tuvo también como períodos vacacionales y fines de semana por jefes a los Licenciados Elpidio Cortés Conchas, turistas Rosa Evelia Medina Espinosa, Lourdes Yerena, del Estado de Jalisco y regiones aledañas. entre otros. El Licenciado Víctor Manuel Preciado Recuerda bastantes anécdotas durante López es el titular de ese juzgado, de aspecto su trayectoria de 23 años en el servicio judicial; jovial, amable; inició su carrera judicial en abril comentó que en una ocasión el Magistrado de 1980 juzgado como menor, secretario luego de fue acuerdos de Presidente del Tribunal Superior de Justicia de secretario de ese tiempo, los citó al Centro de Rehabilitación 3 Poder Judicial de Nayarit Social para atender a los internos y aquél les dijo temporalmente cubre una licencia de la señora a los procesados, que su destino estaba en María Cruz Serafín Hernández, aquella expresó manos del juez que era el Licenciado J. Reyes sentirse muy contenta con sus compañeros, de Ríos y del Secretario de acuerdos el Licenciado los que opinó que eran muy trabajadores. Víctor Manuel Preciado: éstos al advertir la mirada inquisitiva de los reos se sintieron atemorizados por las posibles represalias, optando por esconder la cara. En este año han ingresado como nuevos asuntos 36 expedientes civiles, 14 penales generalmente por el delito de lesiones leves, y 8 en materia mercantil. “En Bucerías al realizar un lanzamiento, el dueño pidió la intervención de la Marina, los que acudieron originándose un conato de violencia con la fuerza pública que nos apoyaba; Durante el año judicial 2002-2003 el Juzgado mixto de San Pedro Lagunillas tuvo el siguiente movimiento: después de algunos momentos ríspidos, volvió la calma y pude realizar mi trabajo” El Licenciado Juzgado Mixto de San Pedro Lagunillas, Nayarit. Preciado López Existencia Ingresos Terminados Existencia Anterior en entrevista concedida a la Revista jurídica señaló: que “su meta es seguir adelante dando lo más que se pueda para el Poder Judicial. Tengo toda una vida en este trabajo, me inicié como notificador, luego fui secretario y ahora como Civil Familiar Mercantil Penal TOTAL 1 27 20 13 61 7 38 8 16 69 5 47 3 20 75 3 18 25 9 55 Fuente: Departamento de Computación e Informática. juez la meta sería llegar a ser Magistrado”. Agregó: que frustrado de sin embargo no alcanzar no su se sentiría propósito, realmente le tengo amor a la institución Finalmente inmueble donde es de funciona señalar este que el juzgado es completamente nuevo y existe la perspectiva que durante un período de veinte años será Los pobladores de la comunidad son muy tranquilos, pocas veces hay consignaciones por delitos graves y por lo que respecta a las necesidades del juzgado se ocupa un notificador; comentó nuestro entrevistado. El Lic. David García Páez, funge en ese juzgado como Secretario de acuerdos y comenta que han hecho un buen equipo de trabajo; anteriormente fue notificador, proyectista y secretario de acuerdos en Ixtlán, y en los Juzgados Penales de Tepic, Nayarit. La señora Asunción Navarro Hernández es 4 la secretaria mecanógrafa quién suficiente para satisfacer las demandas de los justiciables. Revista Jurídica 2 INAUGURACIÓN DEL JUZGADO MIXTO DE VILLA HIDALGO. El C. Gobernador Constitucional se de estos pasos, la construcción de edificios para comprometió a impulsar la construcción de juzgados, los modernizando cinco juzgados que restan para completar la infraestructura judicial. como el y que hoy presenciamos, dignificando así nuestros centros de trabajo.” En un medio cálido, acorde con el recibimiento que los pobladores de Villa Hidalgo hicieron al C. Gobernador Constitucional del Estado C.P. Antonio Echevarría Domínguez y al Pleno de Magistrados del Tribunal Superior de Justicia, así como a los integrantes del Consejo de la Judicatura, el miércoles tres de septiembre se inauguró el edificio del Juzgado Mixto de Agradeció al titular del Poder Ejecutivo del Estado el apoyo brindado al Poder Judicial y se comprometió a prestar un servicio a los justiciables de respetuoso, imparcial, con criterio, como ha tal mejor lo calidad, sensible, autonomía de recomendado el Magistrado Presidente. Primera Instancia de esa localidad. El inmueble que consta de 300 metros cuadrados de modernista, construcción, debidamente con estilo equipado con sistemas informáticos y mobiliario vanguardista; con áreas para que los servidores judiciales realicen sus actividades en condiciones dignas, congruentes con la delicada tarea de impartir justicia, representa un modelo de arquitectura judicial. Correspondió al Presidente del Comisariado Ejidal, Sr. Álvaro Acevedo Moreno, dar la bienvenida al C. Gobernador Constitucional del Estado; enseguida intervino el Lic. Baldomero Zamora Rodríguez, titular del juzgado de Villa Hidalgo, quien expresó: “Durante muchos años el Poder Judicial del Estado, contaba con una infraestructura precaria... sin embargo a partir de 1999 el Gobierno actual, se preocupó por consolidar el sistema de administración de justicia, siendo uno El Licenciado José Ramón González Pineda, Presidente del Tribunal Superior de Justicia manifestó: “Esta importante obra se suma a la red de infraestructura judicial que durante estos años hemos construido en todo el Estado de Nayarit, gracias al firme apoyo y voluntad del Gobierno que encabeza el C P Antonio Echevarría preocupado por Domínguez, aplicar que recursos se en ha este proyecto, para mejorar los espacios físicos donde 5 Poder Judicial de Nayarit se imparte la justicia nayarita”. Recordó que un los principios a la ética de las responsabilidades y eje importante de su programa de trabajo es el de mejoramiento de la infraestructura inmobiliaria: creyendo en un Nayarit ejemplar, donde el “En el Poder Judicial estamos trabajando a diario progreso se distinga y haya equilibrio económico por con y paz social y donde sin demora podamos capacitado; construir, consolidar y enriquecer las obras impartir una justicia personal judicial cada estamos comprometidos con vez calidad, más con la legalidad, las acciones... directas que el “esto significa pueblo que sigo demanda”. La trabajamos para que la justicia sea pronta, sin inauguración del juzgado mixto de Villa Hidalgo rezagos, estamos trabajando para acercar la es una acción congruente con lo expresado. justicia cada vez más a la ciudadanía”. Invitó al Mencionó público en general a que denuncien cualquier construido once juzgados, faltando el juzgado práctica de corrupción que adviertan; existe de Tecuala por inaugurar. El Mandatario Nayarita cero se comprometió con el Poder Judicial del tolerancia vulneren los a este tipo de actos que derechos su gestión se han Estado, a construir los cinco juzgados restantes y ciudadanos. Concluyó diciendo: “En el Poder así dejar una infraestructura completa y digna. Judicial queremos constituirnos, como la única Manifestó su satisfacción por los avances que se alternativa civilizada de solución a los conflictos han tenido en este aspecto y enfatizó que ha sociales dentro del marco de la ley; pero cumplido su promesa de gobernar con una también los auténtica división de poderes; el Poder Judicial espacios donde se imparta la justicia sean toma sus decisiones con autonomía. Felicitó a también los interesados espacios en más de durante los estamos elementales que que adecuados, los Magistrados y Jueces por ese esfuerzo para confortables, funcionales y modernos; dignos de consolidar la independencia y autonomía para la ciudadanía que a diario acude a demandar beneficio de los Nayaritas. justicia; por ello reconocemos la firme voluntad de C. Gobernador Echevarría Constitucional, Domínguez por Antonio apoyar la Asistieron a este acto inaugural: el C. Procurador General de Justicia, Lic. Jorge construcción de estos espacios que dignifican la Armando Bañuelos Ahumada, el Ing. Vicente impartición de justicia y demuestran la vocación Romero Ruiz, Secretario de Obras Públicas del de servicio de su gobierno en beneficio del Gobierno estatal, jueces del Partido Judicial de pueblo.” Santiago Ixcuintla, Nayarit y Secretarios de los Por su parte el C. Gobernador del Estado señaló que tras cuatro años de su administración, aprendió a pasar de la ética de 6 órganos auxiliares del Consejo de la Judicatura. Revista Jurídica 3 CURSO TALLER SOBRE PROCEDIMIENTO PENAL MEXICANO El Poder Judicial del Estado de Nayarit, López y el Presidente del Colegio de Corredores inicio Públicos del Estado de Nayarit, A. C., Lic. José curso dirigido a Periodistas y Comunicadores Sociales. Martín Mayorga Martínez. El sábado 16 de agosto, inició CursoTaller sobre procedimiento penal mexicano dirigido a Periodistas y profesionales de la comunicación. Con la presencia de los destacados comunicadores sociales Miguel Ángel Rosales Aguayo, Presidente de la Asociación de Profesionales de la Comunicación de Nayarit (APROCON) y Octavio Campa Bonilla, Presidente Como participantes en este Curso-Taller, periodistas de INFORNAY, Realidades, XHKG Canal 2, Prensa de Gobierno del Estado, Escuela de Comunicación, Meridiano, El Vocero del Norte, Express, Censura, Comunicación Social del IMSS, Canal 11 de Televisión, Nayarit Opina, Enfoque y distinguidos miembros de APROCON y APENAC. de la Asociación de Periodistas y Escritores de Nayarit, A C. (APENAC). El Lic. Héctor Manuel Benítez Pineda en su El Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia, Lic. José Ramón González Pineda inauguró este importante Curso-Taller; en el Presidium además estuvieron, el Magistrado Jorge Armando Gómez Arias y las integrantes del Consejo de la Judicatura, Lic. Irma Leticia Bermúdez Cruz y Lic. Laura Elena Fletes Fletes. Asistieron el Presidente de la Barra de Abogados de Nayarit, Lic. Jorge Javier Vargas intervención señaló: “En todo Estado democrático debe practicarse el principio de publicidad, que implica el hecho de que los poderes públicos informen de sus actividades y responsabilidades a la sociedad”; aprovechó el acto para solicitar a los medios de comunicación, su apoyo para difundir las acciones y competencias del Poder Judicial. Ofreció un panorama global del curso, cuya pretensión es coadyuvar profesionales con de las la organizaciones comunicación, en de la 7 Poder Judicial de Nayarit capacitación de los comunicadores en el tema del proceso penal. Correspondió realizar la inauguración formal al Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia, Lic. José Ramón González Pineda, y en su mensaje otorgó una cordial bienvenida a los participantes al curso; agradeció la colaboración de los comunicadores sociales en la difusión de las acciones que realiza el Poder Judicial en beneficio de los justiciables nayaritas. “Hoy en día, compañeros de los medios de comunicación, hemos dejado de ser un Poder Judicial cerrado, acartonado, para convertirnos en transparente y cualquier una institución dispuesta ciudadano”. al Además abierta, escrutinio de recordó el derecho de la ciudadanía a un acceso efectivo a la justicia; “los rezagos sociales obligan a que los procesos de impartición de justicia se realicen de manera eficiente”; y reiteró “los programas de difusión de los derechos de los justiciables, tienen el propósito de orientar jurídicamente y fortalecer la confianza de la población, en el quehacer de jueces y magistrados, jueces en materia penal, titulares de los órganos auxiliares y de los abogados y periodistas” 8 Revista Jurídica 4 NOTAS BREVES El personal jurisdiccional de confianza recibió Windows 98, seguramente esto se traducirá el pasado 27 de agosto el Bono único autorizado en un mejor desempeño en sus actividades...... por el Consejo de la Judicatura; $ 3,000.00 se Con la presencia de la Lidereza del SUTSEM en entregaron a cada servidor judicial en el inicio el Auditorio “Rey Nayar”, Sra. Águeda Galicia del año escolar de sus hijos en apoyo para los Jiménez, del C.P. Oscar Dionisio Pérez Dávila, gastos escolares; por este motivo y por la Secretario de Administración y del Lic. Luis agradable sorpresa de un ingreso adicional, sólo Alberto Sanjuán Dueñas, jefe del Departamento rostros felices se vieron ese día.............................. de Bienes y Servicios, se entregó al personal administrativo el material para la elaboración de Los programas para favorecer la titulación sus uniformes de trabajo......................................... instrumentados en la Facultad de Derecho de la Completamente lleno estuvo el Teatro del Universidad Autónoma de Nayarit, ha producido logrado Instituto Mexicano del Seguro Social, declarado realizar exitosamente su examen recepcional. recinto oficial con motivo del informe del Felicitamos a quienes lograron su título: Aída Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Araceli Arias Saldaña y Mara Yamilé Basulto Justicia; Núñez, notificadoras del juzgado primero civil; estatales, del segundo civil a Patricia Yadira Basulto Rivera; Presidentes del primero familiar Jacqueline Ruiz Ruvalcaba; Tribunal en el segundo familiar presentaron su examen Presidentes de las Asociaciones de Abogados del Araceli Torres Rodríguez e Isela García Santoyo, Estado de Nayarit; se contó además con la todas ellas con altas calificaciones, pues al honrosa visita de los Magistrados Presidentes del aspecto Estado de México, Lic. Abel Villicaña Estrada, del que muchos notificadores teórico hayan vincularon su experiencia Secretarios Diputados de del Municipales, Colegiado, las dependencias Congreso local, Magistrados Jueces de del Distrito, Santiago Estado de Hidalgo, Lic. Julio Menchaca Salazar; Ixcuintla se tituló Martha Ruiz Ruvalcaba y del del Estado de Chihuahua en representación del Juzgado Mixto de Tecuala, Patricia María Fajardo Magistrado Presidente Pablo Zapata Subyaga Ruiz. Cabe mencionar que además de realizar su acudió el Magistrado Antonio Pérez Contreras, y trabajo con dedicación y verdadero cariño al sobre Poder Judicial, algunas de ellas son madres de administrativo del Poder Judicial del Estado de familia; por todo lo anterior es plausible el Nayarit quiénes le dieron vida a un bellísimo esfuerzo escenario.................................................................... profesional; nuestras del que Juzgado realizaron. próximas Civil Con de seguridad ediciones en todo del personal jurisdiccional y estaremos El miércoles 3 de septiembre se inauguró el comentando gratamente la titulación de nuevos edificio del Juzgado Mixto de Villa Hidalgo; once compañeros............................................................... son los inmuebles administración del construidos durante Gobernador la Antonio El personal del Juzgado Mixto de Santa María Echevarría Domínguez, quién se comprometió a del Oro, cuya titular es la Lic. Alba Xóchitl construir los cinco juzgados que faltan antes de Guzmán Olague concluir su gestión.................................................... tomó el curso de 9 Poder Judicial de Nayarit 5 NOVEDADES LEGISLATIVAS Decreto número 8500 publicado en el Periódico IV. Coadyuvar en la creación, desarrollo y Oficial del Estado con fecha 23 de Agosto de difusión de la cultura extendiendo los 2003. beneficios a toda la sociedad. Título: El artículo 8º establece que las funciones LEY ORGÁNICA DE LA UNIVERSIDAD AUTÓNOMA DE NAYARIT. Sinopsis: Esta Ley consta de 36 sustantivas de la Universidad son: la docencia, investigación y extensión de la cultura. artículos divididos en diez capítulos además de cinco CAPÍTULO III.- ESTRUCTURA DE LA UNIVERSIDAD. artículos transitorios. Entró en vigor el día Se conforma la estructura de la domingo 24 de agosto de 2003 y abroga la Ley comunidad universitaria por alumnos, personal Orgánica de la Universidad Autónoma de Nayarit, académico, trabajadores administrativos, y por promulgada mediante decreto 6887, publicado autoridades. el nueve de marzo de 1985. CAPÍTULO IV.- DE LOS ÓRGANOS DE AUTORIDAD, GESTIÓN, APOYO, Y CONSULTA. CAPÍTULO I.- DISPOSICIONES GENERALES. Los órganos de autoridad, gestión, Define a la Universidad Autónoma de Nayarit apoyo y consulta los define el artículo 13, siendo (UAN) como una institución pública de educación estos divididos en : media superior y con domicilio legal en la Capital del Estado de Nayarit, dotada de autonomía, I.- Autoridades colegiadas: personalidad jurídica y patrimonio propio. CAPÍTULO II.- OBJETO DE LA UNIVERSIDAD. a) Consejo General de la Universidad. b) Consejo Coordinador Académico y; c) Consejos de Unidades académicas. El artículo 6º plantea: 2.- Autoridades Unitarias: I. Impartir Educación Media Superior y Superior en los diversos niveles y modalidades. II. Fomentar, b) organizar y realizar investigación científica. III. a) El Rector. Funcionarios de la administración general de la Universidad y; c) Directores de las unidades académicas. Propiciar la difusión y aplicación de los conocimientos científicos en la solución 3.- Órganos de gestión académica: aquellos que de problemas. tienen por objeto desarrollar, delinear y operar las funciones sustantivas de la Universidad. 10 Revista Jurídica expedido por autoridad o institución 4.- Órganos de apoyo y consulta: legalmente facultada para ello; d) a) El Consejo Social; de b) La Fundación Universitaria, y; c) Los que se legislación universitaria y el Consejo la Universidad Nayarit, establezcan en la en las con una Autónoma de antigüedad no menor de tres años en la institución; e) demás disposiciones y acuerdos que dicte Ser miembro del personal académico No haber sido condenado por delitos intencionales graves; y General f) Los Universitario. demás requisitos que se establecen en esta ley y el Estatuto de Gobierno. CAPÍTULO V.COLEGIADAS. DE LAS AUTORIDADES CAPÍTULO VII.- DE LA ELECCIÓN Y DESIGNACIÓN DE AUTORIDADES. Prevé en el artículo 14 que el Consejo El artículo 25 señala los requisitos para General Universitario es el órgano superior de la gobierno, y sus resoluciones son obligatorias; universitarias. funcionará en sesiones plenarias o elección y designación de autoridades en comisiones para el estudio y resolución de los CAPÍTULO VIII.- DE LOS ÓRGANOS DE APOYO Y CONSULTA. asuntos de su competencia, así como para el logro de los objetivos universitarios a que se En este capítulo, de los artículos 26 al 28 contempla que, Consejo Social es el órgano refiere esta ley. CAPÍTULO VI.- DE LAS AUTORIDADES UNITARIAS. consultivo de la Universidad, para vincularse con la planeación del desarrollo económico y social La constituye el Rector, quien es la autoridad ejecutiva y representante legal de la del Estado, y que el mismo está integrado por los siguientes miembros: Universidad, con las facultades que le otorgue el estatuto de gobierno. Por lo que respecta al Rector, el artículo 20 señala que durará seis años en el cargo y no podrá ser reelecto. Ser ciudadano mexicano por el Rector; c) Un representante del personal su elección; al Un representante de los estudiantes e) Un representante de los trabajadores f) Un universitarios; representante del Poder del Poder Ejecutivo estatal; Ser mayor de treinta años al día de Poseer, Un secretario técnico, designado por universitarios; de sus derechos; c) b) d) nacimiento y estar en pleno ejercicio b) El Rector de la Universidad; académico de la Universidad; Los requisitos para ser Rector son: a) a) g) Un representante Legislativo estatal; menos, título de licenciatura con antigüedad mínima h) Un representante de los colegios de profesionales del Estado; de cinco años al día de la elección, 11 Poder Judicial de Nayarit i) j) k) Un representante de la iniciativa alumnos privada; actividades Un representante de que de destaquen la vida en las diversas universitaria, los las procedimientos de responsabilidades de los organizaciones de trabajadores; y de servidores y demás miembros de la comunidad campesinos del Estado; universitaria y las sanciones que en su caso Un representante de los organismos correspondan. no gubernamentales del Estado; l) Un representante de los egresados TRANSITORIOS.- de la Universidad. Son cinco Artículos. CAPÍTULO IX.UNIVERSIDAD. DEL PATRIMONIO DE LA En el artículo tercero transitorio se En los artículos 26-28 se precisa: que la establece, que el marco jurídico que emane de Universidad Autónoma de Nayarit administrará esta ley, deberá ser reformado y actualizado libremente su patrimonio, y se enumeran los dentro de un plazo que no exceda de un año y bienes y recursos que lo conforman. por lo que respecta a la estructura académica y administrativas que la ley establece, se plantea CAPÍTULO X.- RECONOCIMIENTO, ESTÍMU LOS, RESPONSABILIDADES Y SANCIONES. Los Artículos 33-36 establecen reconocimientos o estímulos al personal académico y administrativo, así como a los 12 un plazo de dos años para su creación, contados a partir de la entrada en vigor de esta ley. Revista Jurídica 6 TESIS DE JURISPRUDENCIA Y EJECUTORIAS. relacionados con el cuerpo del delito y la Localización. Novena Época. Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo: XVII, Abril de 2003 Tesis: 1a./J. 13/2003 Página: probable responsabilidad del indiciado, sino que debe analizar las modalidades o circunstancias modificativas o calificativas, con independencia de que 9. Materia: Penal Jurisprudencia estas últimas deban ser objeto de prueba durante Rubro. AUTO DE FORMAL PRISIÓN. EN ÉL DEBEN INCLUIRSE LAS MODALIDADES O CALIFICATIVAS DEL DELITO, SIN PERJUICIO DE QUE TAMBIÉN SE EXAMINEN EN LA SENTENCIA QUE AL EFECTO SE DICTE.