universidad nacional josé faustino sánchez carrión

UNIVERSIDAD NACIONAL JOSÉ FAUSTINO SÁNCHEZ CARRIÓN
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
TESIS
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA
ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
PRESENTADO POR BACHILLER:
JESUS ALFREDO ALMENDRADES CAQUI
PARA OPTAR EL TÍTULO DE:
ABOGADO
ASESOR:
DR. BARTOLOMÉ EDUARDO MILÁN MATTA
HUACHO-PERÚ
2015
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION .DE UNA ASObACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ASESO.R DE TESIS
DR. BARTOLOMÉ EDUARDO MILÁN MATTA
ASESOR DE TESIS
JesusAifredo Almendrades Caqui
¡¡
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFÓRMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
DEDICATORIA
A mis padres y hermanos por darme la
oportunidad de llegar a cumplir mis
metas.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
- iv
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
AGRADECIMIENTO
Agradezco
a
mi
asesor < Bartolomé
Eduardo Milán Matta por la supervisión
académica y el apoyo en la elaboración
de esta Tesis.
Jesus Alfredo Almendradés Caqui
V
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ÍNDICE
Portada
Asesor y· miembros del Jurado
¡¡
Dedicatoria
iv
Agradecimiento
V
ÍNDICE
vi
RESUMEN
xiv
ABSTRAC
xxiii
INTRODUCCIÓN
XX
CAPÍTULO 1
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1·
1.1.
Descripción de la realidad problemática
1
1.2.
Formulación del problema
5
1.2.1.
Problemática Principal
5
1.2.2.
Problemas Específicos
6
1.3.
Objetivo de Investigación
6
1.3.1.
Objetivo Principal
6
1.3.2.
Objetivos Específicos
6
·i;·
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
vr
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
1.4.
Justificación de la Investigación
7
CAPÍTULO 11
2.
MARCO TEÓRICO
2.1.
Antecedentes de la investigación
9
9
2.1.1. Tesis
9
2.1.2. Artículos
9
2.2.
Bases Teóricas
34
2.3.
Base Legal
34
2.3.1.
Legislación Nacional
39
2.3.2.
Legislación Comparada
40
•
Argentina
40
•
España
44
2.3.3.
Jurisprudencia y plenos Jurisdiccionales
50
2.4.
Definición de términos básicos
59
2.5.
Formulación de Hipótesis
61
2.5.1.
Hipótesis General
61
2.5.2.
Hipótesis Específica
61
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
,.,
· vii ·
EFICACIA JURIDICA DE LATRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
CAPITULO 111
3. METODOLOGÍA
62
3.1.
Diseño Metodológico
62
3.1.1.
Tipo
62
3.1.2.
Enfoque
62
3.2.
Población y Muestra
63
3.3.
Operacionalización de variables e indicadores
64
3.4.
Técnicas de recolección de datos
66
3.4.1.
Técnicas a emplear
66
3.4.2.
Descripción de los instrumentos
66
3.5.
Técnicas para el Procesamiento de la Información
66
CAPITULO IV
4. RESULTADOS
4.1.
Presentación de cuadro, gráficos e interpretaciones
67
67
CAPITULO V
5. DISCUSIÓN, CONCLUSIÓN Y RECOMENDACIONES
78
5.1 .
Discusión
78
5.2.
Conclusiones
80
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
viii
EFlCACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMAClON DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
5.3.
Recomendaciones
81
CAPITULO VI
6. FUENTES DE INFORMACIÓN
83
6.1.
Fuentes Bibliográficas
83
6.2.
Fuentes Hemerográficas
84
6.3.
Fuentes Documentales
85
6.4.
Fuentes Electrónicas
85
ANEXOS
86
01.
Matriz de consistencia
87
02.
Evidencias del trabajo
89
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCH~DAD ANONIMA
INDICE DE TABLAS Y FIGURAS
TABLAS
•
Tabla 01. ¿Cree que es posible que pueda darse la transformaCión
de una asociación
a sociedad anónima de acuerdo a la
normatividad vigente?
•
67
Tabla 02. ¿Considera _que al transformar una persona jurídica no
lucrativa en una lucrativa haría que los integrantes se beneficien?
•
69
Tabla 03. ¿Cree usted que debería ver una regulación normativa
específica para la transformación de una persona jurídica no
70
lucrativa en una lucrativa?
•
Tabla 04. ¿Cree usted que el artículo 333° de la Ley General de
Sociedades
da
un
buen
tratamiento
normativo
para
la
transformación de una asociación a sociedad anónima?
•
72
Tabla 05. ¿Si se considera que es posible la transformación de una
asociación a sociedad anónima cree que transgreda la finalidad por
la cual se constituye la transformación desde un inicio?
•
73
Tabla 06. ¿Cree usted que una persona jurídica sin fines de lucro
pueda desarrollar actividades económicas?
Jesus"Aifredo Almendrades Caqui
75
X
EFICACIA JURÍDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
•
Tabla 07. ¿Cree usted que debería existir esa diferenciación del fin
lucrativo o del fin no lucrativo de las personasjurídicas?
76
FIGURAS
•
Figura 01. ¿Cree que es posible que pueda darse la transformación
de . una asociación a sociedad anónima de acuerdo a la
normatividad vigente?
•
68
Figura 02. ¿Considera que al transformar una persona jurídica no
lucrativa en una lucrativa haría que los integrantes se beneficien?
•
69
Figura 03. ¿Cree usted que debería ver una regulación normativa
específica para la transformación de una persona jurídica no
71
lucrativa en una lucrativa?
•
Figura 04. ¿Cree usted que el artículo 333° de la Ley General de
Sociedades
da
un
buen
tratamiento
normativo
para
la
transformación de una asociación a sociedad anónima?
•
72
Figura 05. ¿Si se considera que es posible la transformación de
una asociación a sociedad anónima cree que transgreda la
Jesus Alfredo Almendrades Caqui.
xi
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
finalidad por la cual se constituye la transformación desde un
74
inicio?
•
Figura 06. ¿Cree usted que una persona jurídica sin fines de lucro
pueda desarrollar actividades económicas?
•
75
Figura 07. ¿Cree usted que debería existir esa diferenciación del fin
lucrativo o del fin no lucrativo de las personas jurídicas?
·;
Jesus Alfredo Almendrades·caqui
77
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ÍNDICE DE ABREVIATURAS
•
APA
American Psychological Association
•
Art .
Artículo
•
ce
(Código Civil)
•
Et al
y otros
•
Exp .
Expediente
•
fund .
Fundamento
•
in c .
Inciso
•
P.
página
•
PP .
páginas
•
LGS
Ley General de Sociedades
•
SUNARP
Superintendencia Nacional de los Registros Publicas
•
s/f
sin fecha
•
TR
Tribunal Registra!
..,_
·· '" Jesus Alfredo Almendrades Caqui
·xiii
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION ÓE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
RESUMEN
El tema de la transformación de asociaciones civiles en sociedades anónimas,
considerando que no existe impedimento legal para que el patrimonio de una asociación
integre el capital social de una sociedad anónima. En ese sentido, concluye que si una
asociación civil, por decisión de asamblea general, decide transformarse en sociedad
anónima se deberá determinar el haber neto resultante de la valorización del patrimonio
de la asociación, el cual formará parte del capital social de la sociedad anónima,
distribuyéndose las acciones por igual entre los asociados, sin perjuicio de los aportes
adicionales que ellos deseen realizar.
Como ya lo hemos mencionado, una de las principales innovaciones que trae la LGS es
que se ha puntualizado con precisión en el artículo 333 de la ley, la posibilidad de que
las sociedades puedan transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona
jurídica y que cualquier persona jurídica pueda hacer Jo propio, cambiando su tipología
a la de una sociedad mercantil o civil..'·
El Artículo 333° de la Ley General de Sociedades, establece que: "Las sociedades
reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o
persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
Cuando la ley no lo impida,
cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede transformarse en alguna de las
sociedades reguladas por esta ley''.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui -
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
El artículo Art. 333° de la Ley General de Sociedades ha producido diferentes
interpretaciones respecto si con esta normativa permite que una Asociación sin fines de
lucro (en adelante asociación) pueda transformarse a Sociedad anónima (carácter
lucrativo, en adelante sociedad).
Un sector de la doctrina sostiene que no sería posible que pueda transformarse una
asociación a una sociedad, toda vez que los artículos 80°, 91 o y 98° del Código Civil no
lo permiten, ello en razón de su finalidad no lucrativa, tanto en su acto de constitución,
como en el de curso de su existencia y en la etapa final a través de su disolución,
liquidación y extinción, no permitiendo la atribución del patrimonio a sus asociados.
Por ello establecen que de permitirse por voluntad de los privados la transformación de
una asociación a sociedad indirectamente se vulneraría la atribución patrimonial
prohibida a favor de los asociados.
En consecuencia, se concluye que la propia normativa· civil mencionada/constituye el
impedimento legal a que se refiere el artículo 333° de la Ley General de Sociedades,
para que proceda la transformación de una asociación en sociedad.
Debe recordarse que la transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica,
pues, en efecto, a través de ella una sociedad cambia su forma societaria actual por
otra :distinta, sin que ese cambio afecte la personalidad jurídica del ente jurídico:..social.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
. ...
'·· ·-
.. ' ,..
XV
EFICACIA JURIDICA D.E LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Antes y después del cambio de forma, el sujeto de derecho sigue siendo el mismo, y la
consecuencia más trascendente de este concepto es que el cambio de tipo societario, y
ahora de la naturaleza misma de la persona jurídica, no requiere de la previa disolución
de aquella, que altere su situación.
Ahora bien, es interesante analizar las motivaciones que llevan al cambio, y en ese
sentido, fundamentalmente, se debe a razones económicas o, en algunos casos, a
motivaciones jurídicas.