- El primer párrafo Constitución Unidos del artículo Política Mexicanos, de 19 los de la Estados reformado por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el ocho de marzo de mil novecientos noventa y nueve, establece que: “Ninguna detención ante autoridad judicial podrá exceder del plazo de setenta y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto a su disposición, sin que se justifique con un auto de formal el proceso correspondiente, en defina, caso, en su cuya criminal sentencia el grado se de responsabilidad del procesado, en virtud de que justamente en dicho proceso donde se brinda al inculpado el legítimo derecho de defensa, es decir, de ofrecer las pruebas y formular las manifestaciones que estime pertinentes. Lo anterior no es obstáculo para que el Juez de efectúe la causa, el calificativas al análisis del delito dictar del e, sentencia, grado incluso, o por virtud de ello, la misma pueda diferir del que fue materia encontrar material en el proceso, probatorio que al lo lleve a esa conclusión.- 1ª./J. 13/2003 prisión en el que se expresarán: el delito que se impute al acusado; el lugar, el tiempo y circunstancias de ejecución, así como los datos que arroje la averiguación previa, los que deberán ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y hacer responsabilidad bien, del del probable indiciado”. análisis de tal la Ahora precepto constitucional se concluye que para que el inculpado tenga certeza jurídica del proceso que se le habrá de seguir, la autoridad judicial, al dictar un auto de formal prisión, actividad al no estudio debe de limitar los su Precedentes Contradicción de tesis 114/2001-PS., entre las sustentadas por el Tercero y Quinto Tribunales Colegiados, ambos en Materia Penal del Primer Circuito. 7 de febrero de 2003. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Juventino V. Castro y Castro. Ponente: José de Jesús Gudiño Pelayo. Secretario: Ismael Mancera Patiño. Tesis de jurisprudencia 13/2003. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión de cinco de marzo de dos mil tres, por unanimidad de cinco votos de los señores Ministros: presidente Juan N. Silva Meza, Juventino V. Castro y Castro, Humberto aspectos 13 Poder Judicial de Nayarit Román Palacios, José de Jesús Gudiño Pelayo y de Olga Sánchez Cordero de García Villegas. pruebas y formular las manifestaciones defensa, es decir, de ofrecer las que estime pertinentes. En congruencia Localización con Novena Época Instancia: Primera Sala Fuente: semejanzas Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta para dictar una orden de aprehensión y Tomo: XVII, Mayo de 2003 Tesis: 1a./J. 18/2003 un Página: 175 Materia: Penal Jurisprudencia. dispuesto en los artículos 16 y 19 de la tal criterio auto en de Constitución y los en virtud requisitos formal prisión, Política de de de según los las fondo lo Estados Rubro. Unidos Mexicanos, así como en la historia ORDEN DE APREHENSIÓN. AL DICTARSE, EL legislativa JUEZ DEBE ANALIZAR LAS MODALIDADES O constitucionales, CALIFICATIVAS requisitos señalados para dictar un auto DEL DELITO.- La Primera de dichos se concluye preceptos que los Sala de la Suprema Corte de Justicia de la de Nación extensivos a la orden de aprehensión y, sustentó el criterio formal prisión, deben hacerse jurisprudencial de que para el dictado de por un auto de formal prisión, la autoridad incluirse las modalidades o circunstancias judicial no debía limitar su actividad al modificativas o calificativas del delito.- estudio 1ª./J. 18/2003 del cuerpo del delito y la ello, en el dictado de ésta deben probable responsabilidad del inculpado, sino analizar las circunstancias calificativas modalidades modificativas Precedentes Contradicción de tesis 80/2002-PS., entre las delito, con sustentadas por los Tribunales Colegiados Primero y estas últimas Tercero, ambos del Décimo Cuarto Circuito. 26 de deban ser objeto de prueba durante el marzo de 2003. Unanimidad de cuatro votos. proceso penal correspondiente, en cuya Ausente: Juventino V. Castro y Castro. Ponente: sentencia se define, en su caso el grado Humberto Román Palacios. Secretario: José de Jesús de responsabilidad del procesado, dado Bañales Sánchez. Tesis de jurisprudencia 18/2003. que es justamente en dicho proceso en Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, donde se le brinda el legítimo derecho en sesión de veintiséis de marzo de dos mil tres. independencia 14 del o o de que Revista Jurídica 7 PROTECCIÓN DE DATOS DE SALUD EN PROCESOS JUDICIALES Por Sandra M. Wierzba TRANSPARENCIA JUDICIAL Y CONFIDENCIALIDAD DE nombre del litigante durante todo el proceso, sólo DATOS en la sentencia, o bien únicamente si se propicia su DE LITIGANTES CON VIH/SIDA: ¿EXISTE OPOSICIÓN ENTRE TALES PRINCIPIOS? difusión en forma masiva? 1.- Introducción al Tema En apretada síntesis, intentaremos Al pensar en un posible conflicto entre el abordar el mayor número de los interrogantes derecho de quien litiga por una causa vinculada a su planteados, describiendo experiencias observadas condición de paciente con VIH/SIDA, y el derecho de en la jurisprudencia latinoamericana,1 proponiendo la comunidad a acceder al contenido de sentencias algunas y en general de actuaciones judiciales, muchas son avanzando hacia un concepto que a priori nos las preguntas que acuden a nuestras mentes. parece susceptible de ser defendido: la reserva de soluciones para posibles conflictos, y identidad de los litigantes con problemas de salud, ¿Por qué resulta necesario proteger la no debe necesariamente afectar el principio de confidencialidad de los datos correspondientes a publicidad de las sentencias -y en su caso- de las pacientes que conviven con VIH/SIDA? ¿Tienen acaso actuaciones judiciales en general. un mejor derecho que los pacientes que sufren de otras patologías? ¿Qué personas concretamente tienen derecho a la confidencialidad de los datos? 2) ¿Por qué resulta necesario proteger la confidencialidad de los datos correspondientes a pacientes que conviven con VIH/SIDA? ¿Únicamente los pacientes? ¿Y su núcleo familiar? ¿Y sus herederos en caso de fallecimiento?¿Quiénes están obligados a cumplir con la regla de confidencialidad? ¿Solamente los prestadores de servicios de salud? ¿Y los funcionarios judiciales? ¿ Y los medios de prensa? ¿Qué podemos decir acerca de los responsables de la información difundida vía internet? ¿Y sobre los profesores universitarios que en sus clases citan los precedentes jurisprudenciales Se ha considerado que en la historia de las epidemias no ha existido una que conllevara tamaña carga de estigmatización y exclusión como el VIH/SIDA, destacándose que luego de más de quince años de evolución, continúa atacando cada vez con mayor virulencia a los sectores más desprotegidos, llegando a considerarse como una enfermedad de la pobreza2. por los nombres de las partes actuantes? Si aceptamos la existencia de un derecho a la reserva de identidad en actuaciones judiciales, ¿cómo garantizarlo? ¿Es bastante con limitar el acceso al expediente a personas determinadas, o acaso deben propiciarse otras limitaciones? ¿Conviene la sustitución del nombre completo por el empleo de iniciales? ¿O acaso es mejor acudir a otro tipo de codificación? ¿Debe resguardarse el Las prácticas discriminatorias se observan en las más variadas áreas de la vida de las personas afectadas y sin distinción de geografías. Parecen surgir de una combinación de factores que rodean Aunque con especial referencia a la Argentina, por ser el ámbito más conocido para quien redacta este trabajo, y con ciertas noticias sobre el derecho europeo y norteamericano, en casos de interés. 1 2 Cahn P., Bloch C. y Weller S. "El SIDA en la Argentina. Epidemiología, subjetividad y ética social", Bs.As, Arkhetypo, 1999. 15 Poder Judicial de Nayarit al virus: su carácter contagioso; el hecho de que la Entre las variadas disposiciones tendientes infección en muchos casos se asocia a conductas a culturalmente reprobadas, como las que supone la legislación Argentina especifica,5 prescribe, que: "las vida sexual promiscua o el consumo de drogas por disposiciones de la presente ley y de las normas vía complementarias endovenosa; y la generación de una la preservación de que la confidencialidad, se establezcan, la se enfermedad de larga latencia, que se instala en interpretarán teniendo presente que en ningún forma silente, con evolución a cuadros de gran caso pueda: a) Afectar la dignidad de la persona; b) compromiso físico-psíquico hasta un desenlace que Producir hasta hace poco tiempo, resultaba casi siempre estigmatización, fatal. Exceder cualquier el taxativas Ello sin duda justifica la existencia de una protección especial a la confidencialidad para aquellas personas que conviven con el virus, con el fin de evitar los efectos dañosos de las citadas prácticas discriminatorias consagrada en y legislación, de que exclusión, generalmente de degradación marco al efecto de secreto las ó marginación, humillación; excepciones médico, que c) legales siempre se interpretarán en forma restrictiva; d) Incursionar en el ámbito de la privacidad de cualquier habitante de la Nación Argentina; e) Individualizar a las personas a través de fichas, registros ó almacenamiento de datos los cuales, a tales efectos deberán llevarse en forma codificada". también es especial.3 En su decreto reglamentario se aclara que Mas cabe aclarar que el citado derecho a la protección de datos personales, puede ser objeto de renuncia por parte de los interesados. De hecho, pueden existir razones especiales por las que la persona o personas legitimadas, prefieran la "Los profesionales médicos, así como toda persona que por su ocupación, tome conocimiento de que una persona se encuentra infectada por el virus VIH o se halle enferma de SIDA, tienen prohibido revelar dicha información y no pueden ser obligados a difusión de las identidades protegidas.4 suministrarla, salvo en supuestos de excepción, que 3. La Protección de la confidencialidad en la Legislación Comparada Latinoamericana. La protección de la confidencialidad de la norma detalla.”6 Estas enfermos un enfermedad . comparada sobre común el tema. en la legislación Veamos disponen además la notificación en forma codificada de casos de datos correspondientes a pacientes con VIH/SIDA, es denominador normas de SIDA y fallecimientos por la Ley Nacional de Lucha contra el SIDA, 23798/90, art. 2º 20/9/90. BO 7 algunos ejemplos. 5 Decreto 1244/91, art. 2º inc. c).. Tales excepciones son: 1) A la persona infectada o enferma, o a su representante si se trata de un incapaz; 2) A otro profesional médico, cuando sea necesario para el cuidado o tratamiento de una persona infectada o enferma; 3) A los entes del Sistema Nacional de Sangre; 4) Al Director del Hospital o del Servicio de Hemoterapia, cuando sea necesario para la asistencia de pacientes en el establecimiento; 5) A los jueces en virtud de auto judicial dictado por el juez en causas criminales o en las que se ventilen asuntos de familia; 6) A los establecimientos mencionados en la Ley de Adopción y 7): Bajo responsabilidad del médico a quién o quiénes deban tener esa información para evitar un mal mayor. 6 Maglio Ignacio, Guías de Buena Práctica Ético Legal en VIH/SIDA, Buenos Aires, Agosto de 2001, Arkhetypo, p. 83/84. 3 4 En este sentido, cabe mencionar el caso Ostrovsky-Piana (En la justicia Argentina tramitó bajo la carátula "Ostrovsky, M. y Piana de Ostrovsky, N. Su querella", Juzg. 1". Instancia en lo Criminal de Instrucción No.4, Secretaria No. 113, causa 62700). Se trató de una causa en la que se investigaron presuntas responsabilidades por contagio del virus VIH a la novia de un joven hemofílico, que adquiriera el virus por vía sexual, y luego falleciera. Sus padres hicieron una amplia difusión del caso y de la identidad de su hija" entre otras razones, como forma de reparación del daño causado, y en recuerdo de la memoria de la joven, que había solicitado en un precario testamento, que se hiciera justicia por lo sucedido. 16 Arts. 10 y 11: Art. 10: "Las autoridades sanitarias de los distintos ámbitos de aplicación de esta ley establecerán y mantendrán actualizadas, con fines estadísticos y epidemiológicos, la información de sus áreas de influencia correspondiente a la prevalencia e incidencia de portadores, infectados y enfermos con el virus de la inmunodeficiencia humana, así como también los casos de fallecimiento y las causas de muerte". La notificación de la enfermedad, y en su caso, del fallecimiento, será cumplida exclusivamente por los profesionales mencionados en el art. 4º., inc. A) de la ley 15.465, observándose lo prescripto en el art. 2º., inc. E) de la presente 7 Revista Jurídica según criterio médico (art. 10).” También se refiere a Por su parte, la Ley General sobre el la confidencialidad resultados (art. 13); de la información relativa a la vigilancia epidemiológica (y al deber de mantenerla confidencialidad es un derecho fundamental de los en forma codificada, (art. 16). Asimismo, impone portadores del VIH/SIDA. Nadie podrá, pública ni pena privadamente, referirse al padecimiento de esta revelación dolosa y sin el consentimiento del enfermedad, sin el consentimiento previo privativa de libertad para el y de el la legislación, infección para excepciones la la pruebas República de Costa Rica8, determina que "con las en de las diagnóstico contenidas clínico de VIH/SIDA dictada por la Asamblea Legislativa de la caso sus de del paciente de información relativa a su estado, paciente. El personal de salud que conozca: la aclarando que la sanción se aplicará "al trabajador condición de un paciente infectado por el VIH/SIDA, de la salud público o privado o al que tenga guardará la confidencialidad necesaria referente a restricción por el secreto profesional" (art. 43). los resultados de los diagnósticos, las consultas y la La Ley General sobre las Infecciones de del Transmisión Sexual, el VIH y el SIDA, de Panamá10, VIH/SIDA tiene derecho a comunicar su situación a exige confidencialidad en cuanto a la información quien desee; sin embargo, las autoridades sanitarias recabada por la vigilancia epidemiológica (art. 9), en deberán informarle su obligación de comunicarlo a el ámbito laboral (art. 38)11, y en el desempeño en sus contactos sexuales y advertirle, a su vez, sus actividades socio-culturales deportivas religiosas y responsabilidades penales y civiles en caso de educativas (art. 39)12. Protege especialmente tal contagio (art. 8°.)” . principio cuando dispone que, "con las excepciones evolución de la enfermedad. El portador 9 establecidas en esta ley, la confidencialidad es un A su vez, al prohibir todo tipo de discriminación laboral contra el trabajador con VIH/SIDA, el ordenamiento establece que "el empleado no estará obligado a informar a su patrono ni compañeros de trabajo acerca de su estado de infección por el VIH. Cuando sea necesario, podrá informarlo a su patrono, quien deberá guardar la debida confidencialidad y, en su caso, procurar el cambio en las condiciones de trabajo para el mejor desempeño de las funciones, reglamentación. Todas las comunicaciones serán dirigidas al Ministerio de Salud y Acción Social y a la autoridad sanitaria del lugar de concurrencia, y tendrán el carácter reservado". Art. 11: "Las autoridades sanitarias llevarán a cabo programas de vigilancia epidemiológica a los fines de cumplir la información, sólo serán registradas cantidades, sin identificación de personas". El inc. E) citado, establece: "Se utilizará, exclusivamente, un sistema que combine las iniciales del nombre y del apellido, día y año de nacimiento. Los días y meses de un solo dígito serán antepuestos del número cero (O)". El sistema de codificación argentino ha sido criticado por la doctrina especializada, porque -entre otras situaciones- al cruzarse el código diseñado, con el número de afiliado al sistema de salud en la solicitud de autorización de prestaciones médicas, necesariamente se sabe que el paciente es VIH positivo, pues ninguna otra patología se reporta de ese modo (Maglio, cit., p. 94/96). San José, Costa Rica, 20/4/98. El art. 9 prevé una excepción a la confidencialidad, "para efectos exclusivamente probatorios en un proceso penal o de divorcio en materia de familia; y a solicitud de la autoridad judicial competente, el personal de salud que atienda al paciente con VIH-SIDA deberá reportar la situación de infección por el VIH, con el debido respeto a la dignidad humana del paciente". 8 9 derecho fundamental de la persona enferma o portadora de infección de transmisión sexual o del virus de la inmunodeficiencia humana. Nadie podrá pública ni privadamente hacer referencia a estos padecimientos, sin el previo consentimiento del paciente o la paciente, excepto las cónyuges, los cónyuges, los compañeros y compañeras de actividad sexual, así como para los representantes o las representantes legales de las menores..." (art. 34)13. Podemos concluir entonces que en lo atinente a la confidencialidad de datos relativos a pacientes con VIH/SIDA, la legislación latinoamericana especial -de la que sólo se han Ley No. 3 del 5/1/00, Gaceta Oficial 23694, del 7/1/00. En norma muy similar al citado art. 10 de la legislación costarricense. 12 En este caso, al impedir la solicitud de certificados que den cuenta sobre la condición de portador de enfermedades de transmisión sexual, VIH y/o SIDA, para el acceso o permanencia en instituciones en las que se practican tales actividades. 10 11 En cambio, continúa el artículo mencionando que... "la persona portadora de infección de transmisión sexual o del virus de la inmunodeficiencia humana o en su defecto su representante legal, tiene el deber de comunicar su situación a sus contactos y a las personas en riesgo de contagio. De lo contrario, las autoridades de salud procederán a notificarlos." 13 17 Poder Judicial de Nayarit citado algunos ejemplos-, presenta principios Pero también resulta de interés analizar la comunes que pueden sintetizarse del siguiente cuestión, modo: correspondiente a personas fallecidas de SIDA. En la a) El principio general confidencialidad de los consagrado datos es relativos a en el existe caso de consenso información la actualidad, la considerar como deber médico, la guarda y el internacional en condición de paciente con VIH/SIDA. respeto por los secretos confiados aún después de b) Las excepciones al principio general se fundan la muerte del paciente, tal como ya lo indicara especialmente en el cuidado de la salud del propio expresamente la Declaración de Ginebra de la afectado y en la prevención del contagio a terceros. Asociación Médica Mundial16. Ello, por cuanto se c) Se prevé la notificación de información con fines encuentra en juego la protección del grupo de estadísticos y epidemiológicos, que por brindarse pertenencia de la persona que vivió con el virus, en en forma codificada, no debiera afectar el principio virtud de que ese círculo íntimo también podría ser de confidencialidad (siendo relevante detectar y estigmatizado. En tal sentido, si de acuerdo a la corregir falencias en los métodos de codificación legislación local fuere necesario consignar que la para garantizar se alcance tal objetivo). causa del deceso fue una patología asociada al VIH/SIDA (por ej, en un certificado de defunción), las 4.- Acerca de quiénes tienen derecho a la confidencialidad. No cabe duda acerca de que quien protecciones legislativas confidencialidad que resultarían exigen aplicables al documento respectivo. esencialmente tiene derecho a la preservación de Cabe datos relativos a su condición de infectado con el virus VIH o enfermo de SIDA, es el propio paciente. finalmente preguntarse, si las personas demandadas en una causa vinculada al VIH/ SIDA -pero sin hallarse ellas infectadas-, tienen Cuando se trata de pacientes menores de también derecho a la confidencialidad. En general, edad, o personas incapaces por hallarse privadas de la legislación comparada específica no consagra tal la razón sea de manera temporal o permanente, criterio. A pesar de ello, teniendo en cuenta la proceden algunas disquisiciones, en especial, si no materia existe acuerdo entre el incapaz y su representante identidad de los accionados puede resultar un valor sobre la pertinencia de la divulgación14. Creemos sin a proteger -especialmente en ciertos casos-, por lo embargo, que cuando el paciente cuenta con que si bien la regla en estos supuestos puede ser la discernimiento -valorado éste desde un punto de mención del nombre completo del accionado, su vista fáctico15, es él quien debe autorizar expresamente la revelación, para legitimarla. La comprometida, la protección de la reserva podría disponerse de oficio en causas que lo justifiquen, o a pedido expreso del interesado. opinión del representante legal será especialmente relevante en los demás supuestos. Highton, Elena l. Wierzba, Sandra "La Relación Médico Paciente: El consentimiento informado", ed. Ad Hoc, Bs. As. 2003, 2a ed. Pensamos que al respecto puede seguirse similares criterios a los aplicados, al evaluar quién se encuentra legitimado para recibir información y consentir un procedimiento médico a ser aplicado en un menor. Ver también Wierzba, Sandra "Sida y Responsabilidad Civil", ed. Ad Hoc, Bs. As. 1996, p. 185. 14 Decimos "fáctico", por oposición al criterio fijado por ejemplo por el Código Civil argentino, que considera menores con discernimiento para los actos ilícitos, a todas las personas a partir de los 10 años; y menores con discernimiento para los actos lícitos, a todos aquellos mayores de 14 años (art. 921 CC), con independencia de las características personales del sujeto en cuestión. 5.- Acerca de quiénes están obligados a cumplir con la regla de confidencialidad. A la hora de referirse a las personas obligadas a guardar secreto, la legislación comparada se refiere en particular a los médicos tratantes, o en general, a toda y cualquier persona . Y si bien las fórmulas legislativas son 17 variadas, el deber de confidencialidad alcanza al 15 Maglio, Ignacio, ob. cit., p. 85 con cita de Herranz G. "Comentarios al Código de Ética y Deontología Médica", Pamplona. Edit. EUNSA 1992. 16 17 18 Ver apartado 3 de este trabajo. Revista Jurídica menos a aquellas personas que toman comprometidos en los procesos judiciales, y actitud conocimiento del carácter de paciente con VIH/SIDA de los tribunales y justiciables frente al conflicto a través de su profesión. bajo análisis. Así por ejemplo, la justicia argentina tuvo oportunidad de pronunciarse con relación a la 6.El VlH/SIDA Latinoamericana. en la Jurisprudencia obligación de los periodistas, de mantener la Con ya más de una década de experiencia confidencialidad de los datos de pacientes con judicial en causas vinculadas al VIH/SIDA, se observa VIH18, entendiendo que corresponde la instrucción que algunas de las cuestiones que han sido objeto de sumario penal, por la nota realizada y publicada de especial controversia, fueron las siguientes: por un periodista en un periódico, relativa al padecimiento de la enfermedad del SIDA por la condenada, ya que la Ley de Lucha contra el SIDA se 6.1.- Solicitud de cobertura de servicios de salud y medicamentos. pronuncia con bastante generalidad, pudiendo ser Un rasgo marcado en el tratamiento del perseguido penalmente todo aquél que por su virus y patologías asociadas, ha sido su alto costo. profesión, o por haber tomado conocimiento de un Este fenómeno se ha vuelto más marcado con la secreto cuando estuvo en una especial situación aparición de determinaciones específicas -test de que da acceso a aquél, lo revela sin justa causa. "carga viral" entre otros-, de terapias combinadas - La doctrina ha entendido que el personal "cócteles de medicamentos", que permiten vinculado a la administración de justicia, que prolongar el tiempo de vida de los pacientes y accede a información sobre pacientes infectados mejorar su calidad. con el virus VIH o enfermos de SIDA por pleitos en los que se ventilan datos correspondientes a tales Pero los progresos científicos no están al personas, se encuentra comprendido dentro del alcance de todos los pacientes, y muchas veces son catálogo de profesionales obligados a guardar negados o limitados tanto por los sistemas públicos secreto . Para cumplir con tal criterio, los jueces como privados de provisión de servicios de salud, al debieran garantizar que las actuaciones judiciales -y afectar sus economías. 19 en especial las sentencias-, preserven la identidad de los justiciables. Ello, mediante algún código que Tal situación ha generado un gran número permita prescindir de la exposición del de reclamos asociados al VIH/SIDA en Latinoamérica. nombre completo de los afectados. En casi todos los casos, se ordenó prestar atención médica a pacientes y/o proveer medicamentos en Sin embargo, podría argumentarse que el contra de la negativa esgrimida por el ente ocultamiento sistemático de los nombres de los prestador de servicios de salud, tanto en base a la justiciables, afecta el principio de transparencia en aplicación de garantías constitucionales, como de la administración de justicia. principios y normas de derecho privado20. Antes de extraer conclusiones sobre el particular, resulta de gran interés recorrer la casuística latinoamericana sobre la materia, para intentar aprehender los valores generalmente 18 C. Nac. Crim. y Corr., sala 1ª 29/5/1998,- Herrera de Noble, Ernestina (con cita de la ley 23798, decr. Regl. 1244 y art. 156 CP), Lexis No.12/199. 19 Maglio, ob. cit. p. 87. 20 En Venezuela, Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, 8 de mayo de 2002, C.R. A. Y otros el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, Exp. No 00-0995. No hay mención relativa a la solicitud de secreto de los nombres de los accionantes, que aparecen todos completos. Uno de los aspectos de gran interés del fallo, es que se ordenó la extensión de los efectos del fallo a todas aquellas personas que: (I) se encuentren inscritas en el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales; (II) que les haya sido diagnosticada la enfermedad del VIH/SIDA; (III) que cumplan los requisitos legales para la obtención de los beneficios que se deriven del sistema de seguridad social; y (IV) que hayan solicitado a las autoridades del prenombrado Instituto la entrega de los medicamentos necesarios para el respectivo tratamiento, con la inclusión del de las enfermedades 19 Poder Judicial de Nayarit específicas que exigían el previo consentimiento 6.2.- Reclamos por despido discriminatorio. Otra causa frecuente de interposición de acciones judiciales, ha sido la correspondiente a despidos laborales considerados discriminatorios. informado del empleado interesado22; por afectar tales prácticas el derecho a la intimidad y a la privacidad, y ser la base para un posterior despido discriminatorio. En estos casos, los reclamos fueron variados, requiriéndose a la justicia desde la reincorporación 6.3.- Reclamos por contagio del virus VIH. Asimismo del empleado al puesto de trabajo, pasando por la han sido numerosas las indemnización agravada prevista por la ley laboral - presentaciones judiciales en las que se reclamó una por despido injustificado-, hasta el pedido de reparación contra el agente que se considera indemnización por los perjuicios derivados del causante del contagio del virus VIH23, en especial, despido, con fundamento en la ley civil21. Las cuando la infección fue transmitida por sangre en sentencias fueron generalmente favorables a la un acto médico. En cambio, por cuestiones muy posición de los accionantes. propias de nuestra cultura -pensamos-, la población latinoamericana También se cuestionó judicialmente la realización de serologías interocupacionales -es demandar parece ser reparaciones poco por proclive contagio a de enfermedades por vía sexual . 24 decir, durante el transcurso de la relación laboralen forma inconsulta, en contra de disposiciones oportunistas, y la cobertura para la realización de los exámenes médicos especializados para el tratamiento de las mismas. En Brasil, Quinta Turma Cível, ApelaçAo Cível, Processo 51.327/99, Apelante M do N. C.; Apelado AMIL Assistencia Médica Internacional Ltda.; Relator Des.: Romeu Gonzaga Neiva; Revisora Des": Sandra de Santis. En la sentencia, se consigna el nombre completo de la actora, y asimismo el del propio paciente fallecido, no informándose sobre cuestiones conflictivas vinculadas al mantenimiento de la confidencialidad de los datos. Asimismo, en Argentina: T.C.A. v. Promed S.A. s/recurso de amparo. Expte. 51198/95, 25/9/95, Juzg. Nac. Civ., n. 73, Primera Instancia Firme, JA 1996-1-407, con nota de Celia Weingarten y Carlos A. Ghersi; F., A.D. v. TIM S.A. (tecnología Integral Médica S.A.) s/amparo. Juzg. Nac. Civ., n. 96; CNCiv. Sala A, 22/5/96; D.L.F. H. v. Acción Social de Empresarios s/amparo. Expte. 13750/96, Juzg. Nac. Civ. y Com. Fed, n. 4, Secretaria n. 8; C., J.D. V. AMSA s/amparo, Juzg. Nac. Civ., n. 16, Capital Federal. Expte. 122577/95, 29/11/95. Ver Rosales Pablo O., Selección de Jurisprudencia sobre SlDA, JA 1996-IV-1O45 Lexis N° 0003/001235. Los casos generalmente se publican consignando únicamente iniciales de los reclamantes. 21 Entre otros casos, en Argentina, la Corte Suprema de Justicia de la Nación acogió una acción de amparo, en parte vinculada a un despido discriminatorio in re B.R.E. v. Policía Federal Argentina s/amparo. C. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2ª. sentencia del 7/7/94, publicado en LL 1995-B-280. Otras causas en las que se trató el tema fueron v., R..M v. Empresa Líneas Marítimas Argentinas S.A. (E.L.M.A. S.A.) s/despido” Juzg. Nac. Trab., n. 48, Expte. 12159/89. Sentencia 1" Instancia del 22/2/93, C. Nac. Trab., sala 5ª. sentencia del 30/9/93; Miguel v. E.L.M.A. S.A. Y otro s/despido", sentencia 1" Instancia Juzg. Nac. Trab., del n. 47, 30/9/94 Y sentencia de la sala 3ª C. Nac. Trab. Del 30/3/95; P., N.N. v. Glistiaquia S.A. y otros s/despido, Juzg. Nac. Trab., n. 62, sentencia de 1ª Instancia firme de fecha 22/8/92.S.; J.L. v. (E.L.M.A. S.A.); C. Nac. Trab., sala 5",21/7/95, DT., 25/9/96, n. 6004; 8., M.A. v. La Universal S.A. s/despido,. C. Nac. Trab., sala 5ª sentencia del 22/3/95, DT 1195-B-1253; T., P. v. Editorial Sarmiento S.A. s/sumario. Juzg. Nac. Civ., n. 43, Capital Federal; v., MM v. Frigorífico San Cayetano S.A. s/indemnización por Daño Moral, Trib. Trab. Necochea, n. 1, Prov. Bs. As. Sentencia n. 163/95 del 25/9/95. Ver Rosales, ob. cit. 20 6.4.- Reclamos por mejora de condiciones de vida de pacientes viviendo en comunidades cerradas (población carcelaria). A su vez, fueron frecuentes las acciones por discriminación en el tratamiento a población carcelaria afectada por el virus VIH25, los pedidos de suspensión de prisión preventiva para procesados enfermos de SIDA , y de detención domiciliaria en 26 22 En Argentina, CSJN, en los autos B.R.E. v. Policía Federal Argentina s/Amparo, cit. en nota anterior. 23 Así por ejemplo, en Uruguay, Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 6º. Turno, Sentencia No. 93/02. MINISTRO REDACTOR: Dra. Sara Bossio Reig, Montevideo 16/7/02, en autos "MW y otros c/MUTUALISTA - Daños y perjuicios", Ficha 9/2002. En la referencia obtenida por internet, se usan iniciales. En Argentina CIa. CC Mar del Plata, sala I, mayo 29-997 M.N.H. Y otros c. Hospital Interzonal Especializado Materno Infantil y v.,M. R.. y otra c. Hospital Especializado Materno Infantil, LL BA, 1998, p. 1321/1345; y T, S. M C/MCBA y otros s /Ordinario, CNCiv., sala L, 27/11/95. En las referencias obtenidas, se cita a los actores de manera codificada. En cambio, estos reclamos aparecen en la jurisprudencia anglosajona con cierta frecuencia. Por ejemplo, en los Estados Unidos, en autos "Maharam v. Maharam" (123 A.D. 2d 165 510 N .Y. . 2d 104, 1° Dept.1986), en el que se trataba un reclamo por daños por contagio de herpes genital, tenido en cuenta como precedente para reclamos por contagio de VIH; Jane Doe v. Joseph Doe" (Supreme Court, King County, Aug. 14, 1987 - 519 NY.S. 2d 595 – Sup. 1987); Petri v. Bank of New York Inc." (582 N.Y.S. 2d 608 - Supreme Court N. Y. County, 1992); referidos al "temor a contraer SIDA" por vía sexual. 24 En Argentina, e. Nac. Crim. y Corr., sala de Hábeas Corpus, 22/11/87, ED 127-267,.45816: Corte Sup., 5/4/94, "N., J.A.C. [int. U-7] s/Hábeas Corpus:. N-26.XXV, ED 158-306, con nota de Germán J. Bidart Campos: Causa n. 45895, Sup. Trib. Just. Río Negro, sentencia del 19/11/93, ED 159-140 Y ss. 25 En Argentina, B.J.A. Y otros s/infracción a la ley 23737 Respecto de S.B.S.- Juzg. Nac. Crim. y Corro Fed, n. 2, Secretaria n. 4, sentencia del 31/5/96: G.P., MR. s/inf arts. 210, párr. 2º 163 inc. 8 y 174 inc. 5, C. Nac. Crim. y Corro Fed, sala 2ª sentencia del 26 Revista Jurídica el caso de condenados enfermos de SIDA27, obteniéndose decisiones judiciales por las que en Sin embargo, tal principio no es absoluto;31 forma excepcional, se garantizaron mejoras en la se aplican excepciones y matices en defensa de los calidad de vida de los internos. intereses que según se entiende, la justicia debe proteger. Por otra parte, no es igual publicar las Los temas debatidos en los precedentes resoluciones o sentencias, que permitir el acceso de referencia, de ningún modo agotan el catálogo irrestricto del público a expedientes, pruebas, de cuestiones sobre las que la justicia debe opinar, audiencias y a todo acto procesal en cualquier en relación al virus VIH/SIDA. Pero la reseña anterior momento y sin contemplar situaciones y materias es demostrativa de que las controversias posibles en discusión. son múltiples, y variados los fueros y especialidades Así por ejemplo el "Pacto Internacional de de derecho involucradas. Derechos Civiles y Políticos”32 dispone que ...”La 7.- Acerca de la forma de presentación de los pacientes con VlH/SIDA en causas judiciales, en miras a la protección de su confidencialidad. La reserva de identidad en distintos niveles. prensa y el público podrán ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática o cuando lo exija el El principio general de acuerdo al cual las actuaciones judiciales son públicas, ha sido consagrado tanto en pactos internacionales, como en variada y extensa legislación local28. Es que la información pública se considera un bien social29 al que el público debe poder acceder, debiendo ser brindada por ser definitoria de una forma de gobierno y de un derecho humano a respetar, en particular, por el Poder Judicial30. interés de la vida privada de las partes, o en la medida estrictamente necesaria en opinión del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la En Brasil, Tribunal de Alçada do Estado de Minas Gerais, Acórdão, Segunda Cámara Criminal, Processo: 0321669-5, Recurso: Habeas-corpus, Julgamento: 26/9/2000: Habeas Corpus N°. 321.669-5.Não publicado. Se resolvió que "O condenado em regime fechado que comprobadamente está acometido de gravíssima enfermidade -AIDS- necessitando de tratamento específico, pode cumprir pena em regime aberto, prisão domiciliar ou outro local em que possa tratar-se, nos precisos termos do art. 117, II, da LEP. II". En la sentencia se menciona el nombre completo del paciente. En Argentina M, A. s/inf ley 23737. Trib. Oral Crim. Fed. Mar del Plata, causa n. 68, sentencia del 25/4/96: R., J.C. s/contrabando de estupefacientes - Juzg. Nac. Penal Económico n. 7, Capital Federal, sentencia del 4/7/91: L.G. o G.O.G.s /robo -Trib. Oral Crim. n. 1, Capital Federal, sentencia del 13/8/96. pudiera perjudicar a los materia penal o contenciosa será pública, excepto en los casos en que el interés de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores". En 12/12/94: R.R., R.E. s/inf art. 5 inc. c) de ley 23737 -C. Fed. San Martin, Prov. de Buenos Aires, sentencia del 5/5/96: v., M.A.- Trib. Nac. Oral Crim., n. 18, sentencia del 23/5/96. Ver también Rosales, cit. publicidad intereses de la justicia; pero toda sentencia en el caso particular de pleitos que involucran litigantes con VIH/SIDA, la protección de la identidad puede aplicarse a distintos niveles, según analizamos a continuación. 27 Por ejemplo, en Argentina, ello surge del artículo 179 de la Constitución de la Provincia de Santiago del Estero, el artículo 151 de la Constitución de la Provincia de Jujuy y el artículo 146 de la Constitución de la Provincia de Mendoza. 28 En Argentina, así lo determinan el artículo 51, de la Constitución de la Provincia de Córdoba de 1987 y el artículo 46 de la Constitución de la Provincia de Tierra de Fuego de 1991. Culiacán, Morelia, Zacatecas y Distrito Federal, 2 al 6 de Diciembre de 2002. Rodríguez Villafañe, cit.; quien destaca el contenido del artículo 151 de la Constitución de la Provincia de Jujuy que dice: "los procedimientos y actuaciones ante los tribunales y organismos del Poder Judicial serán públicos, excepto que ello fuere inconveniente para la investigación de los hechos o afectare las buenas costumbres", de la Constitución de Mendoza –art. 146- que permite la excepción al conocimiento público, cuando el mismo "afecte la moral, la seguridad o el orden social" y del fallo de la Cámara Civil y Comercial Federal Sala N° 3 Argentina-, en los autos "Pampa Motor S. A. c/Somisa s/Incidente de Embargo" causa N° 66/97, de fecha 04/03/97, en el que se sostuvo que "El principio de publicidad del proceso no es absoluto, toda vez que existen restricciones en cuanto al examen de los expedientes judiciales..." 31 29 30 Rodríguez Villafañe, Miguel Julio "La Transparencia en el Poder Judicial de Argentina", Seminario "Acceso a la Información Pública del Poder Judicial: Una Visión Comparativa", México, “Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos", artículo 14 inciso 1. En igual sentido "Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre", artículo XXVI. Con particular referencia al proceso penal, la "Convención Americana sobre Derechos Humanos "expresa que "debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia". 32 21 Poder Judicial de Nayarit 7.a) Reserva de identidad en todo el trámite del expediente judicial en la sentencia y al publicarse cualquier decisión relacionada con el proceso dispuesta por el Tribunal. Pensamos que la reserva de identidad, como acto de protección de la intimidad de los un grupo reducido de personas-, tiene el paciente con VIH/SIDA derecho a obtener la reserva de su nombre durante el transcurso del pleito. Al respecto, existe ya cierta experiencia en el derecho comparado. pacientes con VIH/SIDA, encuentra su sustento tanto en normas fundamentales generales33, como especiales34. Sin embargo, quien litiga por una causa vinculada al virus, normalmente renuncia en forma 7. a.1) Protección de la Identidad por limitación en cuanto a los posibles autorizados a la consulta de un expediente: La reserva de causas. implícita a cierto grado de confidencialidad. Una posible vía para evitar la propagación de información contenida en un expediente judicial Es que el sólo hecho de presentar una demanda que será observada al menos por los funcionarios del tribunal 35 durante su trámite, consiste en la reserva de las actuaciones. y por el demandado, supone resignar la confidencialidad frente a tal Así por ejemplo, en Argentina, de acuerdo grupo de personas, con el fin de intentar el al Reglamento para la Justicia Nacional, si bien se reconocimiento de un derecho. Tal renuncia no puede acceder con cierta libertad al contenido de constituye un hecho menor, y sin duda muchas causas en trámite por ante la justicia36, constituyen personas se privarán de la posibilidad de acceder al excepciones a tal principio “a) los expedientes que reconocimiento judicial de una prerrogativa, con tal contengan actuaciones administrativas que tengan de garantizar su intimidad de manera más eficiente. carácter reservado; b) Los expedientes referentes a cuestiones de derecho de familia (divorcio, filiación, Hemos citado profusa jurisprudencia dictada en casos de VIH/SIDA, en su mayoría correspondiente a procesos en los que los damnificados litigaron exponiendo su nombre a lo largo del pleito. En ellos, evidentemente prevaleció el interés por una adecuada atención sanitaria, por la reparación por un despido injusto, o bien por un trato acorde al estado de salud, por sobre el secreto de los datos personales del afectado. nulidad de matrimonio, pérdidas de la patria potestad, tenencia de hijos, insania, etc.), así como aquellos cuya reserva se ordene esencialmente", los que sólo podrán ser consultados por las partes, sus abogados, apoderados, representantes legales y peritos designados en juicio, o personas debidamente autorizadas . A su vez, las audiencias 37 reguladas por el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, son públicas, a menos que los jueces o tribunales, atendiendo a las circunstancias del caso, Ahora bien, cabe preguntarse si una vez dispusieren lo contrario mediante resolución tomada la decisión de iniciar una acción judicial renunciando a la confidencialidad al menos frente a 33 Según Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos cit.. Asimismo, ello surgen en forma implícita de lo dispuesto en la Convención Americana sobre Derechos Humanos llamada Pacto de San José de Costa Rica, SJ, Costa Rica, 22/11/69, art. 11, referido a la protección de la honra y de la dignidad; en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (aprobado en la IX Conferencia Internacional Americana, Bogotá, Colombia, 1948), art. V referido al Derecho a la Protección, a la Honra, la Reputación Personal y la Vida Privada y Familiar. 34 En legislación interna especialmente dictada con relación al virus, como la que se describe en el apartado 3 de este trabajo. 35 Consideramos que el secreto debido por los funcionarios judiciales es "compartido", al igual que el de los proveedores de servicios de salud que atienden en forma coordinada a pacientes con VIH/SIDA en establecimientos médicos. Al respecto ver Wierzba, ob. cit., cap. V "El Secreto profesional y sus Limites en Materia de Información relacionada con el Virus de la Inmunodeficiencia Humana". 22 36 En su CAPÍTULO IV, art. 63 dispone" Podrán revisar los expedientes: a) Las partes, sus abogados, apoderados, representantes legales y los peritos designados en juicio. También podrán hacerlo las personas autorizadas debidamente por los abogados y procuradores, y por los representantes de la Nación, de las provincias, de las municipalidades y de las reparticiones autárquicas (texto del inc. a], según acordada del 15/3/54; insistida por acordada del 14/7/59). b) Cualquier abogado, escribano o procurador aunque no intervenga en el juicio, siempre que justifique su calidad de tal cuando no fuese conocida; e) Los periodistas, con motivo del fallo definitivo de la causa. A su vez, de acuerdo al art. 66, también los particulares que no fueren parte de un expediente pueden revisarlo, a cuyo fin "deberán hacerse acompañar por alguna de las personas mencionadas en el art. 63, inc. b), o solicitarlo especialmente al secretario". 