Las Resoluciones del Tribunal Registra!, han sido criticadas en años posteriores, porque
se ha mencionado que en los casos resueltos por el órgano colegiado han sido
asociaciones de transporte, las cuales contaban con rutas concesionadas por el Estado
y que ello era parte del patrimonio. Así como las licencias y la clientela es parte de la
misma, entonces uno cuestiona: ¿Por qué se le permitió el acceso al registro?
Situaciones como esta ha llevado a indicar que una transformación de una persona
jurídica sin fines lucro a una lucrativa sin una adecuada regulación conllevaría a
situaciones no deseadas, tales como:
i)
-··
Enriquecimiento privado, evadiendo leyes y haciendo provechos en forma
temporal obteniendo ciertas-ganancias.
ii)
Adquisición de bienes y derechos ocultos o abiertamente contradictorios a los
fines de la ley o a los derechos de los acreedores de la persona jurídica, entre otras.
Las situaciones no deseadas es la que se han logrado al inscribir actos de
· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
xvi
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LÚCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
transformación con el criterio establecido por Tribunal registra! a través de sus
resoluciones, cons,guiendo vulnerar el ordenamiento jurídico, por lo tanto es necesario
establecer un mejoramiento en la regulación de una asociación a sociedad.
El Reglamento de Inscripciones de Personas Jurídicas, establece una aplicación
supletoria de las normas de sociedades al caso de transformación de personas jurídicas
sin fines de lucro, no siendo suficiente dicha regulación supletoria, ya que estamos ante
una situación especial que es necesario su análisis y propuesta normativa.
\''
·Jesus Alfredo Almendrades Caqui ·
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ABSTRAC
The issue of conversion of civil partnerships into corporations, considering that there is
no legal impediment to the assets of a partnership integ"rates the capital of a corporation.
In that sense, it concludes that a civil partnership, by decision of general meeting
decides to transform into joint-stock company shall determine the net result being the
valuation of the assets of the association, which will be part of the capital stock of the
corporation, shares distributed equally .among the partners, without prejudice to the
additional contributions they may have.
As we have already mentioned, one of the main innovations that brings the LGS is that it
has stated precisely in Article 333 of the law, the possibility that societies can be
transformed into any other kind of company or legal person and any legal person can do
the same by changing its type to a commercial or civil society.
lt must · be remembered that the transformation does not imply change in the legal
' . ''j'.
personality, in effect, through a company it changes its current 'corporate
form to another
. ..
....
·,,.
function without this change affect the legal status ·of legal and social entity. Befare and
after the change of form, the subject of law remains the same, and the most important
consequence of this concept is that the change in corporate structure, and now the very
nature of the legal entity, does not require the prior dissolution of that, which alters the
situation.
Now it is interesting to analyze the motivations that lead to change, and in that sense,
" ·. · Jesus Alfredo Almendrades Caqui
x\tiii~
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ÁSOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN .UNA SOCIEDAD .ANONIMA
rnainly due to econornic reasons or, in sorne cases, legal reasons.
Resolutions of the Court Registry have been criticized in later years, because it has
been rnentioned that in the cases decided by the College were transport associations,
which had concessioned routes by the State and that this was part of the heritage. As
well as licenses and goodwill is part of it, then one question: Why was allowed access to
the register? Situations like this have led to indicate that a transforrnation of a non-profit
entity to for-profit purposes without adequate regulation would lead to undesirable
situations, such as:
i) Private enrichrnent, and rnaking profits by evading laws ternporarily getting sorne
gains.
ii) Acquisition of property and rights hidden or openly contradictory to the purposes of the
law or the rights of creditors of the legal entity, arnong others.
Unwanted situations is that there have been acts of transforrnation to register with the
criteria established by the Court registry through its resolutions, getting violate the law,
therefore it is necessary to establish ·an irnprovernent in the regulation of a partnership
society.
Regulation of Registration of Legal Persons provides an extra application of standards of
cornpanies in the case of transforrnation of legal person's nonprofit, no extra regulation
is sufficient that, since we have a special situation analysis and proposals· necessary
regulations.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
xix
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONiriÍIA
INTRODUCCIÓN
El artículo 333 de la Ley General de Sociedades (en adelante, la L.G.S.) introdujo una
interesante innovación con respecto a la anterior regulación de la transformación de
sociedades, ya que apartándose de lo que era una tendencia clásica, amplió el ámbito y
lo's alcances de dicha institución societaria, al permitir no solo que las sociedades
reguladas por la LGS, puedan transformarse en cualquier otra clase o tipo de sociedad
contemplada en la legislación societaria, sino que, además, transformarse en cualquier
tipo de persona jurídica contemplada en las leyes del Perú, y cuando la ley no lo impida,
cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede transformarse en alguna de las
sociedades regulada por la LGS, siendo el común denominador que en ambas
hipótesis, la transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica.
Como se sabe, dentro de la diversidad de personas jurídicas reguladas en nuestro
ordenamiento legal, existen unas que persiguen fines culturales, deportivos, políticos,
etc. ajenos ·a los ·lucrativos, entre las cuales están las asoCiaciones, las fund~ciones y
los comités, aun cuando para sus fines realicen actividades económicas y las utilidades
que, eventualmente, puedan obtener por tales actividades económicas se reinviertan en
la propia persona jurídica
o se apliquen a un fin específico de carácter altruista.
Paralelamente, existen otras personas jurídicas, entre las que destacan las sociedades,
en las cuales quienes las constituyen, convienen en aportar bienes o servicios para el
'Jesus Alfredo Alméndrades Caqui
· ;: ... ·· ·-xx
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ejercicio
~n
común de actividades económicas que generen beneficios o utilidades a
distribuirse entre los socios, en proporción a sus aportes al capital, salvo acuerdos
distintos, las que, necesariamente, deben estar sustentadas en estados financieros
preparados .al cierre de un periodo determinado, siendo un principio a respetar, que las
sumas que se repartan no excedan del monto de las utilidades que se obtengan.
Regresando al artículo 333 mencionado, este no acarrea ninguna dificultad, cuando una
persona jurídica con fin lucrativo se transforma en otro tipo de persona jurídica, también
con fin lucrativo, pero sí ha generado una interesante polémica cuando una asociación
civil, que como hemos mencionado no tiene fin lucrativo, por decisión de su órgano
soberano decide salirse de la esfera del Derecho Civil, y pasar a la esfera del Derecho
Comercial, en vista de que la ley lo permite, no existiendo dispositivo legal alguno que lo
impida.
Al Tribunal Registra! le ha correspondido avocarse seguramente, entre otras causas
que aún no hemos conocido, a dos impugnaciones registrales que abordan ese tema, la
primera de ellas, la que decidió en la Resolución N~·· 147- 2004-SUNARP-TR-T de fecha'
6 de agosto del 2004, y que fue comentada por el Dr. Alfredo Santa Cruz Vera, y una
segunda, que es precisamente la Res. No 633-2004- SUNARP-TRL, de fecha 25 de
octubre del 2004, materia del presente comentario.
No podemos dejar de destacar que en los últimos años, las resoluciones tanto del
Tribunal Reg.istral como las resoluciones casatorias de la Corte Suprema que se
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
"
'
.·.....
xxi
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
pronuncian sobre materias societarias, no solo se motivan adecuadamente, sino que,
además, se sustentan en citas doctrinarias nacionales y extranjeras, pertinentes a los
casos que resuelven, con lo cual contribuyen a que la jurisprudencia se convierta en
una fuente de obligatoria consulta, además de consolidar una tendencia aún tenue, a
favor de la predictibilidad de las resoluciones judiciales.
· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
- · xxii '·-
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1
Descripción de la realidad problemática:
La Situación del Problema es analizar las mejores prácticas con el fin de establecer una
normatividad que establezca con claridad que el patrimonio de una asociación, en un
proceso de transformación a una sociedad anónima, contiene siendo destinado a los
propósitos para los cuales se constituyó, .
Hace algunos años hubiere sido absurdo formularnos la interrogante que hoy tratamos
de responder, ello debido a que la anterior Ley General de Sociedades (en adelante
LGS) sólo permitía que las sociedades puedan transformarse en otro tipo de sociedad.
Sin embargo, hoy el panorama es distinto dado que la actual LGS en su artículo 333°
ha introducido novedosos cambios en la transformación, puesto que no sólo permite
. que las sociedades puedan transformarse en cualquier otra clase de sociedad, sino que
Jesus Alfredo Almendrades Caqui · · ·
1
EFICACIA JURIDICA DE lA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ha abierto la posibilidad de que también pueda transformarse en cualquier otra persona
jurídica contemplada en las leyes del Perú, es decir se ha abierto las puertas y
ventanas del inmueble donde se hospeda el derecho societario, para invitar a otras
personas jurídicas que han tomado la decisión de mudarse, a que vayan a residir a la
casa de aquel, asimismo esto funciona a la inversa.
De lo anteriormente expuesto se desprende que una sociedad puede transformarse en
cualquier otra sociedad o en cualquier otra persona jurídica, del cual podríamos concluir
a priori que, es procedente la transformación de una asociación en una sociedad
anónima, debido a que la Ley permite que cualquier persona jurídica puede
transformarse en una sociedad, lo cual se cumple en e·ste caso, sin embargo, ello no es
sencillo puesto que el tema genera polémica debido a que la finalidad de la asociación
es no lucrativa, mientras que la sociedad anónima es lucrativa, circunstancia que en
criterio de algunos autores sería el impedimento legal para que no se produzca la
transformación.
En realidad no existe ninguna prohibición normativa expresa que impida dicha
transformación:· Lo que sucede es que a primera vista, dicho acto sería imposible, en-+·
razón a que el patrimonio de la asociación no puede destinarse a los asociados; siendo
así, el capital inicial de la sociedad- es. decir, los aportes de los socios-, no podrá estar
constituido por el haber resultante del patrimonio de la
asocia~ión.