37 Conf. Art. 64. Revista Jurídica fundada38. En la misma línea el Código Procesal Otra forma de proteger la identidad de Penal de la Nación establece, que el debate en una litigantes con VIH/SIDA es admitir la reserva de sus causa criminal será oral y público, bajo pena de nombres completos durante el trámite del proceso. nulidad; pero el tribunal podrá resolver, que total o Un obstáculo natural que ello podrá importar, es el parcialmente se realice a puertas cerradas cuando la derecho a la debida defensa en juicio que las demás publicidad afecte la moral, el orden público o la partes seguridad. ejemplo, deberá garantizarse que todo demandado 39 involucradas siempre tendrán. Así por pueda conocer claramente qué persona le imputa En tal esquema, se admite la limitación de los posibles observadores de las alternativas de la una conducta dañosa, para verificar su legitimación al efecto. causa, a ser dispuesta en algunos casos de oficio por En la jurisprudencia de los Estados Unidos, el tribunal; o bien a pedido de parte. Mas no se garantiza discreción en cuanto a los contenidos del expediente, en lo que hace a los nombres y demás datos filiatorios de las partes, que de no mediar una protección adicional, serán conocidos por los observamos algunos precedentes en los que la protección de la identidad del litigante con VIH/SIDA fue alcanzada mediante la autorización de uso de un seudónimo durante todo el curso del pleito. autorizados en todos sus detalles. Así, en un caso41, se admitió que el actor litigara bajo el tradicional seudónimo "John Doe", Por su parte, en Venezuela, al tratar el Máximo Tribunal un caso en el cual pacientes con VIH/SIDA, requerían protección de diversos derechos y garantías constitucionales40, el tribunal confirió cierta reserva al expediente (a solicitud de los recurrentes), y con base al artículo 24 del Código de Procedimiento Civil aclaró: “Los actos del proceso serán públicos, pero se procederá a puertas cerradas cuando así lo determine el Tribunal, por motivo de expedientes decencia y pública. solicitudes, la El estudio conferencia de que tengan los Jueces para sentenciar y la redacción del fallo, se harán en privado, sin perjuicio de la publicación de las sentencias que se dictaren”. 7.a.2) Protección de la identidad mediante la reserva de contenidos del expediente: Utilización de seudónimos y sistemas codificados. Código de Procedimiento Civil y Comercial de la Nación, artículo 125. "Sin perjuicio de las normas generales que el Tribunal pudiese dictar como parte del Reglamento para la Justicia Nacional y en ausencia de prescripciones específicas, todo lo concerniente al desarrollo de las audiencias públicas, en las cuales se ventilan procesos ante los tribunales federales, es del resorte privativo de cada uno de ellos, inclusive en cuanto al grado y modalidades de publicidad que se permita otorgar a la vista de la causa", Corte Suprema de Justicia de la Nación, fallo del 01/01/85, T. 307:2096, cit. por Rodríguez Villafañe, ob. cit. 40 Sentencia de la Sala Político - Administrativa de fecha 20 de enero de 1998, J. R. B., D. 1. D. R. Y N. A. contra el Ministerio de la Defensa, expediente N° 14000. 38 39 en función de su preocupación relacionada con la posible revelación de su status de VIH positivo durante el proceso. Aunque el demandado no se opuso a tal petición, el tribunal afirmó que existen limitadas excepciones a la regla por la cual en una causa federal, las partes deben litigar usando sus nombres reales: por ejemplo, cuando es necesario proteger la violación y privacidad otras de niños; personas víctimas de particularmente vulnerables. En cambio, la sola circunstancia de que el caso involucre una cuestión médica, o una situación incómoda para el actor, sin más, resultaría insuficiente para aceptar que se litigue bajo seudónimo42. E.D. Wis., 1999, Roe v. City of Milwaukee, 37 F. Supp. 2d 1127. El demandante había sido arrestado por la policía estatal, informando él reiteradamente su condición de VIH positivo. Al ingresar en su celda, el oficial que lo registrara habría colocado en la puerta de acceso un aviso en papel rosado y letra destacada "INTERNO VIH POSITIVO". Al preguntar al respecto, se le habría expresado que se trataba de un recordatorio para higienizar el lugar antes de que fuera ocupado por otro detenido, removiéndolo luego, a su pedido horas más tarde. Como consecuencia del episodio, el afectado inició una acción contra el Municipio, fundada en el fracaso, en el entrenamiento, supervisión y aplicación de políticas lícitas en lo concerniente a la revelación de la condición de VIH positivo de una persona, ya que ello afectaba sus derechos a la privacidad, libertad, debido proceso y protección igualitaria, y constituía un inusual y cruel castigo de acuerdo a normas y principios aplicables. Argumentó el accionante que la revelación de su nombre le generaría variados perjuicios, entre ellos discriminación por terceros (ya que antes, sólo su núcleo íntimo habría estado al tanto de su condición). 42 Así, se habría resuelto en el caso Coe v. County of Cook, 162 F3d at 498, en el que el pedido del actor de litigar bajo 41 23 Poder Judicial de Nayarit "full discovery"44, por lo que correspondía el uso del Es que de acuerdo al criterio del tribunal, el derecho de accionar o defenderse utilizando un nombre real cuando ello era necesario para asegurar los derechos del demandado. nombre ficticio no debe ser garantizado en forma automática, aún si la parte contraria no se opone, teniendo el juzgador derecho a determinar si existen circunstancias excepcionales que justifican tal apartamiento del procedimiento normal por ante la cortes federales. Ello por cuanto el público tendría un derecho a saber quién está utilizando los servicios de administración de justicia de los tribunales federales que se sostienen gracias al ingreso impositivo. Pero asimismo se entendió que la condición de VIH positivo era una razón suficiente para actuar en juicio bajo seudónimo pues en una sociedad moderna, a diferencia de la mayoría de otras afecciones médicas, tal circunstancias es todavía considerada un estigma. En la experiencia argentina, no es habitual el ocultamiento de los nombres de las partes durante todo el transcurso del litigio, sin que los pleitos referidos al VIH/SIDA constituyan una excepción a este respecto. Las protecciones al nombre establecidas en la legislación especial sobre SIDA, no suelen invocarse para obtener garantía de secreto durante el pleito. No podemos precisar si ello se debe al tácito reconocimiento sobre la primacía del derecho de defensa de la parte contraria al litigante con VIH/SIDA, o bien a la ya referida renuncia al cierto grado de confidencialidad, que implícitamente acepta quien decide litigar a ambos factores combinados. En otra causa43, al demandar el actor contra un médico y contra las organizaciones prestadoras de servicios de salud consideradas responsables del perjuicio sufrido, también requirió 7.b) Reserva de identidad en la sentencia y al publicarse cualquier decisión, relacionada con el proceso, dispuesta por el Tribunal. que en todo el procedimiento las referencias a su Puede ser que la persona afectada por el persona fueran efectuadas bajo el apodo "John VIH admita litigar bajo su nombre real y aún sin Doe". El juez de primera instancia rechazó el solicitar la reserva del expediente, pero que sin pedido, al concluir que la ley estatal exigía que se embargo tenga especial interés en la protección de accionara bajo el propio nombre. la confidencialidad de sus datos personales en la sentencia, por la posibilidad de difusión masiva de El tribunal de apelación en cambio, consideró que la legislación aplicable en estos casos no impedía a los pacientes usar seudónimos, como tampoco asignaba un derecho absoluto para hacerlo. El permiso para su utilización dependía del la decisión, sea por medios de prensa a vía internet. La reserva del nombre en la sentencia puede a su vez ser decidida de oficio por el tribunal, por entender que ello corresponde por la materia tratada o particularidades del caso. criterio del tribunal, que debía considerar los efectos que su decisión pudiera ocasionar sobre los Tales prácticas -reserva del nombre en la derechos de las partes, y la facultad del público de sentencia a pedido de parte o dispuesta de oficio-, acceder a procesos judiciales abiertos. Pero en parecen ser mucho más frecuentes en nuestro cualquier caso, debía garantizarse la realización del medio que la actuación bajo reserva de identidad durante todo el proceso. seudónimo se habría basado en su incomodidad por haber dejado embarazada a una mujer que no era su esposa; y en Doe v. Blue Cross & Blue Shield, 112 F.3d at 872, en el que se sostuvo que el hecho de sufrir un desorden psiquiátrico -síndrome obsesivo compulsivo-, no era suficiente para aceptar el uso de un nombre ficticio. 43 Ga.App.,2003; Doe v. Hall, 2003 WL 1251289. Aquí, un paciente inició juicio contra un médico por no haber mantenido el anonimato y confidencialidad de la historia clínica, referida a su condición de VIH positivo, al enviar muestras de sangre al laboratorio para su análisis. Por tal causa, el paciente habría perdido su trabajo y sufrido otros daños de envergadura. 24 Al respecto el Tribunal Supremo de Venezuela dictó un muy interesante precedente45. Una suerte de instancia previa al proceso principal, en la que las partes tendrían acceso a documentación e información de sus co-litigantes. 45 Sentencia de la Sala Político - Administrativa de fecha 20 de enero de 1998, J. R. B., D. 1. D. R. Y N. A. contra el Ministerio de la Defensa, expediente N° 14000, cit. Se trató de una acción de 44 Revista Jurídica El reclamo contuvo una petición en el sentido de recurrentes, mas no respecto a la divulgación de la que "de conformidad con lo dispuesto en el vigente decisión en sí. Sostuvo así, que la cuestión estudiada Código de Procedimiento Civil, y temiendo que la constituía un drama individual y colectivo, pero que publicidad en el presente proceso pueda empeorar la sociedad tenía el derecho, incluso el deber, de la conocer cómo piensa y decide la Corte Suprema de situación de nuestros representados, sea derogado el principio de publicidad, manteniendo Justicia el "caso" del VIH/ SIDA. en confidencia y sin divulgarse el nombre e identificación de nuestros representados". Con cita del artículo 102 de la Ley Orgánica de la Corte Suprema de Justicia, y teniendo en Se preguntó entonces la Corte cómo conciliar los términos de la disposición legal... para, por una parte, no desvirtuar la razón de la confidencialidad del caso y, por otra, no incurrir en incumplimiento de la norma, en cuanto a la publicación de la sentencia. Al respecto observó que la sentencia judicial, por su naturaleza, requiere de una argumentación, motivarse. Tal principalmente la sentencia argumentación a las partes, debe se con dirige, el fin cuenta el contenido de la Ley Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales, afirmó el Tribunal que tenía la posibilidad de adoptar un procedimiento idóneo, cuando éste no existía, sobre un fundamento libre de formalismos rígidos, permitiendo entonces la publicación de la sentencia con la omisión de los nombres y apellidos de los recurrentes, colocando en su lugar las iniciales correspondientes. de convencerlas de la justeza del fallo, pero además, se En otro amparo por el que un grupo de involucra con la propia conciencia del Juez (forum pacientes coeli) y, finalmente, se dirige al auditorio universal, prestaciones médicas y en especial medicamentos46, en el sentido de que las consideraciones de la nuevamente el Superior Tribunal de Venezuela, sentencia la decidió dar por "Sustituidos los nombres, apellidos y revelen una validez próxima a requerían la administración de y números de cédulas de identidad de los recurrentes generalizada sobre la enfermedad VIH/SIDA con la por mandato de la presente sentencia", en base a consecuente confidencialidad que se le confirió al los argumentos que a continuación se sintetizan. unanimidad. Estimó que la opinión actual caso analizado, no debía perjudicar al destinatario rol Se dijo que constituía un hecho notorio educativo de la decisión judicial, según el cual se que actualmente el conocimiento público acerca de evidencia, cómo se administra justicia y se busca las personas que padecen del VIH/SIDA suscita instaurar una convivencia pacífica y civilizada. opiniones negativas, estigmatizándose al enfermo. Consideró Ello se debe en buena parte a que en los años 80, colectivo de la que sentencia, el carácter ni eliminar confidencial el de la sentencia -vista la conceptualización desfavorable cuando socio-cultural inmunodeficiencia adquirida, se pensaba que era de la enfermedad-, exigía una limitación respecto a los nombres y apellidos de los una se identificó enfermedad que el Síndrome sufrían las de personas homosexuales, las prostitutas y los drogadictos, a amparo iniciada por portadores del virus VIH integrantes de las Fuerzas Armadas, en la que se reclamaba su protección ante la alegada existencia de variadas conductas violatorias de sus derechos. Concretamente, reclamaban la protección de su derecho al honor, dignidad y reputación, mediante el cese de conductas humillantes, el derecho a la inviolabilidad de sus correspondencias y asuntos privados, para lo cual se requería cesaran las intromisiones de las cuales habían sido objeto los reclamantes; la protección del derecho al trabajo, y en este sentido, fueran reincorporados a sus puestos dentro de sus diferentes guarniciones, permitiéndoseles seguir la carrera de las armas y la protección del derecho a la salud, y en este sentido, que el Ministerio de Defensa asumiera la atención sanitaria con el suministro de medicamentos, entre otros. Los reclamos fueron parcialmente acogidos por el tribunal. tal punto que en los medios de comunicación hablaban del "cáncer gay". Sin embargo hoy en día las estadísticas revelan que éste es un virus a cuyo contagio distinción, está expuesto dada la cualquier variedad de persona sin formas de 46 De la sentencia de la Sala Político - Administrativa de fecha 14 de agosto de 1998, N.A., Y.F., R.B., A.P., R.S., A.G., c.L., G.c., A.M. y F.B. contra Ministerio de Sanidad y Asistencia Social, expediente N° 14.625. 25 Poder Judicial de Nayarit transmisión (contacto sexual, jeringas y/ o agujas infectadas, parto, lactancia). De manera que, el Otro ejemplo de interés surge del art. 164 anonimato que en un principio resguardaba la del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación privacidad de estas personas en su contexto social, Argentina, cuando dispone que ...”Las sentencias de va perdiendo su sentido, por cuanto se trata de una cualquier instancia podrán ser dadas a publicidad enfermedad de tan alto riesgo como cualquier otra salvo que, por la naturaleza del juicio, razones de y, para que sea entendido de esta forma, es preciso decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso así se restarle el carácter de "censura" que hasta ahora se declarará. Si afectare la intimidad de las partes o de le ha venido dando, pues será eso lo que en terceros, los nombres de éstos serán eliminados de definitiva garantizará el derecho a la igualdad y la las copias para publicidad". Se trata de una norma no formal genérica, según la cual son los tribunales los discriminación de quiénes padecen esta enfermedad. que deben determinar si corresponde reservar el nombre El tribunal se manifestó consciente de que los esfuerzos que se hicieran a nivel de los poderes públicos para garantizar el derecho a la igualdad y a la no discriminación, dependían en buena parte de la conciencia social que se tuviera sobre esta enfermedad, propiciando el tratamiento del tema en colaboración con los propios afectados, sus familiares y allegados. de no se lograría si los propios aislasen, se apartasen de sus actividades, ocultasen sus propios padecimientos o se sintiesen culpables cuando en realidad no hay razón para ello. Pero de todos, y que siempre que fuere solicitado el carácter reservado de las actuaciones que se lleven a cabo en casos similares, la Sala tomaría en cuenta que se la sentencia. Y CPCC con las disposiciones de la Ley de Lucha contra el SIDA48, permite concluir que los jueces deben eliminar los nombres de los litigantes con VIH/SIDA de las copias para publicidad de sus sentencias, pudiendo asimismo ordenar tal criterio en el supuesto de litigantes con patologías distintas, si le expusieran, ordenó Pensamos que la falta de publicación de los nombres de litigantes afectados por el virus VIH/SIDA no importa afectar la publicidad de los actos de gobierno, ni impide el correcto escrutinio del servicio de justicia por parte de la población. Es que aquéllo que resulta relevante es conocer, cómo teniendo en cuenta que la privacidad es un derecho razones en hubieren razones válidas para hacerlo. afectados -resguardándose en la privacidad- se las litigantes pensamos que un análisis armónico del art. 164 Sostuvo que la garantía del derecho a la no discriminación los la piensa y decide un tribunal en el caso VIH/SIDA49, con las particularidades propias de cada expediente tratado. Pero conocimiento para por ello parte no del es necesario público de el las identidades de los afectados. sustitución pedida, pero dejando a salvo su criterio sobre el tema. En este sentido, Y aquéllo que resulta "interesante para el manifestó expresamente que "La Corte como organismo de público", no hace necesariamente al "interés administración de justicia, no acepta y no comparte público" . En este sentido, como las sentencias de 50 la mencionada conceptualización de la enfermedad, no obstante... en conocimiento del rechazo a la enfermedad en su contexto sociocultural actual y considerando la propia petición de los recurrentes... los actos del proceso tendrán, en el caso subjúdice, un carácter reservado, conforme al artículo 24 del Código de Procedimiento Civil”47. Si bien tal pronunciamiento habría alcanzado para habilitar la reserva de la totalidad de las actuaciones de la causa 47 26 independientemente de su publicación, surge del decisorio que su finalidad específica fue disponer la omisión de la identificación de los recurrentes al publicarse cualquier decisión relacionada con el proceso. 48 23798, cit. y decreto reglamentario 1244/91 cit. Como bien opinó el Tribunal Supremo de Venezuela, en autos cit. en nota 45. 50 Así se sostuvo en autos 'x v. Y” ( 1988 - 2 All ER 648 [ Rose J.], Reino Unido, cuando un periódico obtuvo de un empleado de la Autoridad Sanitaria, los nombres de dos médicos afectados de SIDA que estaban recibiendo tratamiento en un hospital, disponiéndose a publicarlos, alegando la existencia de interés público. Planteada la oposición ante la justicia, ésta negó el 49 Revista Jurídica los tribunales tienen -entre otras- una finalidad mencionando que al ser la publicidad la regla y su educativa, la reserva de identidades en sus textos limitación la excepción, normas como la citada puede resultar útil para formar a la población en el deben criterio exclusivamente de que lo importante son las ideas interpretarse al como tribunal del habilitando que emanó la emanadas del tribunal, con independencia de la sentencia, para impedir -total o parcialmente- su identidad de los justiciables; y además, que es sano publicación en resguardo de las partes o de no es terceros, y que el resto de los habitantes no serían innecesaria subrogantes de tal deber. Destacó el máximo referirse susceptible a de tal identidad generar cuando una ello perturbación en la intimidad de alguien. tribunal la importancia de la publicidad de los actos 7.c) Reserva de identidad al publicarse cualquier decisión relacionada con el proceso, dispuesta por el responsable de la difusión. de gobierno en un sistema republicano; que las Finalmente, cabe preguntarse si una vez transcurridas las distintas instancias de un proceso judicial sin disponerse la reserva de identidad del/ los litigantes con VIH/SIDA, y apareciendo su nombre completo aún en la sentencia, existe una obligación a cargo de los responsables de su difusión masiva de proteger los datos de los damnificados. Al respecto, debemos tener en cuenta que cuando se trata de sentencias trascendentes, éstas suelen ser publicadas por editoriales jurídicas en soporte papel, a su vez en sus versiones "on line", y en ocasiones son a su vez comentadas en periódicos sentencias definitivas revestían tal condición -en un sentido lato-52, y que su publicidad periodística permitiría un amplio y crítico escrutinio del servicio de justicia. Destacó además, que una vez que la información veraz es difundida en documentos públicos al contenido de las resoluciones judiciales. la prensa no puede ser que "a falta de prohibición de origen legislativo o jurisdiccional, el Estado no puede emitir hacia la sociedad mensajes contradictorios”. Si el orden jurídico pretende ser armónico, no puede el Estado incurrir en este discurso esquizoide: "Produzco un acto de gobierno abierto a la publicidad, a ésta no la limito, pero... te sanciono si lo difundes". de interés general. Además, se puede hoy acceder vía internet abiertos, sancionada por publicarlos. Pero opinó también Cabe preguntarse entonces, si ante la existencia de una prohibición legislativa implícita (según normas de las leyes de lucha contra el SIDA) pero no existiendo una concreta disposición del En jurisdicciones en las que se aplican normas al estilo del citado art. 164 del CPCC de la tribunal ordenando la no publicación de los nombres, deben los responsables de la difusión de Nación Argentina, al atribuirse amplias facultades a los tribunales para decidir la reserva de nombres en copias para publicidad, podría considerarse que no corresponde atribuir responsabilidad a terceros responsables de la difusión de decisiones judiciales, si las propias cortes omiten garantizar el secreto. En este sentido se pronunció la Corte Suprema de Justicia de este país en una causa de divorcio51, derecho a tal publicación. Entendió el tribunal que la preservación del secreto médico es la única forma de asegurar la salud pública, ya que de no guardarse la confidencialidad de los datos de los pacientes, los médicos se verían desacreditados y los enfermos se negarían a revelar datos relevantes tendientes a evitar la expansión de la enfermedad o a continuar los tratamientos. "Pérez Arriaga c/Arte Gráfico Editorial Argentina S.A." Y el mismo actor contra "La Prensa ",E.D. 154330 Y 333; J.A. 1993-IV-602 y 612; L.L. 1993-E-77. El demandante adujo que la publicación de 51 su nombre en el contexto de una causa de divorcio había afectado su derecho a la intimidad, por cuanto a la época de la publicación se hallaba unido de hecho a otra persona con la que "constituía un matrimonio aparente en su vida de relación" y que era tenida por su esposa en el círculo de sus amistades. La doctrina sentada por la Corte generó controversia a nivel local, pronunciándose a favor Bidart Campos, G. en "La publicidad informativa de una sentencia de divorcio, y la libertad de prensa", E.D. 154-963, Y en contra Pizarro, R.D., "Daños derivados de la publicación de una sentencia por la prensa", J.A. 1993-IV-618 y Rivera, J.C., "Publicación de sentencias que hacen al estado civil", E.D. 157-737, teniendo especialmente en consideración el contenido del art 1071 bis del Código Civil argentino. En este sentido Bidart Campos, Germán - E.D. 154-963- sostuvo que..... "las decisiones judiciales son, indudablemente, actos de poder y, como tales, están sometidas a la publicidad que es propia del sistema republicano. Esto como principio general que, en cuanto tal, admite excepciones, pero escasas, porque el secreto jamás puede ser la regla". Ver también Badeni, Gregario en "La publicación de las sentencias judiciales y el derecho a la intimidad", L.L. 1993-B-355. 52 27 Poder Judicial de Nayarit sentencias judiciales abstenerse de revelar las acceder al contenido de sentencias y en general de identidades de los afectados. actuaciones judiciales. Expusimos nuestras ideas y Sin duda existen argumentos para defender cualquier conclusión posible. respuestas a muchos de los interrogantes planteados al inicio. Por un lado, no nos parece lógico imponer Mas aparece una conclusión central, responsabilidad a un tercero por la divulgación de implícita en varias de nuestras afirmaciones: la datos preservación personales incluidos en una resolución de la confidencialidad de datos judicial, a pesar de haber contado el poder público personales de los litigantes con VIH/SIDA no afecta el con la posibilidad de restringir tal información y principio de transparencia judicial, pues no supone haberse abstenido de hacerlo . Por otro lado, si falta de publicidad de las decisiones tribunalicias aprovechando una omisión del Poder Judicial - sino sólo reserva de cuestiones que de ningún omisión de reservar datos-, la publicación de modo cercenan el deseado examen de los servicios identidades de personas infectadas o enfermas, de justicia por parte de la población. Además, la sólo tiene por finalidad exacerbar la morbosidad de defensa del secreto de identidad en las sentencias los destinatarios de la información, con el fin de tendría una finalidad educativa adicional, que promover mayores ventas (en el caso de publicidad entendemos corresponde propiciar. 53 de nombres en medios de comunicación masiva), o bien determinados Cabe finalmente preguntarse si las ideas y "problemas" en sujetos identificados, que luego destacar propuestas esbozadas en este trabajo, resultan podrán ser volcados a bases de datos susceptibles exclusivamente aplicables al caso de pacientes con de ser comercializadas, y de generar exclusión de VIH/SIDA, o también a quienes son portadores de puestos de trabajo u otros beneficios (en el caso de otras patologías, que si bien no cuentan con publicidad protección especial a nivel legislativo, dan lugar a de el hallazgo nombres de vía internet), parece prudente arbitrar medidas para desalentar tales iguales conductas. consecuencias de la difusión de datos personales en angustias y temores por posibles sentencias judiciales. Cabe destacar que en el particular supuesto de personas con VIH/SIDA, la protección de la confidencialidad se halla consagrada en legislación especial, pudiendo considerarse que la obligación de mantener el secreto por parte de las personas que las normas locales determinen es ex lege, e independiente del criterio que la justicia fije al efecto. lo largo de este trabajo, hemos abordado distintos conflictos vinculados a una alegada oposición entre el derecho de quien litiga por una causa vinculada a su condición de paciente con VIH/SIDA, y el derecho de la comunidad a En este sentido se pronunció la Corte Suprema de Justicia Argentina, ver cita 51. 53 28 paradigmático, mas no único. y dado que, como hemos concluido, la reserva de las identidades de los litigantes no afecta el principio de transparencia judicial, y por el contrario, resulta educativa para la población cuando es demostrativa del respeto que los tribunales tienen por el derecho a la intimidad 8.- Algunas conclusiones. Su aplicación a procesos que comprometen patologías distintas del VIH/SIDA. A El caso del litigante con VIH/SIDA resulta de las personas, debe propiciarse también para el caso de litigantes con otras patologías. Revista Jurídica 8 LA POLÍTICA CRIMINAL EN LAS PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD Autor: Licenciado Fernando Rodríguez Carpena. INTRODUCCIÓN . Para la regulación de convivencia de Por toda agrupación social, existe un conjunto de poco normas Jurídicas, individuo es peligroso, se le puede sustituir la pena por una medida de seguridad. Siendo también factible la las relaciones de los miembros del agregado substitución de una medida mayor por una social y las de estos órganos colectivos. ¿Qué medida menor. Resulta lógico y congruente pasaría respetaran pensar que el reo no puede ser readaptado voluntariamente esas normas?, el Derecho Penal socialmente con una sola pena, es decir, con la no existiría; pero el hombre constantemente prisión. Es necesario tener una amplia gama de transgrede el orden jurídico establecido, por tal penas y la posibilidad de que substituyan a la razonamiento existe aparejada la figura de la prisión. No toda pena substituye con ventaja a la sanción. Conforme se ve lesionado el bien prisión; algunas penas por su propia naturaleza, jurídico tutelado, el poder público se ve en la serían aún más perjudiciales que la privación de necesidad de acudir a formas coactivas más la libertad, sin embargo, no es posible en todos enérgicas, y la pena se impone. los casos sustituirla, ya que se encuentran hombres para el el los como cuando funcionamiento de los órganos colectivos como si así esto, delincuentes en donde no es posible sustituirla La mayoría de los autores comparten la por otra. idea de que la sociedad tiene el derecho de reprimir ciertos actos que dañan o pueden Estas penas y medidas son aplicadas dañar su existencia. Es decir, se concibe desde el mediante sentencia dictada por el Juez, a decir, punto de vista de defensa social. quienes tienen el compromiso de determinar mediante resolución judicial, fundada en los Las medidas de seguridad atienden a la elementos del injusto punible y en las peligrosidad, a la probabilidad de daño, y por circunstancias esto pueden sustituir a una pena o a otra condicionantes del delito, definir la pretensión medida de seguridad, cuando el sujeto presente punitiva estatal individualizando el derecho y una mayoría o menor peligrosidad, es el creer poniendo con ello fin a la instancia”. que la medida de seguridad se y subjetivas, aplica exclusivamente por la mayor peligrosidad del sujeto, protegiendo en esta forma a la sociedad; en realidad, las medidas de seguridad deben proteger también al sujeto de la sociedad y de sí mismo. objetivas Sin podemos embargo, observar ante en la este tecnicismo realidad, que la sociedad se encuentra inmersa en un gran problema, el aumento a los indicadores de criminalidad en la comisión de delitos, demostrando claramente que el sistema de 29 Poder Judicial de Nayarit aplicación de sanciones penales y medidas de En cuanto a la aplicación de las penas y seguridad no han funcionado como se esperaba. medidas de seguridad, considero que no ha El exceso de la pena de prisión en nuestra legislación, ha ocasionado que el criminal haya perdido su miedo hacia ella, que puede ser motivado por diferentes razones. frenado a la criminalidad, ya que nuestra legislación no cuenta con sanciones penales alternativas que pudieran permitir quitar a la prisión como opción cotidiana, sin afirmar que debe excluirse totalmente. Las propuestas legislativas, considero, han quedado cortas en referencia a la aplicación de las penas y medidas de seguridad, ya que la pena de prisión la han ponderado al grado de elevar las penalidades, sin estudiar y analizar minuciosamente las causas y malestares, como en la medicina, se estudia al paciente, se diagnostica, se prescribe la medicina correcta y precisa para curar el mal. Por lo que respecta a los Centros de Prevención y Readaptación Social, los presupuestos, la carencia de infraestructura, el alto índice de criminalidad, la falta de certeza en esa aplicación de las penas y medidas de seguridad, en la corrupción, son posiblemente las causas readaptación que a impidan la una sociedad por verdadera parte del delincuente en dichos Centros. No se aplican todas las medidas que Ahora bien ¿estamos preparados en establece la Ley, no se establece un seguimiento del delincuente, los centros de readaptación social conforme a la realidad, no cumplen con lo México para asumir un cambio de esta naturaleza? ordenado en la ley; los motivos pudiesen ser, falta de personal y recursos presupuestales, carencia de infraestructura e inversión económica en los centros de Readaptación La pregunta parece necesaria, pues si ya ahora hay individuos que evaden la justicia, podría pensarse que la situación será peor con un sistema punitivo más abierto que actual. Social. Considero que se trata de una cuestión de Ante ello, surgen varias interrogantes: conciencia; si bien hemos vivido por años con la ¿por qué nuestra legislación dirige toda su idea de que la cárcel es el único remedio para atención en aplicar la pena de prisión? ¿Qué combatir la delincuencia, el drama que a diario sistema se encuentra utilizando nuestra Ley se vive en los retenes exige un vuelco de Penal, la intimidatoria o preventiva?. ¿Qué teoría concepción. se aplica, las absolutas, las relativas o eclécticas? ¿Existe readaptación social de los criminales a la Sociedad? ¿Existirán otras penas que sean alternativas a la prisión y puedan resultar favorables? Ello implica, la inserción a los códigos penales de sanciones alternativas, como son: arresto de fin de semana, arresto nocturno, arresto domiciliario y arresto vacacional, trabajo a favor de la comunidad, que pudieran resultar En síntesis, podemos decir que las favorables en algunos estados de la república. respuestas se pueden tomar desde el punto de vista en que lo veamos por que así es el Derecho, multifacético y con diferentes significados. Para la reparación del daño es necesaria también una reforma sustancial, para que en respeto al principio de equidad en las partes, sea 30 Revista Jurídica resarcida la víctima más directamente, porque una fundamentación específicamente jurídica y en ese momento, el ciudadano va a creer en la no metafísica de nuestro objeto. justicia, en las instituciones y se logrará La mantener la paz social. posiciones fundamentales mantenidas en los dos últimos siglos y sin duda Del análisis se desprende, que de la Ley a la realidad encontramos diversas reflexiones de las que son necesarias abundar cada vez más, desventajas que ameritan establecer criterios que permitan normas actualizar, jurídicas para acondicionar que se las apliquen estrictamente en beneficio del hombre en todavía compartidas por amplios sectores de la ciencia presente; la retribución, la prevención y la unión de ambas ideas, constituyen los ejes de la discusión moderna en torno a la función de la pena que, como se ha indicado, suele servir de única base a la concepción de la función del Derecho Penal. sociedad. Vamos a realizar un breve recorrido LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD. sobre las “teorías” que se han originado de la pena. Respecto a la “función retributiva”, teorías La pena consiste, según Rodríguez Devesa, en la “privación o restricción de bienes jurídicos establecidos por la ley, e impuesta por el órgano jurisdiccional competente, al que ha cometido el delito”; son principios rectores de ella los de legalidad, personalidad e igualdad de todos ante la ley penal. pena” del “concepto de pena”, como hoy insisten RODRIGUEZ DEVESA y SCHMIDHAUSER desde el Derecho Penal, y ALF ROSS desde la Teoría General terminología del no Derecho, coincidente. aunque Según con su concepto, la pena es un mal que se impone por Las medidas de seguridad aspiran a la prevención de nuevos delitos y se imponen en atención a la peligrosidad del delincuente, sin tener únicamente en cuenta la gravedad del causas de la comisión de un delito: conceptualmente, la pena es un castigo. Pero admitir esto no implica como consecuencia inevitable, la función, -esto es, fin esencial- de que la pena sea la retribución. acto realizado. El absolutas, conviene distinguir la “función de planteamiento tradicional suele equiparar la función del Derecho Penal a la función de la pena y la medida de seguridad. Las opiniones se dividen en cuanto a la función que corresponde a la pena (retribución, prevención general o especial, o combinación de ambos Desde este punto de vista, proclamar la función retributiva de la pena supone entender que la finalidad esencial de ésta se agota en el castigo del hecho cometido. Esta fue la posición defendida, desde perspectivas diversas, por KANT Y HEGEL. El primero concibió a la pena como “imperativo categórico” y, como tal, una puntos de vista). exigencia incondicionada de la Justicia, libre de Frente a la equiparación de la función de la pena y de la medida de seguridad a la del Derecho Penal, se alza ahora la opinión de CALLIESS, que reclama la autonomía de la función del Derecho Penal, como única vía para toda consideración utilitaria: la pena no se funda en que sirva a la sociedad, porque el castigo del individuo, que es el “fin en sí mismo”, no puede instrumentalizarse en favor de fines preventivos ajenos a la proporción con el mal causado. 31 Poder Judicial de Nayarit La concepción retributiva de la función En cuanto a la “función de prevención”, de la pena no ha sido seguida en sus términos -teorías estrictos ni por la ciencia penal ni por las absolutas, en su sentido estricto, parten de que legislaciones, que casi siempre han atribuido a la la pena debe imponerse como postulado de pena fines sociales de prevención trascendente, Justicia, a la sola función de realización de la Justicia en sí consideración fines de prevención ulteriores, las mismo. La retribución se ha defendido más que teorías relativas fundamentan la pena en su como función o fin de la pena, como su necesidad para la subsistencia de la sociedad. En fundamento, incluso como su concepto. Es consecuencia, para esta otra perspectiva la pena expresivo, en este relativas-. sin Mientras que haya que de las teorías tomarse en sentido, el ejemplo de no tiene la retribución del delito (cometido) en MAURACH; este autor se declara favorable a una sí misma, sino a la prevención de futuros delitos. concepción pena: Mientras que la retribución mira al pasado, la “precisamente la cualidad principal de la pena prevención mira al futuro. En la terminología de retributiva absoluto SÉNEGA no se pena quia peccatum est, sed ne desligado de todo fin, tal como se expresa en la peccetur. El nombre de “teorías relativas” con exigencia de KANT de “que se imponga al último que suelen designarse las posiciones preventivas asesino su pena aún cuando perezca con él la obedece a que, a diferencia de la Justicia, que es sociedad humana”. No obstante, inicia el estudio absoluta, las necesidades de prevención son de la pena afirmando: “Existe unanimidad en relativas y circunstanciales. retributiva estriba en de su la carácter que la justificación de la pena reside en su Común a todas las teorías relativas, es necesidad. Una sociedad que quisiera renunciar al poder existencia.” punitivo Y, renunciaría sobre todo, a propia defiende la concepción retributiva contra los ataques que le reprochan vacuidad de fines preventivos, afirmando que precisamente esta ausencia de fines utilitarios “despliega efectos social- psicológicos de una extensión y trascendencia que atribuyen a la pena y al Derecho Penal la función de prevención de los delitos. Pero este punto de partida se concreta de forma muy distinta, por las dos corrientes en que se bifurcan exigencias de la intimidación“. Es decir: la retribución es concebida aquí con el mejor modo de prevención. No podría decirse que en esta concepción la función de la pena es la retribución en sí misma, sino servir la subsistencia de la sociedad, siquiera sea a través de la retribución. Este es el planteamiento de la mayor parte de las teorías mixtas o de la unión, que se expondrá más adelante. b). LA FUNCION RELATIVAS). DE PREVENCION partir de FEUERBACH, las concepciones ahora examinadas: la prevención general y la prevención especial. superiores a las de los efectos propios de los fines de prevención”, lo cual “concuerda con las a Respecto de la unión ecléctica y las críticas expuestas al filo de la exposición de cada una de las posiciones extremas, cabe adoptar en relación a la cuestión de la función de la pena: 1) realización de la justicia; 2) protección de la sociedad a través de la amenaza de la pena dirigida a la colectividad; 3) protección de la sociedad evitando la reincidencia (en sentido criminológico) del delincuente, se dirige casi siempre a combatir la exclusividad de cada una de estas concepciones. No es por ello de (TEORÍAS extrañar, que la lucha de escuelas que tuvo lugar en Alemania, diera como resultado una dirección ecléctica iniciada por MERKEL, que en 32 Revista Jurídica la actualidad constituye la opinión dominante. siendo procesadas judicialmente. En aquel país se admite la retribución concebida Por mandato constitucional, la prisión al servicio de la protección de la sociedad, función ésta que justifica la retribución. Ahora bien, si la prevención ha de realizarse a través de la retribución, será lógico mantener que ésta sea el límite máximo de la prevención. Así se llega a preventiva se deberá realizar en lugar distinto y totalmente separado del que se destinare para la extinción de las penas, y deberán de estar separados los hombres de las mujeres. la fórmula dominante del “Spielraumm”, ámbito circunscrito por la culpabilidad, dentro del cual, y no más allá, pueden tomarse en cuenta los fines preventivos. que se concibe la prevención general y la especial. A menudo se limitan a adicionarse sin orden cualitativo claro. Pero tal vez pudiera aventurarse que la dirección tradicional tiende a destacar la prevención general, y, por otro lado, por creer que aquélla ha de conseguirse de la forma más satisfactoria precisamente a través de la pena justa, pues sólo ella, se dice, ejerce en la colectividad el positivo efecto inhibidor que de ella se espera, a diferencia de la pena injusta, que puede dar como resultado la sublevación de las consecuencias. En cambio, la corriente más moderna parece inclinarse hacia la prevención Esta distinción deja traslucir un importante giro en el planteamiento tradicional de la función de la pena: de una consideración unitaria, de la libertad a un presunto responsable y mantenerlo en lugar seguro, deriva de un interés elemental de orden público: que el Mucho más obscura es la relación en especial. En este sentido, la exigencia para privar independiente de los distintos momentos de operatividad de la pena, se pasa a una perspectiva diferenciadora, que distingue la función de la pena en cada uno de tales individuo a quien fundadamente se supone autor de un delito, sea segregado del medio social, tanto para evitar que su libre actividad pueda resultar peligrosa, como para facilitar al representante de la sociedad el acopio de pruebas que permitan el esclarecimiento de la verdad, que sería de difícil cumplimiento si el procesado estuviere libre. Terminada la averiguación y comprobada la presunta responsabilidad, el indiciado debe ser puesto a disposición de la autoridad judicial, exigiendo ésta que se le mantenga en lugar adecuado y seguro. Es de esta manera como se inicia la prisión preventiva del procesado, quien queda sujeto a proceso penal y totalmente bajo la responsabilidad del juez que deba instruir el proceso correspondiente. ¿Como sería posible esa responsabilidad de no encontrarse el inculpado a su disposición? Sólo mediante su reclusión en local conveniente, adaptado para llevar a cabo todas las