Empero, si no se incurre en esta modalidad, es decir, si se destinan los fondos de la
asociación a la entidad prevista en los estatutos o aquella con fines análogos de ser el
·· '· ·Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFÓRMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
caso, y se efectúan nuevos aportes por parte de los socios -antes asociados-, sí
procede la transformación de la persona jurídica no lucrativa a una de carácter lucrativo.
Téngase en cuenta que con la transformación no cambia la personalidad jurídica, por lo
tanto aun cuando adopta un nuevo ropaje jurídico, se trata del mismo ente.
Sin embargo el Tribunal Registra! a través de sus Resoluciones N° 633-2004 SUNARPTR-L DEL 25.10.2004 y N° 147-2004-SUNARP-TR-T del 06.08.2004, establece que
procede la transformación de asociación en sociedad siempre que no exista patrimonio,
es decir con patrimonio cero o patrimonio negativo.
Es factible la transformación de una asociación en sociedad, siempre que los bienes
que conformen el patrimonio de la asociación sean destinados al fin contemplado en el
estatuto, en aplicación analógica de lo previsto en el artículo 98 del código Civil.
Ejemplos de dicha transformación los encontramos en el campo educativo, deportivo,
entre otros. Recomendamos leer las resoluciones 196-2005-SUNARP-TR-T, 147-2004SUNARP-TR-T y 633-2004-SUNARP-TR-L expedidas por el Tribunal Registra! de la
SUNARP.
!·--·
Según la Resolución N°633-2004-SUNARP-TR-L se llevó acabo el caso de la
Transformación de Asociación en Sociedad Anónima:
En primera instancia El Registrador Público d.el Registro de Personas Jurídicas de la
. Zona Registra! No IX-Sede Lima, Carlos Antonio Más Avalo, formula la tacha sustantiva
en los siguientes términos:
Jesus Alfredo·Aimendrades Caqui
3
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Se tacha sustantivamente el presente título de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 42°
del Reglamento General de los Registros Públicos, por los siguientes fundamentos: El
artículo 80 del Código Civil establece: 'La asociación es una organización estable de
personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común
persigue un fin no lucrativo. "El artículo 91 o del Código Civil establece: 'Los asociados
renunciantes, los excluidos y los sucesores de los asociados muertos quedan obligados
al pago de las cuotas que hayan dejado de abonar, no pudiendo exigir el reembolso de
sus aportaciones." El artículo 98° del Código Civil establece: "Disuelta la asociación y
concluida la liquidación, el haber neto resultante es entregado a las personas
designadas en el estatuto, con exclusión de los asociados. Es así que el recurrente
sustenta su recurso de apelación ante el Tribunal Registra! con los siguientes
fundamentos: La voluntad de los asociados para acordar su transformación en sociedad
se encuentra básicamente sustentada en el principio constitucional siguiente: "Nadie
está obligado a hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo-' que ella no
prohíbe." Al no existir prohibición de realizar una transformación de asociación en
sociedad, lc:is asociados se encuentran en plena libertad y capacidad para celebrar tal
acto. Dicho Órgano Colegiado expreso que debemos reconocer la inexistencia de
regulación expresa sobre el destino del patrimonio de la asociación, en los casos de
que ésta decida su transformación en sociedad. En tal sentido, pueden admitirse las
siguientes posibilidades, debiendo tenerse en cuenta que la persona jurídica no se
disuelve ni se liquida al transformarse:
a) Considerar que el cambio en la finalidad de la persona jurídica decidido por sus
integrantes, supone ·igualmente la modificación de la voluntad sobre el destino del
· Jesus Alfredo Almeridrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
patrimonio, y que por lo tanto, al optar por una forma jurídica regida por la Ley General
de Sociedades, y en consecuencia, no más; regida por el Código Civil, ese patrimonio
pasaría a formar parte del capital social de la nueva "forma" adoptada.
b) Considerar que si bien el Código Civil regula únicamente el destino del patrimonio en
casos de disolución y liquidación de la asociación (situación que no se presenta en la
transformación, en la cual la persona jurídica se transforma sin disolverse), el hecho de
su transformación a sociedad supone en estricto su "exclusión" del ámbito civil, y en esa
medida, deberá aplicarse al patrimonio de la asociación, por analogía, la normativa
contemplada en el artículo 98° del Código Civil para la disolución y 'liquidación de la
asociación, es decir, entregar los bienes que pudiesen existir (dado que no se trata en
estricto de "haber neto resultante") a las personas designadas en el estatuto o, de no
ser esto posible, proceder a través de la Sala Civil de la Corte Superior a su aplicación a
fines análogos en interés de la comunidad. Por tanto, procede revocar la tacha
formulada por el Registrador.
_,
,.,
1.2
Formulación del problema:
De lo expuesto el planteamiento de preguntas que orientan la presente investigación,
son las siguientes:
1.2.1
Problema General:
--Jeslis Alfredo Almendrades Caqui
-•',
S
.EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SfN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
a. ¿De qué manera resulta eficaz jurídicamente la transformación de una persona
jurídica sin fines de lucro en una sociedad comercial al amparo del Artículo 333° de la
Ley General de Sociedades?
1.2.2
Problema Específico:
a. ¿En qué medida las personas jurídicas sin fines de lucro que desarrollan actividades
económicas, permite que se transformen en sociedades comerciales?
b. ¿En la actualidad, nuestro sistema jurídico regula la transformación de una
asociación sin fines de lucro a sociedad anónima?
1.3
Objetivos de la investigación:
1.3.1
Objetivo principal:
a. Determinar si resulta eficaz jurídicamente la transformación de .una persona jurídica sin fines
de lucro ·en una sociedad comercial al amparo del Artículo 333° de la Ley General de
Sociedades.
1.3.2
Objetivo Específico:
Jesus Alfredo Almendrades Caqui ·
~·-
'..
6 ... · ..
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
a.
Analizar si las personas jurídicas sin fines de lucro que desarrollan actividades económicas,
pueden transformarse en sociedades comerciales.
b.
Analizar si en la actualidad, nuestro sistema jurídico regula la transformación de una
asociación sin fines de lucro a sociedad anónima.
1.4
Justificación de la investigación:
La presente investigación permitirá dilucidar la necesidad sobre la transformación de
una asociación a una sociedad comercial por cuanto el artículo 333 de la Ley General
de Sociedades ha producido diferentes interpretaciones respecto si con esta normativa
permite que una asociación sin fines de lucro (en adelante asociación) pueda
transformarse a sociedad anónima (carácter lucrativo, en adelante sociedad).
Por un lado se sostiene que no sería posible que pueda transformarse una asociación a
una sociedad, toda vez que los artículos 80, 91 y 98 del Código Civil no lo permite, ello
es la razón de su finalidad no lucrativa, tanto en su acto de constitución, como en el
curso de su existencia y en la etapa final a través de su disolución, liquidación y
extinción, no permitiendo la atribución del patrimonio a sus asociados.
' ~ '·
..
·'r.
Los beneficiados con la investigación son las personas jurídicas no societarias que
deseen transformarse en una sociedad, con la finalidad de determinar su eficacia
jurídica y patrimonial.
Los resultados de la investigación contribuirán a esclarecer la incompatibilidad entre los
art. 80, 91 y 98 del Código Civil.
Jesus Alfredo Almendradés Ca-qui
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-- 7
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EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMAciON DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
En el presente trabajo pretende establecer con claridad si existe la posibilidad de la
transformación de una persona jurídica sin fines lucro a una sociedad anónima, no
vulnerando con ello normas de orden público, esto es sin que exista fraude a ley.
La presente investigación presenta utilidad práctica y metodológica, por cuanto la
solución de dicha problemática tratada conllevará a un esclarecimiento de las
instituciones para con ello contar como un mecanismo de utilidad en la sociedad.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
·8
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIE'oAD ANONIMA
CAPÍTULO il
MARCO TEÓRICO
2.1.
Antecedentes de la investigación:
Para el desarrollo de la presente tesis se tiene en cuenta el trabajo desarrollado por
las siguientes personas:
2.1.1.
Tesis:
2.1.2.
Artículos:
2.1.2.1.
ALIAGA HUARIPATA, Luis Alberto. Fuero Hegistral- Sunarp. Año X pag. 219-233:
Las Asociación en el Ordenamiento Jurídico
Jesus Alfredo Almendrades·Caqui ·
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EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
El derecho de asociación ha sido consagrado por nuestra carta magna como uno
fundamentalmente de todas las personas, el mismo que puede definirse como derecho
a asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organización jurídica sin
fines de lucro, sin autorización previa y con arreglo a ley (inc. 13, art. 2); como puede
advertirse, el derecho de asociación no tiene que conducir necesariamente a la
formación de una persona jurídica distinta para poder ejercerse. Por el contrato, basta
con la coligación de la personas para la finalidad común.
Al respecto se comenta que, «la idea de organización resulta gravitante pues ella no
puede sino referirse a la organización de personas, con lo cual se revaloriza el
elemento. personal de tales conglomerados por sobre el patrimonial. La Constitución,
por ende, contiene una distinción humanizada.
Sobre el particular, la jurisprudencia ha señalado que las directivas legales que se
tomen sobre agrupaciones de personas que tengan una finalidad común y que adopten
una determinada forma de persona jurídica sin fines de lucro deben ser reguladas en
armonía con los derechos y libertades constitucionales reconocidas por la Constitución.
Según se ha reconocido en la doctrina, este derecho constituye la base de organización
y participación de los ciudadanos en su desarrollo y obtención de fines colectivos, el
fortalecimiento de sus instituciones, la preservación de la democracia, entre otros.