diligencias procesales y con las máximas medidas de seguridad. momentos. ¿QUE ES UN RECLUSORIO, UNA PENITENCIARIA Y UN CERESO? Desde un punto de vista jurídico, un Las variantes de este nuevo tipo de reclusión se pueden resumir de la siguiente forma: reclusorio preventivo es el lugar creado y destinado situación específicamente cumplimiento del artículo para 18 de que en nuestra Constitución Política, sea en donde se realice la prisión preventiva de las personas que están 1ª. Si el delito es federal la prisión lo será también en establecimiento federal, abierto o cerrado, según sea el caso, de acuerdo con las modernas tendencias penitenciarias. Si es estatal, será la entidad federada donde se 33 Poder Judicial de Nayarit haya cometido el delito la que determine el económica de varias entidades federales para lugar de reclusión, ubicado en su jurisdicción ofrecer una prisión preventiva y compurgatoria territorial. Contará para ello con un edificio apropiada, sobre todo la que debe realizarse en penitenciario adaptado a los requerimientos establecimientos especiales, se faculta a los penales y tendrá la organización reglamentaria gobiernos de los Estados a celebrar convenios que convenga a su capacidad presupuestaria y con la Federación, a efecto de que ciertos reos social. del orden común que no puedan ser instalados en 2ª. Las mujeres delincuentes deben ser recluidas en locales independientes del destinado a los varones. El objeto es por una parte, que siendo los sistemas de reclusión al igual que el trabajo, distintos para unas y otros, se adapten dichos locales en forma conveniente a las exigencias de cada sexo, impidiendo todo tipo de promiscuidad y atentados a la moral; por otra parte, debido a la educación y capacitación que requieren, la cual se encuentra orientada establecimientos encontrarse adaptados a las por no necesidades mencionadas, extingan sus condenas en cárceles federales que necesarios cuenten para con atender los la medios disposición constitucional, de lograr la readaptación social del inculpado a través de la educación, el trabajo y la capacitación para el mismo, con mayor cuidado tratándose de menores infractores o de discapacitados. hacia finalidades diferentes por su condición fisiológica y psicológica particular. penitenciarios Desde un punto de vista sociológico, los Reclusorios son una muestra representativa de nuestra sociedad, o de una gran parte de ella 3ª Los menores infractores y los por lo menos, en donde van a encontrarse discapacitados, por requerir de un tratamiento personas procesal especial, son recluidos también, en distintas ideologías, de diferentes niveles de departamentos educación, o locales propios para dicho de distintos en grupos algunos sociales, casos de totalmente tratamiento, ya que como lo ha expresado el Dr. polarizados; personas con estudios de postgrado García la a nivel Doctoral y en el otro extremo, los más, necesidad de un enjuiciamiento específico para analfabetas y personas que no terminaron la unos y otros, si se toma en consideración que, instrucción primaria; el mismo caso para los careciendo de capacidad plena para entender y niveles económicos, personas de un altísimo obrar, sea por disposición absoluta de la ley poder adquisitivo y por el otro lado, muchas (menores de edad), sea por enfermedades o personas, limitaciones indígenas, obreros, policías, políticos, médicos, Ramírez, “no es afectivas posible (ciegos, soslayar sordomudos, que viven en extrema pobreza: trastornados mentales, etc.), su peligrosidad y arquitectos, responsabilidad social son limitadas o variables, extranjeros, en fin, una diversidad enorme de al igual que las medidas de seguridad adoptadas tipos de personalidad, de costumbres, y todas para su retención por un determinado período; estas aparte el hecho de que la readaptación es necesidad de aprender a convivir, y la autoridad, distinta por su condición personal, debiendo la enorme responsabilidad de que esto sea además posible, velando siempre por la integridad física estar dirigida a evitar la posible comisión de nuevos delitos”. personas abogados, tienen la homosexuales, obligación y la y moral de todos y cada uno de los internos, lo que no permite un control y seguimiento 4ª Por último, ante la incapacidad 34 estricto sobre el avance de su rehabilitación y Revista Jurídica readaptación social a la sociedad, lo que genera máximo cuando nos damos cuenta que por en dichos centros es la degeneración de la delitos no graves, por su precaria situación personalidad del criminal. Si imaginamos el económica tienen que compurgar la pena de resultado de las personas que se encuentran prisión. dentro de dichos centros, nos podemos dar Pero cuenta, que el intercambio de experiencias psicológicas y internos, sabiendas a de maquinación secuestradores, que entre se los encuentran homicidas, ladrones, difamantes, en ese contexto, el resultado no es conveniente para egresados de dichos centros. hay una serie de penas que pueden ser alternativas y que necesitan de recursos materiales y humanos para que sean realmente eficaces, inmediatas: me mismas refiero a que las resultan penas de semilibertad. La libertad, en determinados casos, Considero que las propuestas puede solamente restringirse en lugar de legislativas, han quedado cortas en referencia a privarse de ella al reo; se trata de alternar la períodos aplicación de las penas y medidas de de privación de libertad y de seguridad, ya que la pena de prisión la han tratamiento en el medio social. Los substitutivos ponderado de semilibertad que han tenido más éxito son: cada penalidades, vez sin más al estudiar elevar y las analizar minuciosamente las causas y malestares, como A) Arresto de fin de semana. en la medicina, se estudia al paciente, se diagnostica, se prescribe la medicina correcta y precisa para curar el mal. Es una novedad penológica aplicada de 50 años a la fecha en diversos países. No está exenta de críticas, principalmente de parte de En cuanto a la aplicación de las penas y medidas de seguridad, considero que no ha frenado a la criminalidad, ya que nuestra legislación no cuenta con sanciones penales los retribucionistas, que la consideran como un weekend penal, en el que el criminal va a divertirse a la cárcel los fines de semana con sus compinches y colegas del crimen. Esta alternativas que pudieran permitir quitar a la prisión como opción cotidiana, sin afirmar que debe excluirse totalmente. modalidad penológica se ha probado ya ampliamente en los países de la región que tienen sistema progresivo (Costa Rica, México). Se ha considerado una solución viable, ampliar la gama de penas, con la finalidad de establecer opciones para que el Juzgador, atendiendo a las circunstancias del acusado, a las peculiaridades del delincuente y demás circunstancias, pueda aplicar la pena, no sólo Consiste en la obligación del reo de pasar el fin de semana recluido en la institución penitenciaria. Generalmente se aprovechan las celdas que quedan libres por los reclusos que, en fase preliberacional, van los fines de semana a su casa. encaminado como es costumbre, a la prisión, multa y conmutación de la sanción, esta última Este substitutivo evita los principales considerada como una dispensa legal al criminal defectos de la prisión, permitiendo además el por haber cometido el delito. Es necesario tratamiento quitar la idea de que sólo con prisión se logrará impidiendo la pérdida del trabajo, la disolución y control del delincuente o evitar actos que atenten contra la sociedad, 35 Poder Judicial de Nayarit de la familia, la estigmatización, la prisionalización, etcétera. concedida por el juez, en Brasil (artículos 33 y 36 C.P., artículos 113 y sig. L.E.P.) Además, debemos recordar que es en C) Arresto domiciliario. los fines de semana cuando la tasa de delitos, De muy escaso uso todavía, podría por lo general, se eleva. En Brasil y México, ha sido adoptado recientemente como alternativa de la prisión. semilibertad substitutivas de la prisión que puede dictar el juez (Código Penal artículo 27), y aplicándose como preliberación dispuesta administrativa (artículo Mínimas sobre por 8, forma la Ley Readaptación Normas Social un palacio, o en una rica villa no la sufrirán en igual forma que el que la pase en choza o cuarto de vecindad. de autoridad de forma el control es muy difícil. Es además una pena inequitativa, ya que aquéllos que vivan en En México entra en las formas de continúa aplicarse en poblaciones pequeñas, de otra de De todas formas, es preferible a la prisión, y ha sido experimentado básicamente como substituto de la prisión preventiva. Sentenciados). En Argentina y en Costa Rica (artículo En Brasil es llamada “limitaçao de fin de semana” (artículo 48 C.P.), y el juez de ejecución determina las modalidades (lugar, horario, actividades). 293 C.P.P.) está previsto como alternativa de la Prisión Preventiva en el caso de mujeres “honestas”, personas mayores de 60 años y valetudinarias. En México se ha experimentado para delitos culposos. B) Arresto nocturno. A pesar de sus defectos, de su escaso De ser una etapa de transición en el valor reeducador y de las posibilidades de tratamiento progresivo, se ha convertido, en favoritismo arbitrarios, estamos de acuerdo en muchas partes, como un eficaz substitutivo de la que vale la pena experimentarlo. prisión. D) Arresto vacacional. Lo que hace más imperativa esta solución es la escasez de oportunidad, ya sea Junto con los anteriores, es un mínima o aún algunos de peligrosidad media, substitutivo aconsejable para penas cortas de pueden de prisión. Consiste en privar de su libertad al reo inmediato, sin tener que esperar a que llegue su durante las vacaciones que le correspondan en etapa su trabajo (o en la escuela). Desde luego esta salir a trabajar preliberativa, (o sino a en estudiar) forma de substitución. sanción queda limitada a sujetos que tengan alguna actividad estable y en los que sea Además de una etapa en el sistema progresivo, la detención puramente nocturna es prudente de acuerdo al dictamen del Consejo Técnico Criminológico. considerada ya como una alternativa a la prisión en México (Código Penal artículo 27); y puede ser El arresto vacacional puede aplicarse sumado al fin de semana y combinarse con 36 Revista Jurídica salidas vacacionales de los reclusos en preliberación, para aprovechar las instalaciones. Debería aplicarse este sistema en los casos de pena administrativa; ese tipo despreciable de encierro por varios días (según En Cuba (artículo 34 C.P.) se denomina limitación de libertad, y es subsidiaria de la prisión cuando no excede de tres años; trae aparejado la suspensión de ascensos y aumentos de salario y es vigilada por las organizaciones de masas y sociales del lugar del confinamiento. el país) por faltas menores, generalmente por violaciones a las disposiciones de “policía y buen gobierno” tiempo en el que el sujeto pierde el TRABAJO OBLIGATORIO. trabajo, es chantajeado y vejado y queda en el camino abierto de la delincuencia. Las penas laborales, de larga historia, llegaron a convertirse en una vergüenza para la humanidad: los caminos, las minas, las galeras, CONFINAMIENTO. vieron extinguirse a millares de hombres agotados y destruidos. Consiste en la obligación de residir en Es hasta hace poco en que se ha determinado lugar y no salir de él. Puede ser pensado en el trabajo como substitutivo de la con vigilancia de la autoridad o sin ella. Esta pena de prisión, y por lo tanto, realizado en medida libertad. tiene un valor particularmente significativo, cuando el lugar de confinamiento es una población pequeña en la que la comunidad puede hacerse cargo del reo. En ciudades descomunales, El trabajo obligatorio en libertad presenta múltiples ventajas, pues el reo no como pierde la continuidad de su vida familiar y social, siendo pena barata y productiva. algunas de las nuestras, pierde su eficacia, tanto por la dificultad de control como por la facilidad de desplazamiento. Fue recomendado por el Congreso Internacional Penitenciario en Londres y ha sido muy utilizado en los países socialistas, gracias al La gran ventaja del confinamiento es que el sentenciado puede seguir una vida control estatal de las industrias y de los sindicatos. totalmente normal, sin exponerse a los peligros de la encarcelación y sin las desventajas de la colonia penitenciaria. En Cuba se denomina “trabajo correccional sin internamiento” (artículo 33 C.P.) y opera cuando la pena de prisión no excede de En México, el juez puede conmutar la prisión por confinamiento en los casos de 3 años y las características personales del sentenciado lo permiten. delitos políticos (artículo 73 C.P.). En Colombia se llama restricción domiciliaria (artículo 57 C.P.) y en Venezuela (artículo 20 C.P.) trae accesoriamente la suspensión de empleo; en ambos países es pena principal. El sancionado cumple su pena en su mismo centro de trabajo o en el que le designe el tribunal, no puede tener ascensos, aumentos de salario ni desempeñar funciones directivas o docentes. SERVICIO A LA COMUNIDAD. 37 Poder Judicial de Nayarit Tienen El servicio a la comunidad, llamado substitución de prisión por servicio a la comunidad: Brasil (artículo 46 C.P.), también reparación simbólica, es una novedad Colombia que se ha intentado con menores, y consiste en contravenciones), Costa Rica (artículo 55 C.P.) y sustituir la reclusión por la obligación de prestar México (artículo 27 C.P.). (artículo 48 C.P., sólo para algún servicio social gratuito. En Brasil puede aplicarse en penas de En esta forma se logra “concientizar” al prisión menores de un año (o en delitos sujeto en los problemas sociales, evitándole el culposos), para no reincidentes que tengan ingreso a la prisión y obteniendo una ganancia antecedentes sociales satisfactorios. La jornada social. es de 8 horas semanales y la institución beneficiada debe hacer reportes mensuales. Esta medida es patrimonial en cuanto al sujeto, debe pagar de su peculio el servicio, además de efectuarlo personalmente. En Costa Rica es el Instituto de Criminología el que autoriza la substitución; el trabajo es remunerado pero el salario se usa En muchos aspectos está hermanada con la sanción mencionado, y laboral parece que ser ya un para pagar total o parcialmente la multa. hemos notable En México (artículo 70 C.P.), la sentencia substitutivo principalmente de penas cortas de de prisión no debe superar cuatro años. La prisión. jornada no puede ser mayor de tres horas ni Hemos podido observar la aplicación de esta medida concretamente en el viejo para casos de continente, más de tres días a la semana. Cada día de servicio remite uno de prisión. No pueden ser labores degradantes o humillantes. vandalismo, consistiendo en labores como reforestación, TUTELA PENAL. limpieza de playas, reparación de asilos, cuidado En algunos países, principalmente en de enfermos o ancianos, etcétera. Francia, Los trabajos de servicio a favor de la se considerada ha como intentado pena, una con variante un fuerte comunidad tienen las siguientes características contenido de medida de seguridad; esta medida comunes: se ha planteado principalmente como un substitutivo de la relegación, aunque puede hacerlo también con la prisión. a) No son remunerados; b) Se efectúan fuera del horario de Se utiliza con reincidentes del orden trabajo normal; c) Se prestan en una institución de Pueden prestarse también en Las características cumplimiento las marca el juez. 38 delitos graves o con puesta en ejecución ya en el curso de la propia pena principal. instituciones educativas; e) en multirreincidentes de delitos leves; puede ser beneficencia, pública o privada; d) común del No es de carácter indeterminado; en cuanto a su duración es, en principio, de diez Revista Jurídica años, y se aplica después de minuciosos estudios de personalidad. Se consiste en detectar la presencia o ausencia del ejecuta en un establecimiento especializado y es una pena curativa y no sólo represiva. Termina al cumplir el reo 65 años de edad o La tecnología del monitoreo electrónico puede substituirse por sujeto vigilado, por la señal que emite un transmisor a través de las líneas telefónicas, a una computadora previamente programada. libertad condicional después de cinco años de aplicación. El encargado de su aplicación y de dictar sus modalidades es el juez de aplicación de penas (juge de e’ application des peines), figura de gran importancia en la administración de justicia europea. El transmisor es como un reloj de pulsera que debe el vigilado; la computadora está programada para avisar el momento en que deja de recibir la señal (lo cual indica que el sujeto se apartó del lugar en que debería estar), o para hacer cotejos a horas determinadas al azar. Se “La gran ventaja del nuevo sistema portar han desarrollado múltiples tecnologías, que pueden combinarse entre sí, reside en su flexibilidad, en sus posibilidades de por diversificar las modalidades de aplicación de la comprobar que realmente es el vigilado el que medida y adaptarlas a la personalidad más o responde menos peligrosa de cada delincuente, tal como portada por el sujeto, que se introduce en una será apreciado en el curso del cumplimiento de caja especial previamente adaptada al teléfono la pena, y especialmente en el momento en que del domicilio; monitoreo visual, por cámara de se plantee la cuestión de su puesta en libertad circuito cerrado; receptores móviles, para que el bajo condición”. oficial de libertad vigilada pueda monitorear MONITOREO ELECTRÓNICO. desde su automóvil, sin disturbar la tranquilidad del A partir de 1985 (la primera aplicación ejemplo: al hogar verificadores teléfono: o de tarjeta interrumpir el voz, para electrónica, trabajo del supervisado; etcétera. es de diciembre de 1984), se está utilizando en los Estados Unidos de Norteamérica El monitoreo electrónico fue diseñado el monitoreo electrónico en las diversas formas de en un principio como complemento del arresto domiciliario, pero atiende a ampliar su radio de libertad vigilada. acción, Son 32 estados vigilada y posteriormente a confinamiento, prohibición de ir a lugar determinado, o quizá extrañamiento y Canadá destierro; (donde se la libertad Unión Inglaterra de a Americana los que participan en este programa; e ya primero denomina los proyectos de utilización de tagging) han iniciado, en forma experimental, la satélites, antenas parabólicas o telefonía celular, aplicación de monitores. hacen ver que esto no es imaginario sino claramente factible. Monitor (del latín monitor, monitoris) es el que amonesta o avisa, y se les ha llamado así a los aparatos radiaciones. que revelan la presencia de La tecnología de monitores ha sido peculiarmente útil para ciertos casos en que es muy desaconsejable la prisión (ancianos, mujeres embarazadas, enfermos graves y, ahora, sujetos con SIDA). 39 Poder Judicial de Nayarit Podemos Parece claro que el monitoreo preguntarnos: en ¿estamos este preparados instante para el electrónico tiene grandes ventajas, y que puede cambio tan drástico sobre la sustitución de la ser mucho más barato que la prisión, sin pena de prisión? La pregunta parece necesaria, embargo presenta una serie de problemas por pues si ya ahora hay individuos que evaden la demás interesantes. justicia, podría pensarse que la situación será Primero mencionaremos que hay problemas técnicos; es necesaria una muy buena red telefónica, y un equipo de especialistas capacitados. Además, hay problemas jurídicos, sociales, psicológicos y éticos que es necesario plantearse de antemano. peor con un sistema punitivo más abierto que actual. Considero que se trata de una cuestión de conciencia; si bien hemos vivido por años con la idea de que la cárcel es el único remedio para combatir la delincuencia, el drama que a diario se vive en los retenes exige un vuelco de concepción. Sin embargo, el elevar la penalidad en los tipos penales, no es la forma de disminuir No faltará quien considere antiético el monitoreo, o peor aún, violatorio a los derechos humanos, pero, ¿es más humana y ética la el fenómeno criminológico, sino la implementación de nuevas penas que sean alternativas, propio de un sistema democrático. prisión? Ello implica, la inserción a los códigos De todas formas siempre habrá que resolver las preguntas de: ¿a quién?, ¿cómo?, penales de algunas de las penas alternativas anteriormente señaladas. ¿por cuánto tiempo?, y tener un claro plan de acción, pues “el equipo de monitoreo no debe ser nunca un equipo en busca de un programa”. Para la reparación del daño es necesaria también una reforma sustancial, para que en respeto al principio de equidad en las partes, sea Por lo que, atendiendo a esos razonamientos me voy a permitir subrayar lo siguiente: resarcida la víctima con las nuevas penas; porque desde ese momento el ciudadano va a creer en la justicia, en las instituciones y se va a sentir protegido por la Ley. 40 Revista Jurídica 9 LA COMISIÓN NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS COMO ORGANISMO AUTÓNOMO. Autor : Licenciada Zoila Santiago Romero Secretario de Acuerdos del Juzgado de Primera Instancia del ramo penal de Bucerías Los organismos autónomos establecidos A pesar de que se cree que es posible por la Constitución Federal, han sido desde su realizar creación en distintas épocas, sujetos de críticas reformas al texto Constitucional, así como a las por una ausencia marcada de esa autonomía leyes que de ella emanan, para otorgar una que, por lo menos, en las leyes que los regulan verdadera se encuentran establecidas. Constitucional, algunas modificaciones, autonomía que de ajustes este garantice que y Órgano se va a cumplir adecuadamente con las necesidades de Es el caso de estudio, al hablar de uno la población para beneficio del Estado mexicano, de los órganos mas importantes que existen en obteniendo con el sistema Jurídico Mexicano como lo es la crecimiento y Comisión de los Derechos Humanos. cultural de México y, como consecuencia, de esto el desarrollo tan político, anhelado social y todos sus habitantes. Sin embargo, se quiere hacer mención de que, como esta institución se ha analizado en cuanto a su y catalogó en un conjunto de derechos y garantías funcionamiento desde distintos puntos de vista, de tipo individual, sino que fue pionera en el la verlo mundo en establecer los derechos sociales únicamente desde el punto de vista de que, si propios de los grupos, que por su especial en situación de desventaja requieren de protección intención realidad estructura, que existe se o organización La Constitución vigente no solamente pretende no una es verdadera autonomía para funcionar. especial de la ley, como es el caso de los trabajadores, campesinos y los indígenas. Debido a los abusos del poder que desafortunadamente existen en nuestra La Comisión Nacional de Derechos sociedad, no se ha permitido hablar de una Humanos se creó, inicialmente, como un órgano verdadera autonomía, de una independencia de desconcentrado cualquiera de los poderes en los que se divide el Gobernación. Estuvo adscrita directamente al Estado para su funcionamiento, principalmente, titular de la dependencia y sustituyó en aquél encontramos dependencia del Ejecutivo, quien entonces, a la Dirección General de Derechos por sí o a través de las Secretarias de Estado, Humanos de esa Secretaría. de la Secretaría de intervine en las decisiones que este organismo autónomo debe tomar para beneficio de la Nación. La filosofía creadora de la Comisión Nacional de Derechos Humanos, parte de la idea de que en México todos los individuos, aún 41 Poder Judicial de Nayarit aquéllos que han cometido los más graves directa que la Comisión tenía del Ejecutivo delitos, tienen derecho a gozar de las garantías Federal, individuales que consagra nuestra Constitución, Presidente, al igual que al Secretario Técnico, e dentro de las cuales están las correspondientes a invitar a los Consejeros; lo que hacía suponer la integridad y la dignidad de la persona. Dichas una muy escasa autonomía para su operatividad. garantías les deben ser respetadas en todos los También se impugnó, desde luego, la ubicación ámbitos jurídicos en que se manifiesten, aún en del organismo como una mera dependencia las descentralizada de la Secretaria de Gobernación. averiguaciones previas y en los a quien correspondía nombrar al procedimientos de tipo penal, en donde, con mayor claridad, deben estar presentes las Ante la crítica a que se vio sometida la garantías de respeto que la ley otorga a cada primera Comisión Nacional de Derechos persona. Humanos, se estimó procedente incluirla en el texto de la Constitución General del país, a fin de La exposición de motivos del Decreto que su actuación estuviera claramente apegada señaló que corresponde al Estado a la ley y se convalidaran sus propósitos de democrático moderno garantizar la seguridad defensa de los derechos humanos. Por eso, de sus ciudadanos, reconocer la pluralidad mediante la adición que se hizo al artículo 102 política, alentar a la sociedad civil, preservar el Constitucional orden, establecida la base constitucional del organismo. Presidencial 54 la paz salvaguardando y el la estabilidad pleno ejercicio social, de de un apartado “B”, quedó las garantías individuales y la vigencia del principio El apartado “B” del precepto que se de legalidad en la ejecución de las atribuciones comenta, consagra la institución que ha recibido de los órganos del gobierno. el nombre genérico de Ombusman, de acuerdo El procedimiento de la creación de la con su modelo escandinavo, y que se situó en Comisión Nacional de Derechos Humanos motivó este artículo por una aproximación bastante severas críticas. Se afirmó, en ese entonces, que directa con el Ministerio Público, ya que poseen su integración fue violatoria de la Constitución, características puesto que se trataba de una institución no reformador de la Constitución consideró que prevista en la Carta Magna. Igualmente se dijo era el encuadramiento más aproximado dentro que fueron presiones internas y externas las que de apresuraron su creación, más que una idea virtud de que el Ministerio realiza funciones de verdadera de respeto a los derechos humanos. procuración de justicia, que de cierta manera Además, se señaló que el Decreto fue expedido pueden sin fundamento legal alguno, y con notables institución del Ombudsman. nuestro diversas, ordenamiento considerarse pero el órgano fundamental, paralelas a las de en la limitaciones en cuanto a la competencia y la autonomía del organismo creado; y que al Como un concepto general podemos supervisarse a sí mismo dicho organismo, se describir al Ombudsman, con independencia de convertía en juez y parte. los muy variados matices que ha adquirido en cada uno de los ordenamientos (en su mayoría Especialmente se criticó la dependencia de carácter constitucional) en los cuales se ha consagrado, como el organismo dirigido por uno o varios funcionarios designados por el 54 Publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 6 de Junio de 1990. 42 Revista Jurídica órgano Legislativo, el Ejecutivo, o ambos, que mexicano y aprobados por el Senado de la con el auxilio de personal técnico, posee la República, ya que estos últimos se incorporan al función orden jurídico esencial de recibir e investigar reclamaciones (lo que también puede hacer de interno de acuerdo con lo establecido por el artículo 133 constitucional. oficio), por la afectación de los derechos e intereses legítimos de los gobernados, La función esencial de los mencionados incluyendo los de carácter fundamental, de organismos, manera u quejas en contra de actos u omisiones de omisiones de las autoridades administrativas, no naturaleza administrativa de cualquier autoridad sólo por infracción de la legalidad, sino también o servidor público, que violen los derechos por humanos reconocidos por el orden jurídico especial respecto injusticia, de los irrazonabilidad actos o retraso manifiesto. radica en su conocimiento de nacional. Sin embargo, excluye los actos que provienen del Poder Judicial de la Federación, En primer lugar, el organismo debe así como los asuntos electorales, laborales y intentar un acuerdo entre las partes y de no jurisdiccionales, ya que de acuerdo con la lograrlo, experiencia realizar una investigación para de instituciones similares y los proponer, sin efectos obligatorios, las soluciones antecedentes nacionales, se ha considerado que inconveniente estime mas adecuadas para evitar o que los nuevos organismos subsanar las citadas violaciones. Esta labor se conozcan de dichos actos u omisiones, para los comunica periódica y públicamente a los más cuales existen otros medios de tutela y por el altos órganos del gobierno y del parlamento, contrario, con la atribución adicional de proponer las imparcialidad o autonomía de los organismos medidas mencionados. legales consideren o reglamentarias necesarias para que perfeccionar se pueden afectar la objetividad, la protección de los citados derechos e intereses. El precepto constitucional también señala como característica esencial de los nuevos Debe destacarse que dichos organismos instrumentos, la formulación de deben tener carácter autónomo, pues si bien la recomendaciones norma constitucional no lo dispone de manera vinculatorias, porque si fuesen obligatorias para expresa, sí establece que deberán formular las recomendaciones públicas autónomas, lo que transformarían en decisiones jurisdiccionales y, requiere por tanto, los citados organismos se convertirían de manera indispensable la autoridades públicas a las autónomas que se dirigen, no se independencia formal y material de los propios en organismos. complicaciones que esto motiva, puesto que lo que La comprende tutela dichos protección preventivos, es todas establecer sencillos, rápidos las medios y sin humanos que otorga el orden jurídico nacional, derivados de la afectación de los derechos de los lo que significa que están comprendidos tanto gobernados, los establecidos por la carta federal, como por jurisdiccionales sin sustituirlos. Como se ha las internacionales, y ratificados por por los pretende con formalidades, para la solución de los conflictos ordinarias de instrumentos se tribunales, derechos leyes la de verdaderos que auxilien a los órganos los tratados observado en la realidad, la fuerza de estas el gobierno recomendaciones les otorga, según el texto 43 Poder Judicial de Nayarit fundamental, la facultad de formular denuncias directivos de la Comisión Nacional, como en y quejas ante las autoridades respectivas. otros apartados, se denota la inatención del ordenamiento legal, de que los profesionales del Con la adición constitucional que se Derecho que los ocupen gocen de buena mencionó, se dio nacimiento pleno en la vida reputación y prestigio, y que no hayan sido jurídica del país a la Comisión Nacional de condenados Derechos Humanos. Posteriormente, el Congreso ameriten pena corporal de más de un año de de la Unión expidió la Ley de la Comisión prisión; pero si se trata de robo, fraude, Nacional de Derechos Humanos, misma que se falsificación, abuso de confianza u otros que publicó en el Diario Oficial de la Federación del lastimen 29 de junio de 1992. concepto público, los inhabilitará para el cargo por delitos seriamente la intencionales buena fama que en el cualquiera que haya sido la penal. En primer término, el artículo 2 de dicho ordenamiento, define a la Comisión Para garantizar plenamente las Nacional como “Organismo descentraliza do, con actuaciones de la Comisión, el artículo 16 de la personalidad jurídica y patrimonio propios, que Ley determina, que tanto el Presidente de la tiene Comisión por objeto esencial la protección, como los Visitadores Generales, observancia, promoción, estudio y divulgación tendrán fe pública en sus actuaciones con de los derechos humanos previstos por el orden objeto de certificar la veracidad de los hechos, jurídico mexicano”. de las quejas o inconformidades que lleguen a presentarse ante la Comisión Nacional. El carácter autónomo del organismo se refuerza con el sistema de designación de su presidente, ya que su CONCLUSIONES nombramiento Se han dado algunos pasos para hacer corresponde al presidente de la República, pero sometido a la aprobación de la Cámara de Senadores, o en los recesos de ésta, a la Comisión Permanente del Congreso de la Unión. de la Comisión Nacional de Derechos Humanos un órgano autónomo. Sin embargo aún no lo es. Para empezar, el sistema de designación presidencial exige su sustitución por otro que dé La base principal de la credibilidad y confianza necesarias para la actuación de los órganos defensores de los Derechos Humanos del tipo Ombudsman, es precisamente su actuación autónoma frente al gobierno, por ello la Ley de la Comisión Nacional de Derechos Humanos y su Reglamento, establecen una serie de prerrogativas jurídicas tendientes a lograr que esta autonomía se actualice con claridad y mayor espacio al Congreso de la Unión y no sólo al Senado; mayorías calificadas de por lo menos las dos terceras partes o del 75% de los miembros del Legislativo para la determinación de los titulares; modificar la norma que obliga a la Comisión a informar al Ejecutivo, para que éste entienda como un informe alargar el mandato del Ombudsman a por lo menos eficacia. se exclusivamente al Legislativo y a los ciudadanos; ocho años y con posibilidad de reelección. De esta forma tanto en los requisitos que la ley señala para ocupar los cargos Igualmente el tema de la autonomía financiera debe perfeccionarse: se requiere que 44 Revista Jurídica la Constitución determine un porcentaje del Otras cuestiones son necesarias para presupuesto para ella, o que se arbitre un perfeccionar la independencia de la Comisión método más seguro para garantizar en todo Nacional de Derechos Humanos. Una de ellas momento la autonomía tiene que ver con el régimen laboral de sus para los financiera, como demás funcionarios. Es necesario en ese organismo autónomos. crear un servicio civil de carrera. Además, convendría revisar el funcionamiento interno y En cuanto la externo de la Comisión, a la luz de los principios Constitución le veda conocer, debe mencionarse de los órganos constitucionales autónomos, que pues existen a asuntos las materias que electoral-administrativo, laboral-administrativos, cierto es que un titular o titulares jurisdiccional- independientes pueden realizar su labor muy administrativos, en donde la Comisión sí podría bien, pero con una estructura constitucional y pronunciarse. Está claro que la Comisión no legal adecuada para los tiempos democráticos podría que se viven, las tareas de la Comisión, además conocer y sobre cuestiones específicamente jurisdiccionales, pero los jueces de y los distintos órganos del Estado, tradicionales independencia, tendrían la tranquilidad de que o no, emiten actos administrativos de los que la nunca podrían ser constreñidos al margen del Comisión podría hacer materia. Derecho tener todo por sustento órganos constitucional estatales, de partidos políticos, grupos sociales o ciudadanos en el Una cuestión final e importante tiene desarrollo Constitucional de sus atribuciones. que ver con el rango de protección de los derechos humanos que atiende la Comisión: Un último aspecto que revisar a la luz además de los otorgados por el ordenamiento del nacional, la modificación que piden los nuevos impulsar, consiste en conocer las implicaciones tiempos algunas que para un auténtico Estado Federal tiene el entraña último y que Constituciones han plasmado ya latinoamericanas, nuevo federalismo párrafo del que artículo se 102 pretende “B” de la artículo 6 proteger también aquellos derechos humanos Constitución que los tratados internacionales reconocen y fracciones IV y V de la Ley de la Comisión garantizan; es decir, México debe asumir con Nacional de los Derechos Humanos, pues la todas Comisión deberá de abocarse exclusivamente a las consecuencias, las tesis de la en relación con el prevalencia del Derecho Internacional sobre el los Derecho Interno, principalmente en materia de Federales, y dejar que las comisiones estatales se derechos humanos. concentren totalmente a la esfera local. actos u omisiones de las autoridades 45 Poder Judicial de Nayarit 10 FORMULARIO PARA LA PRÁCTICA DEL DERECHO CIVIL. GONZÁLEZ PINEDA José Ramón. Tepic, 2001, 199 pp. Como práctica El 22 de agosto de 1981 se publicó el judicial decreto número 6434 de 30 de julio de 1981, que durante más de veinte años, de la experiencia contiene el Código de Procedimientos Civiles académica como profesor universitario y como para el Estado de Nayarit. profesional producto como de servidor la público abogado postulante, surgió este texto aplicable a la realidad del foro nayarita. El 21 de noviembre de 1992 se publicó un nuevo Código de Procedimientos Civiles, Compuesto por doce capítulos, la obra decreto número 7519, entrando en vigor comprende todos los aspectos que en materia noventa días después de su publicación, mismo civil puede necesitar el litigante. Al inicio de que aún se encuentra vigente. cada capítulo se ofrece una breve pero clara explicación del tema a tratar y luego a continuación los escritos correspondientes. En los restantes capítulos se abordan los siguientes temas: También encontramos redacciones de • autos o acuerdos que elabora el servidor público judicial en el ejercicio de sus funciones, situación cautelares. • que lo convierte en una obra completa. capítulo I: Antecedentes Jurisdicción voluntaria por disposición de la ley y a solicitud de parte interesada; • El Medios preparatorios de juicio y medidas de la Jurisdicción contenciosa, en el que se ven escritos sobre el juicio ordinario, auto de legislación procesal civil en el Estado de Nayarit. entrada, En este apartado se puede encontrar los siguientes datos: el emplazamiento, contestación de reconvención y pruebas, la la su sentencia la demanda, la contestación, las definitiva y la ejecución de sentencias. Mediante decreto número 1736 del 1º. • Los juicios de tramitación especial como el de enero de 1938 publicado en el periódico juicio ejecutivo, hipotecario, desahucio y oficial el 12 de enero del mismo año, se sumarísimo. adoptaron para nuestra entidad los códigos civil • y de procedimientos civiles de 1932 para el distrito federal y territorios federales, entrando En la ejecución forzosa se estudia el embargo. • en vigor el 1º de julio de 1938. Las tercerías coadyuvantes y excluyentes son tema del capítulo octavo de la obra. • Concursos voluntarios, la rectificación y graduación de créditos. 46 Revista Jurídica • El capítulo décimo trata del derecho El autor es Maestro en Derecho Público, procesal familiar, como la suplencia del profesor de la Universidad Autónoma de consentimiento Nayarit para contraer y como servidor público judicial, matrimonio, autorización a los cónyuges inicialmente fue notificador, luego secretario para la realización de determinados actos, de separación conyugal, Magistrado Consejero, y Magistrado Presidente patrimonio, patria potestad, alimentos, del Tribunal Superior de Justicia; cuenta con divorcio, entre otras. una larga trayectoria dentro de la carrera del domicilio acuerdos, Juez de Primera Instancia, judicial. Este capítulo es el más extenso. El libro que se reseña está destinado a Los capítulos finales tratan de los juicios ser un documento de obligada lectura para sucesorios y de los incidentes y recursos, estudiantes de Derecho, abogados postulantes litispendencia, y funcionarios judiciales; es un trabajo pionero conexidad, personalidad y la revocación. falta de en el Estado de Nayarit. 47 Poder Judicial de Nayarit 11 AFORISMOS JUDICIALES. El aforismo es una sentencia breve que CASUS FURTUITUS resume algún conocimiento esencial o una PRAESTUT. En reflexión filosófica. Máxima que se da como del guía en una ciencia o arte. Se deriva del caso fortuito. IN ningún NULLO CONTRACTO caso se responde griego y en principio significaba ofrenda y oblación y con el tiempo pasó a ser CASUS FURTUITUS A MORA EXCUSANT. El caso fortuito excusa la mora. definición, dicho o sentencia concisa. ARTÍCULO 19.- En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deberá ser conforme a la DICTIUM UNIUS DICTUM NULLIUS. El dicho de un letra, o a la interpretación jurídica de la ley, a testigo es como el de ninguno. falta de ésta, se fundará en los principios DIES A QUO NON COMPUTATUR IN TERMINO. El generales del derecho. día del comienzo no se computa en el plazo. En materia penal y fiscal: NO IMPROBUR LITIGATOR. Litigante temerario. Los aforismos del Derecho Romano como principios generales del Derecho; su fin IN DUBIS FAVORABILIA. La duda favorece. es orientar al juez al aplicar el derecho. IURA NOVIT CURIA. El juez conoce el derecho Principios generales del Derecho = IUS EST ARS BONI ET AEQUI. El derecho es el aforismos jurídicos.__COVIELLO Son muy comunes. Tanto en los libros arte de lo bueno y de lo equitativo jurídicos como en los escritos forenses. Entre ellos abundan los procedentes del IUSTITIA EST CONSTANTS ET PERPETUA Derecho Romano. VOLUNTAS IUS SUUM CUIQUE TRIBUERE. La justicia es la constante y perpetua voluntad ABSENTIA LONGA ET MORS A EQUI PRONTUR. La ausencia prolongada y la muerte de dar a cada uno lo suyo. se equiparan. LA EXCEPTIOO NON ADIMPLETI CONTRACTUS. Excepción de contrato no cumplido. AUDI ALTERAM PARTEM. Escucha también a la otra parte. Prejuzgar con imparcialidad es LEX preciso escuchar a ambas partes. posterior deroga a la anterior 48 POSTERIOR DEROGAT PRIORI.- La ley Revista Jurídica NE AT INDEX ULTRA PETITA PARTIUM. El juez no puede ir más allá de lo pedido por las partes. PROBATORIO NEGANTIS FACTUM NULLA EST PROBATIO. Al que prueba vence la presunción. VINCIT PRAESUNTIONEM. La niega no le toca probar. NEMO INAUDITUS CONDEMNETUR.