El desarrollo legislativo de este derecho fundamental se halla contenido principalmente
en el Código Civil, cuerpo normativo que, sin embargo, solo ha regulado algunas de las
·Jesus AlfredoAimendrades Caqui
· ·
· · - · · - ····
10
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
personas jurídicas y organizaciones existentes en nuestro ordenamiento, tales como la
asociación, fundación, comité, de modo que los dispositivos del Código se aplican
supletoriamente a las demás personas reguladas en las leyes especiales.
Definición y fundamento teórico
La asociación es definida por el artículo 80° del Código Civil COm9 una «Organización de
personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común
persigue un fin no lucrativo».
Conforme a la «teoría tridimensional del derecho», adoptada por el legislador en esta
materia, la persona jurídica constituye una organización de personas que se asocia en
la búsqueda de un fin valioso y que cumple con la formalidad de la inscripción en el
Registro, de donde surgen dos centros de imputación de derechos y deberes distintos,
la persona jurídica y los miembros considerados individualmente; en efecto, en la
persona jurídica pueden encontrarse los siguientes elementos: «conducta humana
intersubjetiva», es decir una organización de personas individuales que' constituye su
sustrato material, «valores jurídicos», traducido en la búsqueda de fines colectivos
valiosos no lucrativos y «normas jurídicas», esto es, el cumplimiento de la formalidad de
la inscripción que genera la reducción de una pluralidad de
per~onas
individuales a la
singularidad de la persona jurídica; por ello se ha afirmado que la categoría de persona
jurídica al tener nexo y dependencia de las personas naturales que la conforman,
constituye jurídicamente hablando una sola persona, ontológicamente, un grupo de
seres humanos y valorativamente, una unidad de fines.
· Jesus·Aifredo Almendrades Caqui
11
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
En efecto, una vez inscrita en el Registro y desde un punto de vista formal, la
asociación adquiere autonomía respecto de sus miembros convirtiéndose en sujeto de
derecho distinto en virtud de tal autonomía posee una estructura y organización
definidas y, conforme a ellas, para formar la voluntad social es preciso que sus
miembros se hayan constituido en asamblea general con las formalidades y garantías
exigidas para su estatuto o la ley.
Respecto a la distinción entre dos centros de imputación, se «ha generado no pocos
problemas a los operadores jurídicos. En efecto, existen situaciones en las cuales el
respeto excesivo de dicha formalidad puede generar situaciones ilícitas, en el cual se
tiene que recurrir a cierto tipo de medidas correctivas', como ef desconocimiento de la
responsabilidad limitada de la persona jurídica o, en casos más graves, el disregard of
the legal entity», sin embargo, también se reconoce que cumple una importante función
simplificadora de las relaciones jurídicas entre los miembros de la organización y los
terceros.
En tanto sujeto de derecho, la persona jurídica es capaz de ser titular de derechos y
obligaciones, de carácter patrimonial y extrapatrimonial, sin más limitación que la que se·;,':::
deriva de su propia naturaleza, en ese sentido, la finalidad de la persona jurídica solo
implica la limitación de los poderes de sus órganos sociales, mas no la limitación de la
capacidad de la propia persona jurídica.
El estatuto y el derecho de autorregulación
·- ' · ·Jesus Alfredo Almendrades Caqui·
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EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
El ordenamiento jurídico faculta a las personas que se asocian «autorregular>> su
organización dentro de los límites establecidos por el ordenamiento jurídico a través del
estatuto (artículo 82° del Código Civil).
En ese sentido, el estatuto constituye la ley fundamental de la persona jurídica,
aplicable por igual a todos sus miembros en tanto «conjunto de normas que determina
la estructura interna de la persona jurídica que rige su actividad, que señala sus fines y
que regula sus relaciones con el mundo exterior»'" incluso en la jurisprudencia se ha
negado a afirmar que «los estatutos son la carta magna de la voluntad social».
Así, el estatuto no puede imponer obligaciones a los terceros, sino que estos en sus
relaciones jurídicas con la persona jurídica deberán respetar su derecho de
autoestructura interna en materia de representación, capacidad y facultades.
El estatuto de la asociación, según el artículo 82°, debe expresa:
•¡.,
•
La denominación, duración y domicilio.
•
Los fines
•
Los bienes que integran el patrimonio social.
•
La constitución y funcionamiento de la asamblea general de asociados,
consejo directivo y demás órganos de la asociación.
•
Las condiciones para la admisión, renuncia y exclusión de sus miembros.
•
Los derechos y deberes de los asociados.
•
Los requisitos para su modificación.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
•
Las normas para la disolución y liquidación de la asociación y las relativas al
destino final de sus bienes.
•
Los demás pactos y condiciones que se establezcan.
Respecto a la formalidad requerida, el artículo 81 O del Código Civil establece que el
estatuto debe constar por escritura pública, salvo disposición distinta de la ley»; opción
legislativa que busca rodear de una serie de garantías documentales y mérito
probatorio al acto constitutivo de la asociación así como el acto modificatorio del mismo,
según se advierte del texto del artículo 24° de la Ley del Notariado Decreto Legislativo
No 1049, los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo dispuesto en la
ley, producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los hechos y
circunstancias que el notario presencie».
Carácter no Lucrativo
En cuanto al carácter no lucrativo de la asociación, se ha señalado que su
determinación «no depende de la actividad que realice, sino de la manera como sus
integrantes se relacionan con ella, es decir, si estos buscan o no en la realización de
dichas actividades un beneficio propio mediante el reparto de utilidades Desde este
punto de vista, cualquier actividad económica puede ser realizada por una persona .
jurídica lucrativa y no lucrativa. La diferencia fundamental entre una otra radica en ·el
destino de sus ingresos».
Al respecto se ha precisado que el hecho que la persona jurídica tenga un fin no
lucrativo por mandato de la ley, no significa que, este prohibida de generar utilidades o
Jesus Alfredo Almendradés Caqui
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14
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EFICACIA JURIDICA DÉ LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
que deba funcionar a perdida. Lo único que se prescribe es la distribución de utilidades
a los miembros o funcionarios que administran la institución».
En ese sentido, el artículo 91 del Código Civil, al regular el pago de cuotas, señala que
no puede exigirse el reembolso de las aportaciones en caso de renuncia, exclusión o
muerte de un asociado, debiendo pagarse las cuotas pendientes; del mismo modo, el
artículo 98 del Código Civil dispone que, disuelta la asociación y concluida el proceso
de liquidatario el haber neto resultante no puede repartirse entre los asociados, sino
entregarse a las personas designadas en el estatuto, en caso contrario la Sala. Civil de
la Corte Superior respectiva ordena su aplicación a fines análogos en interés de la
comunidad, dándose preferencia a la provincia donde tuvo su sede la asociación.
A diferencia de la sociedad donde la actividad económica está vinculada directamente
con su finalidad lucrativa, en el caso de las asociaciones la actividad económica no es
concebible en si misma sino que tiene que estar siempre subordinada a un objeto social
de interés común.
En la jurisprudencia registra! y en esa línea se ha establecido que define a la asociación
no es la actividad común que desarrollen 10% asociados que podría ser cualquier
actividad,
sino la finalidad con
que se realiza dicha actividad
común,
que
necesariamente debe ser no lucrativa, esto es, que no deben repartirse ganancias entre
los asociados».
·· · Jésus Alfredo Almeildrades Caqui
·~~·
.;. 15
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Consecuentemente, no deben confundirse los objetivos últimos de las asociaciones con
las actividades generalmente económicas que realizan, ya que estas son solo vías
instrumentales que les permiten genere recursos o captarlos para poder cumplir sus
fines.
La Comisión encargada de elaborar el anteproyecto la Ley de Reforma del Código
Civil, designada mediante Ley No 26394 y presidida por Jorge Avedaño Valdez, ha
propuesto la siguiente reforma:
Artículo 78-D Finalidad.- La persona jurídica no tiene finalidad lucrativa cuando le está
legalmente prohibida la distribución directa o indirecta entre sus miembros, de utilidades
o excedentes que se aplican sólo a la realización de su objeto. Los miembros no tienen
derecho al valor neto resultante de la liquidación en caso de disolución de la persona
jurídica».
Órganos de la Asociación: la Asamblea General de Asociados y el Consejo Directivo
Como se señaló anteriormente, la persona jurídica es por antonomasia titular de
derechos y obligaciones de acuerdo a su naturaleza, sin embargo, tales derechos
requieren
ejercitarse a través
de sus
respectivos
órganos,
representantes y
dependientes.
En ese sentido, conforme a la estructura jurídica consagrada por el Código Civil, el
órgano máximo deliberante de la asociación es la asamblea general de asociados y el
consejo directivo, su órgano de gestión y representación.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
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16
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
La Asamblea General de Asociados
La asamblea general de asociados es, de acuerdo al artículo 84 del Código Civil, el
órgano máximo de la asociación y como tal constituye medio de expresión de la
voluntad social de los asociados bajo el principio mayoritario, es decir, los acuerdos
válidamente adoptados conforme si estatuto y la ley obligan a todos los miembros.
Respecto a las facultades de la asamblea general de asociados debe decirse que,.
conforme al artículo 86 del Código Civil corresponde a este órgano decidir en torno a
las actividades, fines y demás aspectos trascendentales de la asociación; asimismo, le
compete resolver supletoriamente los asuntos que estatutaria o legalmente no sean de
competencia de otros órganos.
Sobre este particular, en la jurisprudencia registra! se ha señalado que «la asamblea
general de una asociación, como órgano supremo facultado para aprobar y modificar el
estatuto, podrá válidamente interpretar sus alcances en los casos en que la norma
estatutaria inscrita resulte ambigua, incierta o contradictoria es decir, si la asamblea
general puede modificar el estatuto, con mayor razón puede interpretar sus alcances en
supuestos de ambigüedad, incertidumbre o contradicción interna argumento ab maioris
ad minus, interpretación que puede hacerse de manera expresa o tácita al adoptar
acuerdos que presuponen la asunción de una determinada interpretación del estatuto.
La formación de la voluntad social por la asamblea general de asociados se sujeta a
una serie de formalidades y requisitos estatutarios o legales para su extenorizacion al·
·Jesus Alfredd Almendradés Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA AsOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
mundo jurídico, siendo sus principales aspectos la convocatoria, el quórum y las
mayorías.
La convocatoria se refiere a aquellos mecanismos previstos en el estatuto o la ley para
hacer de conocimiento de los asociados la realización de la asamblea general, a cuyo
efecto debe tenerse en cuenta los sujetos legitimados para convocar, la forma de
comunicación, la agenda, los plazos de anticipación, el lugar de celebración, etc. ,
requisito que puede omitirse si existen supuestos de «universalidad», es decir, que se
encuentren reunidos todos los asociados y exista acuerdo unánime en su realización y
en la agenda a tratar.
Conforme al artículo 85° del Código Civil, corresponde al presidente del consejo
directivo convocar a la asamblea general «en los casos previstos en el estatuto, cuando
-.
lo acuerde dicho consejo directivo o cuando lo soliciten no menos de la décima parte de
los asociados». Sin embargo, tal disposición no puede entenderse absoluta; sin
embargo, en la jurisprudencia también se han reconocido facultades de convocatoria a
otros miembros del consejo directivo señalando que «es válido pactar en el estatuto de
'· ,,., una 'asociación que sea un integrante del consejo directiv_o distinto al presidente quien
0
convoque a asamblea general» 8. Asimismo, y respecto del vicepresidente, «no
requiere acreditarse ante el Registro la ausencia o impedimento temporal del
presidente, para admitir el ejercicio de sus facultades por parte del vicepresidente. La
vacancia del cargo de presidente deberá inscribirse en forma previa o simultánea al
acto en el que el vicepresidente actúa en su reemplazo por este motivo. Cuando el
.,. JesusAifredo Almendrades Caqui
..18
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
vicepresidente actúa en reemplazo del presidente sin indicar causar de vacancia en el
cargo debe presumirse que lo está reemplazando de manera transitoria».
El Consejo Directivo
El Código Civil no ha regulado de manera sistemática al consejo directivo antiguamente
denominado junta directiva, limitándose a mencionarlo en algunas de sus disposiciones,
tales como el artículo 82° al referirse al contenido del estatuto, el artículo 85° cuando
indica que corresponde a su presidente convocar a asamblea general, el artículo 93° al
regular los alcances de la responsabilidad de sus miembros regidas por las reglas de la
representación, entre otros; siendo ello así, corresponderá al estatuto establecer los
diferentes aspectos vinculados al número y conformación de sus miembros, funciones,
competencias y limitaciones individuales y colegiadas, plazo de duración, etc.
Creemos que la naturaleza del consejo directivo es la de un órgano gestor y
representativo de la asociación, cuyas facultades mínimas deberían permitir el pleno
desempeño de esas funciones y no debieran admitir limitaciones estatutarias que la
desnaturalicen.
La asociación en tanto persona jurídica, sujeto de derecho de existencia formal no real,
requiere de órganos para efectos de su «gestión» u organización y «representación»,
funciones que, según se deduce del Código Civil, corresponde al consejo directivo. Sin
embargo, el Código no ha establecido expresamente los alcances de esas
f~cultades
gestoras y representativas, por lo que será igualmente el estatuto el que se encargue
de suplir tal silencio, reiteramos.
Jesus Alfredo Almehdrades Caqur -
EFICACIA JURIDICA DE LA TAANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
2.1.2.2.
Oswaldo Huridskopf Exebio La sociedad anónima pág. 9-26 11. Origen
y
Evolución de la Sociedad Anónima
La sociedad anónima como tal, con las características que la tipifican actualmente,
surge en el siglo XVIII cuando el capitalismo comienza a imponerse como modo
específico de producción Durante el periodo anterior solo se dan formas jurídicas que
van a constituir los precedentes de la sociedad anónima, y que van a sentir para la
formulación teórica de la misma.
Si bien los antecedentes más comunes de la sociedad anónima actual son las grandes
empresas de colonización, nacidas en el siglo XVII y desarrolladas durante el siglo
XVIII, como son las denominadas Compañías de las Indias, la Compañía Holandesa de
las Indias Orientales y Compañía inglesa de las Indias Orientales, podemos resumir el
tema indicando que en cuanto al origen de la sociedad anónima, se conocen dos
cauces históricos
diversos:
el cauce italiano, donde aparece esta forma societari.a_;comp .
. · "!.
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•
consecuencia de las relaciones entre el Estado y sus acreedores y el cauce holandés
que es precisamente el que ubica su origen ligado al comercio con las Indias Orientales
y Occidentales.
Estas primigenias sociedades anónimas se caracterizaron por la absoluta dependencia
del Estado la desigualdad de derechos dentro de la sociedad, con la preponderancia de
·los grandes accionistas, y la carencia de los derechos de los pequeños accionistas. El
·Jesus Alfredo Almendrades Caqui
._,.,
EFICACIA JURIDICA DE LATRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO 'EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
derecho a voto, es decir, el derecho a participar en el Gobierno, no podía configurarse
como derecho mínimo de todo accionista. No se cumplía en este periodo el principio de
la proporcionalidad entre el capital aportado y el derecho a la gestión.
Según el tratadista español Joaquín Garrigues, son tres los periodos a través de los
cuales evoluciona la sociedad anónima, los que se agrupan en tres sistemas:
Sistemas de Concesiones Reales: en este sistema las sociedades dependían
absolutamente del Estado y existían dentro de ella desigualdad de derechos;
constituían filiales d 1 Estado, pudiendo este intervenir constantemente en la vida de la
sociedad. El concepto de limitación de responsabilidad por el aporte efectuado se
formula legalmente recién con el Código francés de 1807.
Sistemas de Autorización Gubernativa: se pone fin a la concesión real y se instaura el
régimen de la previa autorización gubernativa, a través del Reglamento de la
Administración Pública.
Sistema de Disposiciones Normativas: libera a las sociedades de la concesión previa
~, ·
por el Estado y lo somete a las diversas normas coactivas vigentes para su constitución
y funcionamiento.
En la sociedad anónima del siglo XX se constituye la Junta General como órgano
soberano de la sociedad en la que participan todos los accionistas en virtud de la regla
"una acción, un voto". Se consagra en este periodo, que es conocido como el de la
regulación normativa, el estatus de accionista, en el cual el derecho de voto aparece
como un derecho esencial.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
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21
'EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Un hecho importante a resaltar, es que la sociedad anónima del siglo XIX evoluciona,
convirtiéndose en una suerte de entidad que capta ahorro público. Se empieza a invitar
al mercado a que participe en la sociedad anónima mediante la colocación de ciertos
capitales, ello como consecuencia de la constitución de una entidad que emite títulos
libremente negociables que son representativos del capital social, aportado por
personas que forman parte de ella.
Con la transformación de la sociedad anónima, producida por el enorme crecimiento y
desarrollo de la actividad industrial, comercial y financiera, es que se consagra la
sociedad anónima de nuestro tiempo: gran empresa, grandes capitales y gran cantidad
de accionistas. Se ha dicho con razón que la revolución tecnológica llamada
inicialmente "revolución industrial", no habría consumado su obra de transformación sin
las fórmulas jurídicas adecuadas. Han sido sociedades anónimas las que cimentaron
las grandes empresas de producción de acero y de máquinas, las industrias química y
eléctrica. Son también sociedades anónimas las que en los países desarrollados o en
proceso de desarrollo, elaboran toda la extensa gama de productos técnicos que
caracterizan a nuestra época.
Podemos señalar como rasgos típicos de la sociedad anónima contemporánea, la
quiebra del principio democrático en su aspecto interno, el retorno a un régimen
aristocrático que caracterizaba a la sociedad en su origen, pérdida de su significación
privada para convertirse en un órgano de la economía nacional vigilado por el Estado,
quebrantamiento del principio de igualdad entre las acciones, privación de derechos al
Jesus Alfredo Alm~ildrades Caqui·· - ·
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
pequeño accionista asimilándolo a la figura del obligacionista y el quebrantamiento de la
ecuación tradicional capital-gestión.
Al reflexionar sobre la sociedad anónima, Joaquín Garrigues señala que esta modalidad
societaria cobijaba bajo una forma jurídica que resiste hace más de tres siglos los más
heterogéneos elementos y las más contradictorias tendencias, se ha adaptado a los
fines más dispares, especie de perpetuarmobile, sigue viviendo y ha salido vigorizada
de los múltiples conflictos que en su estructura cada día plantea la economía moderna.
Diversos autores han venido señalando la necesidad de una reforma de la sociedad
anónima, ya que la evolución y transformación de la misma ha determinado la
caducidad dé un ordenamiento unitario de. la sociedad anónima, siendo difícil conciliar
el Derecho con su estatuto jurídico.
A pesar de la evolución de la sociedad anónima esta siguió siendo la modalidad más
adecuada para aquellos campos llámese familiares, cenados o pequeños, que quieren
mantenerse dentro de una concepción cenada y dentro de la idea de las limitaciones a
la transmisibilidad de las acciones. Es así que nacen las formas especiales de
sociedades anónimas, la cenada de tipo familiar y de dimensiones< redu'cidas, y la
abierta al público, para la gran empresa con muchos accionistas y acciones que se
'
cotizan en Bolsa. Esta reforma se ha ido plasmando en algunos países y ha sido
recogida por nuestro ordenamiento legal societario en la sección sétima del libro 11 de la
Ley No 26887.