- Que no se QUOD NON EST IN ACTIS NON EST IN HOC condene a nadie, sin ser oído. MUNDO. Lo que no está en actas no existe en el mundo. NON REFORMATIO IN PEIUS. Está prohibido RES INTER ALIOS ACTA. Los casos o actos son reformar para empeorar. para los que intervienen en él. NOTORIA NON EGENT PROBATIONE. Lo notorio UBI EADEM EST RATIO, EADEM EST O DEBET ESSE no requiere prueba. JURIS DISPOSITIO. Donde hay la misma razón, debe ser la misma la disposición del Derecho. NUMTIAS NON CONCUBITUS SED CONSENSUS FACIT. El matrimonio no se hace por la UBI LEX NO DISTINGUIT DEBETUR. No debemos cohabitación sino por el consentimiento. distinguir donde la ley no lo hace. 49 Poder Judicial de Nayarit 12 MENORES INFRACTORES Graciela Flores Ceniceros, Srio. de Acuerdos, Juzgado Primero Familiar INTRODUCCIÓN cerrado y reglamentado, distinto al mundo del A principios de siglo no había en nuestro país un derecho especial para menores, esto es, los niños no eran una "Materia" sobre la cual debían dictarse normas específicas. Cuando un menor de edad infringía los códigos penales, sólo se consideraba la posibilidad de que recibiera una pena menor, "atenuada" decía el Derecho, a la que recibiría si tuviera la mayoría de edad. del "descubrimiento de la infancia", siguió la de la infancia enferma, delincuente o, en múltiples formas, desviada. El legislador (como el médico, el psicólogo o el maestro) comienza las primeras décadas del presente siglo se elaboraron un conjunto de proyectos legislativos que, respondiendo a una que rebasa el ámbito nacional, intentaban justificar la creación de un nuevo espacio, esgrimiendo las razones por las que los menores delincuentes debían recibir un trato interesarse en administrar la vida del niño, en prescribir lo que puede y lo que debe, lo que no puede y no debe hacer. De este modo, la programación que resulta del saber teórico Este proceso de diferenciación, administración, de los intereses del Estado. El saber teórico reaparece bajo los rasgos de un poder administrativo que, en adelante, estará facultado para reglamentar sobre las necesidades del niño (las que debería tener), así como sobre el grado de desarrollo que, científicamente, tendría derecho a esperarse de el1. aparte, diferente al del adulto. Al término de esta primera fase, ya de constitución de una identidad propia para la infancia que se había originado en el mundo occidental hacia finales del siglo XIX, cobró auge en nuestro país al término de la lucha armada. Al igual que en otras sociedades, en la nuestra también surgieron grupos abanderados de los nadie dudaba que el niño fuera una materia específica tanto para el Derecho como para la medicina, la psicología o la pedagogía. El niño había campos, pugnaban porque éste recibiera un trato especial. Como han señalado diversos autores, si bien el concepto de niño hizo posible en el siglo XIX el desarrollo de un saber teórico sobre la adquirido entonces su cartilla bajo el estatuto de su especificidad. Por cuanto toca al ámbito de la justicia, los niños y los adolescentes quedaron fuera de los tribunales para adultos y fuera también de sus prisiones. Los antiguos internados correccionales, antes en manos de órdenes religiosas y patronatos de beneficencia, fueron infancia, su principal efecto fue, que la sociedad confinó el período de la infancia a un sistema de naturalización, de pertenencia social, pero sólo derechos del niño y grupos que, en todos los 50 a sobre el niño, es puesta al servicio de la Durante tendencia adulto. Así, en todas partes, después de la época 1 Mannoni, Maud, La educación imposible, México, Siglo XXI Editores, 1983, pp. 127-130. Revista Jurídica de una u otra manera incorporados a la esfera intervención del Ministerio Público, libertad pública y pasaron a formar parte de los aparatos caucional, etc. del Estado. En adelante, lo que se venía haciendo en esos internados pasó a convertirse en un procedimiento "oficial" dentro del ámbito de impartición de justicia. Educar a estos niños El Código de 1931 estableció dejar fuera del margen de la represión penal a los menores y sujetarlos a una política tutelar y educativa. en una cierta manera o "corregirlos", nunca más sería una "obra de caridad" o de “filantropía, sino de "justicia" impartida por el Estado. De este modo, si a principios de siglo existían unos cuantos establecimientos correccionales en el En cuanto a su estructuración, era colegiado, y se componía de un Médico, un Maestro y un Jurista, quiénes conjuntaban sus conocimientos a efecto de obtener un estudio completo de la personalidad del menor. país, hoy en día cada Estado de la República El procedimiento estaba alejado de cuenta con sus leyes e instituciones propias para todo formulismo para así evitar todo temor en menores infractores. los menores; La ley dejaba al recto criterio y a la prudencia del instructor la forma de practicar PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA sus diligencias, y, en general, de orientar el Dentro de la evolución y variantes que procedimiento olvidado del rigorismo, han sufrido las diversas legislaciones en materia solemnidad y recursos que caracterizaban al de menores, cabe citar los comentarios al procedimiento ordinario en materia de adultos. respecto esgrimidos por Francisco González de La personalidad del menor infractor era la Vega, así el autor señala en su obra El Código Penal Comentado, que el Código de 1871 estudiada en cuatro secciones: médica, la psicológica, pedagógica y social. Tales secciones responsabilidad de los menores su edad y y la casa de observación formaban en conjunto discernimiento, declarando al menor de nueve el Centro de Observación e Investigación, que años, permitían estableció como exento bases de para definir responsabilidad, al al Tribunal tomar en cuenta al comprendido entre los nueve y los catorce años momento de emitir sus resoluciones el análisis en situación de duda que aclararía el dictamen somático, psíquico y sociológico del infractor. pericial, y al de catorce a dieciocho años, con discernimiento ante la ley y presunción plena en su contra. El Código de 1929 declaró al menor socialmente responsable, sujeto a tratamiento educativo a cargo del Tribunal para Menores, que fue creado por la Ley de 1928, estableciendo sanciones de constituyeron vigilada, carácter especial, arrestos escolares, reclusión educación en correccional, como libertad establecimientos colonia lo agrícola, La autoridad policíaca sólo intervenía cuando se trataba de poner a disposición de los Tribunales al a los infractores. El no existir la función persecutora en tratándose de menores y en lo relativo al defensor no estaba contemplada. de a respectivos Ministerio Público no tenía ninguna intervención Las medidas acordadas por el Tribunal no eran definitivas y podían modificarse, disposición de los Jueces de menores, libertad revocarse, o reformarse por el mismo Tribunal, en el procedimiento, pero con la salvedad de consagrándose la indeterminación de la medida que se sujetarían a las normas constitucionales decretada con fines de corrección educativa. en cuanto a detención, formal prisión, 51 Poder Judicial de Nayarit La Organización de las Naciones derecho a la presencia de los padres o tutores, el Unidades, que se ha propuesto siempre velar derecho a la confrontación con los testigos y a entre otras cosas por los derechos del hombre, interrogar a estos, y el derecho de apelación ha aprobado diversos documentos, como la ante una autoridad superior. Declaración Universal de los Derechos Humanos, el Convenio Internacional de Derecho Civiles y Políticos, el Convenio Internacional de Derechos Humanos, Económicos, Sociales y Culturales, y las Reglas para el Tratamiento de Reclusos, por citar sólo algunos de ellos. En materia de menores, como documentos aprobados por la Organización de las Naciones Unidas tenemos: Las Reglas Mínimas Cada vez que un menor sea detenido, la detención se notificará inmediatamente a sus padres o su tutor, y cuando no sea posible dicha notificación inmediata, se notificará a los padres o al tutor en el más breve plazo posible. El de Beijing y que fueron elaboradas en la capital funcionario examinará u sin organismo demora la posibilidad de poner en libertad al menor. de las Naciones Unidas para la Administración de Justicia de Menores, conocidas como las Reglas juez, competente, Sólo se aplicará la prisión preventiva como último recurso y durante el plazo más breve posible. de la República Popular China en mayo de 1984, Siempre que sea posible, se adoptarán y aprobadas el 29 de noviembre de 1985 por la Asamblea General de dicha organización, medidas sustitutorias de la prisión preventiva, convirtiéndose en un documento de carácter como esencial en materia de justicia minoril. permanente, la asignación a una familia o el traslado Por la importancia que representan los derechos procesales documento, cabe consagrados transcribir los en de la supervisión a un hogar estricta, o a la una custodia institución educativa. tal El mayor procedimiento favorecerá los intereses del menor y se sustanciará en un trascendencia jurídica y así tenemos: ambiente de comprensión que permita que el menor participe en él y se exprese libremente. OBJETIVOS DE LA JUSTICIA DE MENORES El sistema de justicia de menores hará hincapié en el bienestar de estos y garantizará, que cualquier delincuentes proporcionado respuesta será a en las a los todo menores momento circunstancias del delincuente y del delito. DERECHOS DE LOS MENORES. En todas las etapas del proceso se respetarán garantías procesales básicas tales como la presunción de inocencia, el derecho a ser notificado de las acusaciones, el derecho a no responder, el derecho al asesoramiento, el 52 El menor tendrá derecho a hacerse representar por un asesor jurídico durante todo el proceso o a solicitar asistencia jurídica gratuita cuando esté prevista la prestación de dicha ayuda en el país. La decisión de la autoridad competente se ajustará a lo siguientes principios: a) La respuesta que se dé al delito será siempre proporcionada, no sólo a las circunstancias y la gravedad del delito, sino Revista Jurídica también a las circunstancias y necesidades del menor, así como necesidades a las de la sociedad. b) Las Cabe citar asímismo las Directrices de las Naciones a personal reducirá se la Riad, por haber sido discutidas y aprobadas en del Naciones Unidas en el mes de diciembre de 1990. al mínimo Por su importancia cabe transcribir lo relativo a la administración de justicia de menores que previene de manera esencial tal impondrá de la libertad • el menor contra persona, o reincidencia a delitos • otra por promulgar y Deberá promulgarse y aplicarse una legislación que prohíba la víctimización, la los malos tratos y la explotación de los cometer graves deberán el bienestar de todos los jóvenes. condenado por un acto violencia gobiernos para fomentar y proteger los derechos y sea grave en el que concurra Los aplicar leyes y procedimientos especiales personal, en el caso de otros de documento: privación que Prevención fueron aprobadas por la Asamblea General de las posible. Solo la la tras cuidadoso estudio y c) para Delincuencia Juvenil; denominadas Directrices de menor se impondrán sólo se Unidas principio en esta ciudad, y que en definitiva restricciones libertad breve plazo posible. niños y jóvenes, así como su utilización y para actividades delictivas. siempre que no haya otra • respuesta adecuada. Ningún niño o joven deberá ser objeto de medidas de corrección o castigo severos o d) En el examen de los casos degradantes en el hogar, en la escuela o se considerará primordial en cualquier otra institución. el bienestar del menor. • Los delitos cometidos por menores no Deberán adoptarse y aplicarse leyes para limitar y controlar el acceso de los niños y se sancionarán en ningún caso con la pena jóvenes a las armas de cualquier tipo. capital. • Los menores no serán sancionados con penas corporales. La autoridad fin de impedir estigmatización, incriminación competente podrá suspender el proceso en cualquier momento. El A confinamiento de menores que prosiga victimización de los jóvenes, la e deberá promulgarse una legislación por la cual se garantice que todo acto que no se considera un delito, ni es sancionado en cuando los comete un adulto, tampoco establecimientos penitenciarios se utilizará en deberá todo momento como último recurso y por el objeto de sanción cuando es cometido más por un joven. considerarse un delito ni ser 53 Poder Judicial de Nayarit • Deberá capacitarse personal de ambos intereses y la seguridad de la sociedad. Así como sexos encargado de hacer cumplir la ley u tampoco implica que los menores no cuenten otro pertinente, para que pueda atender con un sistema de garantías. El sistema de las necesidades especiales de los jóvenes, garantías de los menores debe establecerse en ese personal deberá estar familiarizado la con los programas y posibilidades de características remisión a otros servicios y recurrir a ellos formación de su personalidad, de su formación en la medida de lo posible, con el fin de como miembros de una sociedad y en proceso sustraer a los jóvenes al sistema de justicia también de formación educativa. Constitución, penal. 3.- atendiendo a personas en de Se sugiere sus propias proceso reflexionar sobre de la De esta manera, plasmados en tales conveniencia de que la legislación de menores documentos los principios rectores de carácter sea federal, para uniformar criterios respecto de proteccionista y su régimen jurídico. menores, través a garantista de a favor pugnar de los por la promulgación de leyes que consagren tales principios y a que deben sujetarse cada uno de los países signatarios en sus respectivas legislaciones. 4.- Es aconsejable poner énfasis en un concepto amplio de seguridad que atiendan los principios sociales, económicos y 5.- El Estado debe implementar acciones CONCLUSIONES 1.- Debe crearse un régimen especial para el conocimiento de dichas conductas, con procedimientos éticos, culturales. de carácter eminentemente tutelares y protectores de los menores, a cargo de órganos colegiados interdisciplinarios, que para mejorar la salud y la educación de los menores de 18 años. La solución preventiva y correctiva a conductas antisociales no radica, ni debe intentarse, en la aplicación de sistemas represivos o punitivos. tengan como objetivo al menor en sí mismo, a 6.-El menor detenido no debe ser un su atención, más que a su responsabilidad en la preso; comisión de infracciones que son constitutivas sistema constitucional tutelar de los derechos de delito. Este régimen especial tutelar que se de los menores, debe atender su condición de propone persona respecto de los menores, excluyéndolos del campo penal, debe realizarse debe en considerarse proceso de un educando. formación de El su personalidad. en razón de sanas y avanzadas acciones de 7.- política criminal, considerando que México es un país de jóvenes y que esos son, sin expresiones idealistas, ni románticas, el futuro de la patria Es necesario replantear otros conceptos de justicia adecuados a los menores, en los que estos sean considerados el objetivo mismo. mexicana. 2.-Las acciones del Estado deben forma real 8.- Resulta urgente ampliar y enriquecer y la noción que hoy en día se encuentra en vigor eficiente la protección de su salud, y educación. sobre la llamada justicia de menores y colmar las La determinación de excluir a los menores del vergonzosas lagunas que la ley presenta en este dirigirse sistema 54 a proporcionar penal, no en significa desdeñar los Revista Jurídica renglón, como el de determinar la condición de los menores "en estado de riesgo". 9.humanización Se requiere y una dignificación 12.infractores profunda del actual sistema El régimen debe ser un para menores régimen especial, fundado en sanas y avanzadas acciones de política criminal general con un amplio sistema de garantías a derechos. 13.- En todo caso, es deber social para la retención de menores. ofrecer soluciones maduras. Esta afirmación 10.- Es importante buscar alternativas sobre la edad para ser sujeto de la ley penal mas allá de una reducción formalista de 18 a 16 años. fundamenta la necesidad de abandonar el falso dilema entre una orientación tutelar y garantista (garantizadora) en materia de menores infractores, evitando la antinomia de ambas 11.- Conviene reflexionar sobre la tendencias. federalización de la legislación en materia de menores infractores. La unificación de criterios permitirá un avance más en la impartición de justicia. 55 Poder Judicial de Nayarit 13 EL CONGRESO DEL ESTADO DESIGNA A MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA Previa comparecencia realizada el día 20 como Secretaria de septiembre ante la Comisión de Gobernación Mecanógrafa, y puntos constitucionales de la XXVII Legislatura posteriormente fungió del por como notificadora del unanimidad de votos de los Diputados del Congreso del juzgado primero civil, Congreso ascendió local Estado se de aprobó Nayarit; el dictamen a Secretaria presentado por el Diputado Carlos Ruiz Flores, de Presidente de la citada comisión mediante el juzgado segundo penal, cual se designa a tres magistrados del Tribunal Superior de Justicia. acuerdos luego del pasó a desempeñar las funciones de Secretaria de estudio y cuenta de la Sala mixta que existía en El Diputado Castillón el Tribunal Superior de Justicia en ese tiempo; Medina, Presidente de la mesa directiva del en Compostela, Nayarit fue titular del Juzgado Congreso local, en sesión pública ordinaria mixto y antes de su designación era Secretaria celebrada el mismo día por la noche en el Salón de “Benito Juárez” tomó la protesta a la Licenciada consejera Laura Elena Fletes Fletes y a los Licenciados Lauro veintiocho años dentro del Poder Judicial avalan Jiménez Borrayo y José Guadalupe Campos su Hernández Tribunal derecho en la Universidad Autónoma de Nayarit Superior de Justicia para un período de diez en la cual también cursó la Maestría en Derecho años de conformidad a lo establecido en el Penal; también ha cursado diversos diplomados artículo 81 de la Constitución Política del Estado y cursos impartidos por la institución. como Carlos Manuel magistrados del Estudio y del experiencia. Cuenta; Consejo Realizó además de su Secretaria la Judicatura; licenciatura en de Nayarit. El Magistrado Lauro La Magistrada Laura Elena Fletes Fletes fue Jiménez adscrita por el Pleno de Magistrados a la Sala egresó de la Escuela de Penal en tanto que los Magistrados Lauro Derecho Jiménez Borrayo y José Guadalupe Campos obteniendo Hernández fueron adscritos a la Sala civil del con Tribunal Superior de Justicia. seguridad la México La Magistrada Laura Elena Fletes Fletes tiene amplia trayectoria judicial en el tesis: 1974 título “ ¿La social en se podrá constituir cómo impuesto o cómo Derecho? ”. que Durante más de veinticinco años fue maestro empezó el 1º. de agosto de 1975 iniciándose del Instituto Tecnológico de Tepic además de 56 una Borrayo Revista Jurídica contar con una amplia trayectoria en la 1984-1989, se tituló con la tesis profesional administración pública en instituciones de los “Modificaciones tres poderes del Estado. En el Poder Judicial del electoral” cursó también la Maestría en Derecho Estado de Nayarit se desempeñó como oficial de Público. partes, Oficial mayor y Secretario General de Universidad Autónoma de Nayarit ha impartido acuerdos del Tribunal Superior de Justicia. En el las Poder Legislativo fungió como asesor jurídico y contemporáneos, en el Poder Ejecutivo fungió como Director de Práctica procesal penal, Derechos humanos y Gobierno del Estado, Jefe del Departamento Metodología jurídica. En el ámbito profesional se jurídico de la Subsecretaría General de Gobierno, desarrolló como abogado postulante y antes de Director General Jurídico de la Secretaría General su de Gobierno entre otros; también ha sido Magistrado numerario del Tribunal Electoral del Corredor Público en el Estado de Nayarit. Estado de Nayarit. El Magistrado En la constitucionales en materia Facultad de Derecho de la cátedras designación de Sistemas Derecho se procesal desempeñaba jurídicos penal, como José El miércoles 24 de septiembre, en el Guadalupe Campos Auditorio “Rey Nayar” fueron presentados por el Hernández es Magistrado Presidente del Tribunal Superior de la Justicia, Licenciado José Ramón González Pineda Escuela de Derecho a los Jueces, Secretarios de Acuerdos del Partido de Judicial de Tepic y a los Secretarios de estudio y egresado la de Universidad Autónoma Nayarit, de cuenta de las salas del Tribunal. generación 57 Poder Judicial de Nayarit 14 El Poder Judicial del Estado, felicita a todos los compañeros que cumplen años en este mes 58 EMPLEADO DEPARTAMENTO CEDANO GÓMEZ ANA MARÍA JUZGADO DE TECUALA DIA 1 GONZÁLEZ RENTERÍA CARLOS DANIEL DEPTO. DE INFORMÁTICA Y CÓMPUTO 1 GARCÍA PÁEZ DAVID JUZGADO DE SAN PEDRO LAGUNILLAS 3 ÁGUILA RODRÍGUEZ RAMÓN JUZGADO DE JESÚS MARÍA 3 GARCÍA SÁNCHEZ MARCO ANTONIO JUZGADO DE HUAJICORI 3 PARRA GONZÁLEZ OBDULIA DEPTO. BIENES Y SERVICIOS 5 GONZÁLEZ NAVARRO MARÍA SALA PENAL 5 ÁLVAREZ RAMÍREZ JOSÉ ADRIANO JUZGADO PENAL DE BUCERÍAS 5 VERDÍAS SANTANA RUTH JUZGADO SEGUNDO CIVIL 5 ALEMÁN RUIZ SUSANA JUZGADO CIVIL DE BUCERÍAS NAY. 6 CARRILLO HERNÁNDEZ MARÍA DE JESÚS JUZGADO PENAL DE SANTIAGO IXC. 8 DURÁN LÓPEZ MARÍA ELVA JUZGADO DE COMPOSTELA 8 BASULTO NÚÑEZ MARA YAMILÉ JUZGADO PRIMERO CIVIL 11 ESTRADA CASTAÑEDA CÉSAR OMAR SECRETARÍA DE LA CARRERA JUDICIAL 13 PÉREZ DÁVILA OSCAR DIONISIO SECRETARÍA DE ADMINISTRACIÓN 14 MIRAMONTES CECEÑA PEDRO JUZGADO SEGUNDO PENAL 14 VALDÉZ FLORES RAMÓN JUZGADO DE COMPOSTELA 15 SEGURA JAIME CLAUDIA SRÍA. GENERAL DE ACUERDOS 15 AMÉZQUITA TORRES LUCÍA JUZGADO PRIMERO MERCANTIL 16 MORALES PEÑA JUAN CARLOS DEPTO. DE INFORMÁTICA Y CÓMPUTO 16 ÁRIAS SALDAÑA AÍDA ARACELI JUZGADO PRIMERO CIVIL 17 LUNA CABRERA ROCÍO JUZGADO PRIMERO FAMILIAR 17 CASTRO CASTELLÓN NORA PATRICIA JUZGADO TERCERO PENAL 18 REYES JIMÉNEZ PATRICIA JUZGADO PRIMERO MERCANTIL 18 GONZÁLEZ MOMITA MICAELA E. ELIZABETH SALA PENAL 20 ARCINIEGA JIMÉNEZ NORMA ALICIA JUZGADO TERCERO PENAL 20 BAÑUELOS YÁÑEZ MARÍA ELENA SRÍA. GENERAL DE ACUERDOS 22 CERVANTES RODRÍGUEZ MARÍA ESTHER JUZGADO TERCERO PENAL 22 JUÁREZ FLORES MARÍA DE LOS ANGELES JUZGADO PRIMERO CIVIL 23 INDA POLANCO MARÍA MERCEDES DEPTO. DE RECURSOS FINANCIEROS 24 SORIA ZAMORA LETICIA JUZGADO SEGUNDO MERCANTIL 26 ZÚÑIGA ESPINOZA RUTH VERÓNICA JUZGADO SEGUNDO MERCANTIL 27 MONTERO IBARRA GAUDELIA JUZGADO DE AHUACATLÁN 29 ROMERO LÓPEZ LUZ MARÍA DEPTO. DE RECURSOS FINANCIEROS 29 SANTANA PARADA MARÍA TERESA JUZGADO SEGUNDO CIVIL 30 VILLA HERNÁNDEZ GERÓNIMO IVAN DEPTO. DE BIENES Y SERVICIOS 30