Sintetizando, podemos adelantar que la sociedad . anónima abierta se caracteriza
externamente por la intervención del Estado, por su publicidad legal y por su influjo en
- Jesus Alfredo Almendrades Caqui
23
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
la actividad económica. Como características internas, en las sociedades anónimas
abiertas existen dos tipos de accionistas, unos con afeectiosocietatis y los otros que
carecen de él; predomina el intuituspecuniae sobre el intuitus personaje, existe
separación de la propiedad y la gestión y finalmente no existe ninguna limitación a la
transmisibilidad de las acciones. Las sociedades anónimas cenadas se caracterizan por
lo contrario.
Hemos considerado fundamental desarrollar, aunque sea de manera tangencial, el
tema de las sociedades anónimas abiertas y cerradas, porque nuestro ordenamiento
legal societario se rezagó en lo que se refiere a su regulación al no contarse con una
normativa expresa, lo que trajo como consecuencia la aprobación de regulaciones
paralelas a las contenidas en la ley societaria.
Características de la Sociedad Anónima
Dentro de las modalidades recogidas por nuestro ordenamiento legal, la sociedad
anónima es la que ha tenido, tiene, y seguramente tendrá la mayor aceptación, por la
responsabilidad limitada que se deriva para sus accionistas, por su autonomía
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patrimonial, por los atributos propios que se derivan de su condición de persona jurídica
que la convierte en una entidad independiente y autónoma con respecto a sus
miembros, por la reserva o privacidad para el conocimiento de los titulares de las
acciones, y por la mayor flexibilidad en la transmisibilidad de dichas acciones.
Son pues, características de la sociedad anónima para nuestro ordenamiento legal
societario las siguientes:
· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFo'RMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
1. Ser una persona jurídica con personalidad y con autonomía propia,
sujeto de derechos y obligaciones, que actúa a través de sus órganos
sociales y representantes legales, que en la sociedad anónima son
obligatoriamente: Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia.
2. Tiene una denominación social y no una razón social.
3. Su capital social no tiene conexión directa o indirecta con el capital de
· sus accionistas; es un capital propio.
4. Su capital está representado en acciones nominativas del mismo valor,
cada una de las cuales es una parte alícuota, las mismas que pueden
estar representadas en títulos que se extienden en libros talonarios, en
anotaciones en cuenta o en otras formas permitidas por la lev. El capital
viene a seria suma del valor nominal de las acciones.
5. Todas las acciones tienen su contra valor en aportes de bienes o
derechos susceptibles de valoración económica de por lo menos dos
socios fundadores.
No se admite el aporte de servicios en la sociedad anónima.
6. De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad limitada,
es ,_-,,
decir, lps accionistas únicamente responden hasta el importe de ~!:JS
...
•(
acciones; en otras palabras, los accionistas no responden personalmente
por las deudas sociales.
7. La composición y distribución del accionariado se conoce por la
matrícula de acciones, que es un sistema registra! de carácter privado y
reservado bajo control de la gerencia.
8. Respecto de las transferencias de las acciones, estas se realizan por
cualquiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por
Jesus Alfredo Almendrades'Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
escrito a la sociedad, o con el endoso del certificado, debiéndose anotar
en la matrícula a que se refiere el punto 7) precedente.
9. Las transferencias dependen de la libre voluntad de los accionistas,
salvo que, atendiéndose a una opción que la propia Ley General de
Sociedades prevé en el segundo párrafo del artículo 101, los propios
accionistas hayan incluido en el pacto social, en el estatuto o en convenios
entre accionistas o terceros que hayan sido notificados a la sociedad,
algún tipo de cláusula limitativa o restrictiva, que tenga por finalidad
consagrar una opción preferente o prioritaria de los accionistas existentes
al momento de la transferencia, con respecto a terceros interesados, en
cuyo caso dicha disposición es válida para la sociedad y -debe respetarse.
Es importante señalar sin embargo que, a tenor de lo establecido en el
primer párrafo del citado artículo 101, · dichas limitaciones no pueden
significar la prohibición absoluta de transmitir las acciones, más aun
teniéndose en cuenta que dicho artículo en su cuarto párrafo permite una
prohibición temporal por plazo determinado o determinable no superior a
diez años.
1O. Es una típica sociedad de capitales; son las tenencias y porcentajes
accionarios los que prevalecen, sin importar sus condiciones personales,
dejando a salvo las normas de excepción de las sociedades anónimas
cerradas.
2.1.2.3. Elías Laroza, Enrique. Derecho societario peruano. Tomo 111, Normas Legales.
Trujillo, 1999, pp. 880 y 881.
Como ya lo hemos mencionado, una de las principales innovaciones que trae la LGS es
que se ha puntualizado con precisión en el artículo 333 de la ley, la posibilidad de que
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
. 26
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
las sociedades puedan transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona
jurídica y que cualquier persona jurídica pueda hacer lo propio, cambiando su tipología
a la de una sociedad mercantil o civil.
Debe recordarse que la transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica,
pues, en efecto, a través de ella una sociedad cambia su forma societaria actual por
otra distinta, sin que ese cambio afecte la personalidad jurídica del ente jurídico social.
Antes y después del cambio de forma, el sujeto de derecho sigue siendo el mismo, y la
consecuencia más trascendente de este concepto es que el cambio de tipo societario, y
ahora de la naturaleza misma de la persona jurídica, no requiere de la previa disolución
de aquella, que altere su situación.
Ahora bien, es interesante analizar las motivaciones que tentiva, fundamentada en que
el artículo 80 del Código llevan al cambio, y en ese sentido, fundamentalmente, se Civil,
relativo a asociaciones, precisa que estas persiguen debe a razones económicas o, en
algunos casos, a motivaciones jurídicas. Ejemplificando tales razones, Enrique Elías
señala que "es muy común encontrar la adopción de nuevas formas que permitan a la
empresa tipos de organización adecuados para acceder al financiamiento bancario,
para realizar ofertas públicas de 'acciones o de obligaciones, para contar con una mejor
estructura de carácter fiscal, para limitar la responsabilidad de los socios o para
adecuarlos a su propio crecimiento o reducción, entre otros" y también señala que "es
frecuente que la motivación provenga de razones que son en principio meramente
societarias, tales como asegurar la permanencia de un número limitado de socios,
lograr la preferencia en la adquisición de particiones , cumplir con determinadas
disposiciones legales en cuanto al tipo o capital de la empresa o adquirir una forma
Jesus Alfredo Almendrades·Caqui
•.
1,
''27
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
legal adecuada frente a un cambio substancial de sus operaciones", razones que
también tienen un trasfondo económico.
En términos
pr~cticos,
conforme lo exige la dinámica societaria y atendiendo a que el
único objetivo es adoptar las reglas de un tipo societario distinto al actual, la
transformación evita tener que recurrir al proceso de disolución, liquidación y extinción
de la sociedad y/o persona jurídica (proceso largo, complicado e innecesaria mente
oneroso), así como el ulterior paso de iniciar el procedimiento de constitución de la
nueva forma societaria deseada.
Si bien la transformación ya estaba regulada en la antigua LGS, solo se permitía entre
sociedades, sean. estas civiles o mercantiles. Hoy por el contrario podemos transformar
una asociación, fundación o comité (aun cuando estas últimas carezcan de finalidad
lucrativa) en cualquier sociedad civil o mercantil y viceversa. Debe quedar claro que, a
nuestro entender, en el grupo de personas jurídicas a que se refiere la ley están
también comprendidas otras como las empresas individuales de responsabilidad
Limitada y las cooperativas. La precisión del artículo 333 es amplia al señalar: "toda
clase de personas jurídicas" no existiendo razón para una interpretación restrictiva ni
much6. . merios literal. La restricción, sin embargo, consiste en que el tipo~:societario o la
persona jurídica debe encontrarse regulada en la legislación peruana.
Así las cosas, entre las varias opciones posibles, la transformación puede darse
principalmente en los siguientes supuestos:
1. Entre los tipos de sociedades mercantiles.
2. Entre los tipos de sociedades civiles.
3. Entre los tipos de sociedades mercantiles y tipo de sociedades civiles.
Jesus AlfredoAimendrades Caqui
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28
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
4. Entre -los tipos de sociedades mercantiles y personas jurídicas
(asociaciones, fundaciones, comités, cooperativas, empresas individuales
de responsabilidad limitada y otras).
5. Entre los tipos de sociedades civiles y personas jurídicas (asociaciones,
fundaciones,
comités,
cooperativas,
empresas
individuales
de
responsabilidad limitada y otras).
Los casos de transformación de sociedades constituidas y domiciliadas en el extranjero
a tipos de sociedades civiles o mercantiles que radiquen en el Perú y las sucursales
establecidas en el país de sociedades constituidas en el extranjeros a tipos de
sociedades civiles o mercantiles se regulan por los artículos 394 y 395 de la LGS,
razón por la cual no trasfondo forman parte del listado anterior.
2.1.2.4.
Espinoza Espinoza, Juan. "Derecho de las Personas". Perú, Editorial Gaceta
Jurídica, Cuarta Edición2004. pág.659.
Un sector de la doctrina sostiene que no sería posible que pueda transformarse una
asociación a una sociedad, toda vez que los. artículos 80°, 91 o y 98odel Código Civil no
lo permiten, ello en razón de su finalidad no lucrativa:¡ tanto en su acto de constitución,
como en el de curso de su existencia y en la etapa final a través de su disolución,
liquidación y extinción, no permitiendo la atribución del patrimonio a sus asociados.
Por ello establecen que de permitirse por voluntad de los privados la transformación de
una asociación a sociedad indirectamente se vulneraría la atribución patrimonial
prohibida a favor de los asociados.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
29
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
En consecuencia, se concluye que la propia normativa civil mencionada, constituye el
impedimento legal a que se refiere el artículo 333° de la Ley General .de Sociedades,
para que proceda la transformación de una asociación en sociedad.
En un sentido contrario, otros juristas consideran que es factible la transformación de
una Asociación sin fines lucro a Sociedad Anónima, ya que ello fue el sentido de la
norma indicada.
2.1.2.5.
Elías Laroza, Enrique. "Derecho Societario Peruano". Tomo 111. Editora
Normas Legales, Trujillo, Perú. 1era Edición, 1992. pág.882.
El Dr. Enrique · Elias Laroza, señala lo siguiente: "Debemos señalar que las
modificaciones sustanciales introducidas en la normativa societaria, como es el artículo
333° bajo comentario, a decir responden principalmente a razones económicas, es
decir, que los asociados pueden libremente decidir la adopción de una nueva forma que
le permite, entre otros, acceder al financiamiento bancario, realizar oferta pública de
acciones o de obligaciones, limitar la responsabilidad de los integrantes o adquirir una
forma legal adecuaq¡;¡ frepte a un cambio sustancial de sus operaciones o de
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su~:),.,.,
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expectativas de índole económico ( ... ) debido principalmente a la variedad, siempre
creciente, de motivaciones económicas que dan lugar a los procesos de transformación
de sociedades ( ... ) nuestra Ley General de Sociedades no ha querido circunscribir las
transformaciones al tradicional cambio de una forma de sociedad en otro tipo de
sociedades sino que ha ampliado el espectro al ámbito de todas las personas jurídicas
y no solamente al de las sociedades reguladas por la ley
Jesus Alfredo Almendrades Caqui·
···.. ··
30 '"
.~.
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
2.1.2.6.
Salazar Gallegos, Max. "Transformación de Sociedad y Otras Personas
Jurídica". Gaceta Jurídica. Tomo 103 Setiembre 2009. Pág. 342.
Las Resoluciones del Tribunal Registra!, han sido criticadas en años . posteriores 1,
porque se ha mencionado que en los casos resueltos por el órgano colegiado han sido
asociaciones de transporte, las cuales contaban con rutas concesionadas por el Estado
y que ello era parte del patrimonio. Así como las licencias y la clientela es parte de la
misma, entonces uno cuestiona: ¿Por qué se le permitió el acceso al registro?
Situaciones como esta ha llevado a indicar que una transformación de una persona
jurídica sin fines lucro a una lucrativa sin una adecuada regulación conllevaría a
situaciones no deseadas, tales como:
Enriquecimiento privado, evadiendo leyes y haciendo provechos en forma
i)
temporal obteniendo ciertas ganancias.
Adquisición de bienes y derechos ocultos o abiertamente contradictorios a los
ii)
fines de la ley o a los derechos de los acreedores de la persona jurídica, entre
otras.
Las situaciones no deseadas es la que se han logrado al inscribir actos de
transformación con el criterio establecido por Tribunal registra! a través de sus
~esoluciones,
consiguiendo vulnerar el ordenamiento jurídico;:r·'por lo tanto es necesario
establecer un mejoramiento en la regulación de una asociación a .sociedad.
2.1.2.7.
MoralesAcosta, Alonso
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
·3'1-
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Señala que una de las características del proceso de transformación es que "no implica
un proceso de disolución ni liquidación del patrimonio de la persona jurídica", toda vez
que su razón de ser es que en un proceso de transformación se ahorra el tiempo y el
costo en extinguir una persona jurídica, esto es de pasar por el largo proceso de
disolución, liquidación y extinción; y nuevamente volver a constituir una nueva persona
jurídica.
El proceso de transformación nace para que se elimine los costos de transacción que
implica acogerse a un nuevo régimen normativo, esto es por la voluntad de los
miembros de la persona jurídica.
2.1.2.8.
Beaumont Callirgos, Ricardo. "Comentarios a la Ley General de Sociedades:
Análisis artículo por Artículo". Gaceta Jurídica, 2007. Pág. 707 ..
El Tribunal Registra! estableció como criterio que no existe impedimento legal para la
transformación de una asociación civil en sociedad anónima, siempre que los bienes
que conforman el patrimonio de la asociación sean destinados al fin contemplado en el
estatuto, en aplicación analógica
q·~-
.···-···
lo
pr~visto
·.,
en el Artículo 98° del Código Civil
.
La posición del Tribunal registra! es acorde con el criterio del Dr. Ricardo Beaumont
Callirgos, quien señala lo siguiente: "Si Bien la transformación ya estaba regulada, sólo
se permitía entre sociedades, sean éstas civiles o mercantiles. Hoy por el contrario,
podemos transformar una asociación, fundación o comité en cualquier sociedad civil o
mercantil y viceversa, pero no sólo respecto de ellos, sino que en nuestro entender en
el grupo de personas jurídicas a que se refiere la ley están también comprendidas las
Jesus Alfredo'Aimendrades Caq·ui
32
<
_,. . •
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
empresas de responsabilidad limitada y las cooperativas. La precisión del Artículo 333°
es amplia al señalar: toda clase de personas jurídicas, no habiendo razón para una
interpretación restrictiva ni mucho menos literal. La restricción está en que el tipo
societario o la persona jurídica debe ser sólo de aquéllas que contempla la legislación
peruana".
La sala registra! expresa que el patrimonio de la asociación no puede ser trasladado,
señalando que es intangible, de tal suerte que para su transformación deberá dársele el
destino previsto para la eventualidad de su liquidación.
2.1.2.9.
Oswaldo Hundskopf, Exebio.
Critica en el sentido que no se ha llega a identificar, con qué base normativa la sala
registra! concluye que el patrimonio de la asociación es intangible, toda vez que la
intangibilidad debe encontrarse determinada por la ley.
En los casos resueltos por el tribunal, se presentó Acta de sesión de la Asamblea
General (órgano máximo de la Asociación) indicando los mismos asociados que no
cuentan
:9~:m
patrimonio alguno y con ello se daba por cumplido el
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pres~puesto
- ''
de
.
contar con un patrimonio cero y de esa manera poder transformarse a una sociedad
anónima, sin embargo ello no asegura que hayan cumplido con lo solicitado por el
tribunal registra!.
Es conveniente una regulación normativa para salvaguardar y conserva el valor de los
activos, adquiridos y comercializados por la asociación, ya que cuentan con beneficios
tributarios (por ejemplo, exoneraciones de impuesto a la renta) y con ello pueda ejercer
'·' Jesus Alfredo 'Aimehdrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
sus fines altruistas en beneficio de la comunidad, a los cuales fueron destinados en un
inicio.
2.2.
BASES TEÓRICAS:
A continuación presentamos las bases sobre las cuales se fundamenta la tesis.
2.2.1.
Espínoza Espinoza, Juan, op. cit. p. 699:
A fin de graficar lo que opina a este respecto la doctrina nacional, veamos lo que señala
el Dr. Juan Espinoza Espinoza, que es el único que en su libro de Derecho de las
Personas se ha preocupado por analizar esta materia. El reconocido docente, al tratar
la transformación, fusión y escisión de la persona jurídica, expresa: "Nuestro Código
Civil adolece de una regulación especial de estos supuestos en el caso de personas
jurídicas no lucrativas. En atención a ello resulta conveniente que el operador jurídico
aplique en la medida que ello sea posible, la normatividad establecida en la Ley
General de Sociedades (LGS), ley 26887, del 09.12.97 esto en virtud de que si bien la
finalidad (lucrativa o no lucrativa) difiere entre la asociación, la fundación y el comité,
frente a las sociedades, todos estos sujetos de
dere~ho
participan de la misma esencia
de ser personas jurídicas"22. Prístinamente el 8-Gtor cftado señala que: "La doctrina
nacional comercialista ha entendido que las personas jurídicas sin fines de lucro se
pueden transformar en sociedades (personas jurídicas lucrativas). Creo imperativo
recordar que el mismo art. 333 LGS hace la salvedad del impedimento legal y este se
encuentra en la propia naturaleza no lucrativa de estas personas jurídicas, establecidas
en la definición de la asociación (art. 80 CC.), de la fundación (art. 99 CC.) y del comité
(art. 111 del ce). ( ... ) Insisto que la naturaleza de las personas no lucrativas no puede
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
·'··-·
34
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
cambiar a una de carácter lucrativo. Ello entra en manifiesto contraste con la esencia de
este tipo de personas jurídicas, por cuanto no se explicaría que, en una opción más
extrema, como lo es lo de la extinción de la misma, se excluye la posibilidad de que los
miembros se beneficien económicamente con el saldo resultante. (... ) La finalidad no
lucrativa de este tipo de personas jurídicas se mantiene aun después de su liquidación.
El transformar una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa haría que los
integrantes se beneficien directamente con el patrimonio de la persona jurídica,
posibilidad que no está permitida por ley, según los artículos citados. Esta posibilidad
queda excluida desde la constitución de la persona jurídica no lucrativa, durante su
vigencia (de ahí que no cabe la transformación) e incluso, después de su extinción.
Esta regla admite excepciones. Así, el art. 4 de la Ley de Promoción de la Inversión en
la Educación. D. Leg. No 882, del 08.11.96., establece que: " Las instituciones
Educativas Particulares, deberán organizarse jurídicamente bajo cualquiera de las
formas previstas en el derecho común y en el régimen societario, incluyendo las de
asociación civil, fundación, cooperativa, empresa individual de responsabilidad limitada
- y empresa unipersonal" La Segunda disposición transitoria de la ley bajo comentario
precisa que: "Las institúCiones Educativas Particulares, bajo el ámbito del Ministerio de
Educación, constituidas y autorizadas antes de la vigencia de la presente Ley, se rigen
por
las
disposiciones
de
ésta.
Dichas -instituciones
podrán
reorganizarse
o
transformarse en cualquier otra persona jurídica contemplada en el art. 4° de la
presente ley. Mediante Decreto Supremo se establecerá el plazo, procedimiento y
condiciones a fin que la indicada reorganización o transformación no se considere una
distribución para efectos tributarios"23 (el subrayado es nuestro).
· · Jesus Alfredo Ahnéndrades Caqui
L'"
'
35
:·;;d
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANÓNIMA
2.2.2.
La Roza, Enrique Elías, op. Cit.2.2 :
En contraposición a la argumentación del Dr. Espinoza el desaparecido profesor
Enrique Elías Laroza en su importante trabajo comentando La actual Ley General de
Sociedades24, al referirse al artículo 333 de esta norma señala que "Adicionalmente, la
Ley contempla no solamente mecanismos de reorganización aplicables a todas las
sociedades entre sí, sino también con los otros tipos de personas jurídicas, no
societarios, existentes en la legislación peruana".
Haciendo mención a La .evolución, que en este campo ha mostrado nuestra LGS, el Dr.
Laroza, señala: "De esta manera la Ley otorga a la transformación de Las sociedades
una dimensión que antes no tenía. Además de mantener . la regulación de Las
transformaciones tradicionales, que comprendían el simple cambio de tipo societario, la
nueva LGS incluye la transformación de toda clase de personas jurídicas que, no
siendo sociedades, adoptan una forma societaria, y también la transformación de
cualquier sociedad que desee adoptar otra forma de persona jurídica no societaria, todo
lo cual implica cambios esenciales en la naturaleza de la persona jurídica
transformada."
2.2.3. Messineo, Francesco: "Derecho Civil y Comercial". Ediciones Jurídicas.
Buenos Aires. 1971. Tomo V
Aclarando el escenario en el cual se desenvolvería la transformación de una persona
jurídica no lucrativa en una con finalidad lucrativa el mismo autor, citando a Messineo,
apunta: "La sociedad transformada será la misma aunque organizada de diversa
., . ·· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
36
EFICACIA JURIDICA DE lA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
manera, y aun cuando la sociedad adquiera,
o (respectivamente) pierda,
la
personalidad jurídica; por lo tanto no hay sucesión de una a otra sociedad. Jurídica o
cori cambios sustanciales en la naturaleza de la persona jurídica, como era el caso de
la transformación de las fundaciones o cooperativas en sociedades con fines de lucro, o
viceversa. En esa misma línea, la Nueva Ley ha ampliado el ámbito jurídico de las
transformaciones a ciertas operaciones, que siéndolo en esencia, no responden al
modelo tradicional del simple cambio de tipo societario".
2.2.4.
Brunetti: 'Tratado del Derecho de las Sociedades ". Uteha. Buenos Aires.
1960. Págs. 747 a 752:
En este sentido y refiriéndose a las sociedades de grupo distinto, opina Brunetti que "La
transformación entre los tipos de sociedades pertenecientes a grupos distintos, como
hemos señalado, debe someterse a otro régimen. Cuando una sociedad colectiva o en
comandita simple se transforma en sociedad por acciones o en comandita por acciones
y de responsabilidad limitada, la primera se extingue y en su lugar subentra un nuevo
sujeto con personalidad jurídica pro pi~·:· En'· el caso inverso, se extingue la persona
jurídica y se crea una sociedad en mano común. Dudar de la realidad de este fenómeno
equivaldría a admitir que personalidad física y personalidad jurídica son la misma cosa.
No se trata aquí de la modificación del tipo, sino de la creación de una nueva persona y
el cese de la precedente".
Jesus Alfredo Alméndrades Caqui
37
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA · .
2.2.5. Garrigues Uria: "Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas ". Tercera
Edición. Aguirre. Madrid.:
Así, Garrigués y Uria, al respecto establecen: " Del contexto de los preceptos que la
ley consagra al regular La transformación se deduce claramente que solo quiere
referirse al cambio de forma; al tránsito de una especie o clase de sociedad a otra; al
hecho de que una sociedad constituida según un determinado patrón legal adopte un
tipo diferente. Circunscrita así la transformación al mero cambio de forma, sus efectos
no se limitan, sin embargo al orden puramente externo. La forma decide la interna
estructura de la sociedad, la organización de poderes en el seno de la misma y la
somete en sus relaciones ·con Los socios y. con los terceros a un régimen jurídico
distinto. Bajo el perfil de la transformación, la sociedad aparece en el mundo del
derecho como una entidad susceptible de adaptarse a las más variadas exigencias
económicas. De ahí la importancia del fenómeno que, poco atendido por las
legislaciones del siglo XIX, es considerado con la máxima atención por las
legislaciones y doctrina modernas.
2.2.6.
Moli,n? Rey de Castro, Fernando. "La transformación: más allá,'cdel "''
Derecho Societario". En: Tratado de Derecho Mercantil. Primera edición,
tomo 1, Gaceta Jurídica, Lima, 2007, p. 1121:
El artículo 341 de la LGS señala que la entrada en vigencia del acuerdo de
transformación será al día siguiente de la fecha de la escritura pública respectiva. Sin
embargo, la norma atribuye un carácter constitutivo al registro, al establecer que la
eficacia del acuerdo de transformación se encuentra supeditada a la· inscripción de la
Jesus·Aifredo Almendrades Caqui
' .. 3'8 '
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
escritura pública en el registro. Es sin duda, una fecha de vigencia expeditiva, pero
sujeta a la condición de su inscripción posterior. Al respecto, Fernando Malina Rey de
Castro puntualiza que "lo anterior implica que si bien la transformación surte el efectos
jurídicos inmediatos con la escritura pública (aun - que no erga omnes, naturalmente),
los referidos afectos, requieren ser convalidados con la inscripción en los Registros
Públicos" y, prosiguiendo, señala que "durante el lapso que media entre La escritura
pública y la inscripción, por lo tanto, será la sociedad, bajo su nueva forma jurídica, la
que realice los actos, pero los mismos podrán ser cuestionados si la transformación no
cuenta finalmente con el viso legalidad del registrador público".
2.3.
Base legal:
Esta investigación se constituye a través del análisis de los siguientes dispositivos
legales:
2.3.1
Legislación Nacional
A.
Código Civil
Artículos que regulan la transformación de una asociación en sociedad anonima, que
'
son tomados en cuenta en la investigación.
Artículo ·80°.. - Noción: La asociación es una organización estable de personas naturales
o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común persigue un fin no
lucrativo.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ÁSOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Artículo 91°.- Pago de cuotas adeudadas: Los asociados renunciantes, los excluidos y
los sucesores de los asociados muertos quedan obligados al pago de las cuotas que
hayan dejado de abonar, no pudiendo exigir el reembolso de sus aportaciones.
Artículo 98°.- Destino del patrimonio restante a la liquidación: Disuelta la asociación y
concluida la liquidación, el haber neto resultante es entregado a las personas
designadas en el estatuto, con exclusión de los asociados. De no ser posible, la Sala
Civil de la Corte Superior respectiva ordena su aplicación a fines análogos en interés de
la comunidad, dándose preferencia a la provincia donde tuvo su sede la asociación.
B.
Ley General de Sociedades
Artículo que permiten que no haya ningún impedimento para que se dé la
transformación
El Artículo 333°, establece que: "Las sociedades reguladas por esta ley pueden
transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurídica contemplada en
las leyes del Perú. Cuando la ley no Jo impida, cualquier persona jurídica constituida 'en
el Perú puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley".
2.3.2.
Legislación Comparada:
En la investigación de toma en cuenta la legislación de los siguientes países:
A-
Argentina
La Ley de Sociedades Comerciales 19550 Argentina, en su sección X referida a la
Transformación, establece en su artículo 74 que "Hay transformación. cuando una
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMÁ
sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus
derechos y obligaciones". De otro lado en su artículo 75 (Responsabilidad anterior de
los socios) preceptúa que "La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e
ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban
cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo
consientan expresamente". En este mismo sentido el artículo 76 (Responsabilidad por
obligaciones anteriores), establece "Si en razón de la transformación existen socios que
asumen responsabilidad ilimitada, ésta no se extiende a las obligaciones sociales
anteriores a la transformación salvo que la acepten expresamente".
Retamozo Escobar, Jaliya. Asociación del Futbol Argentino
Los Estatutos de la prestigiosa Asociación de Fútbol Argentino (AFA), establecen en su
artículo segundo que la AFA tiene por objeto fomentar el fútbol y asociar en su seno a
las entidades que en la República Argentina lo practiquen, a efectos de coordinar la
acción de todas ellas en pro de su difusión y de su ejercitación disciplinada, ajustándose
a las disposiciones de la FIFA de cuyos Estatutos y Reglamentos se ha tomado su
estructura como ejemplo, a los efectos de dotar a la AFA de amplia.Juncionabilidad en
'.:--'
•
•
•
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"
su manejo toda vez que ello implica estar a tono con la era dinámica y práctica de
nuestros días". Asimismo en su artículo cuarto prescribe que: "Son miembros y forman
parte de la ~FA las instituciones admitidas en su seno como afiliadas, las cuales tienen
amplia autonomía debiendo, para mantenerse como tales, dar cumplimiento expreso a
lo establecido en este Estatuto y en los Reglamentos, y a las leyes vigentes de
aplicación en Asociaciones Civiles. En el artículo sexto del estatuto se señalan -las
:
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Jesus Alfredo Almendrades Caqui
41
EFICACIA JURIDICA DE LA TRÁNSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
obligaciones de los clubes o asociaciones deportivas afiliadas a la AFA, destacando: "a)
Dar cumplimiento expreso a las disposiciones de este Estatuto y de los Reglamentos y
Resoluciones que, en uso de sus facultades, dicten las autoridades de la AFA, debiendo
respetar y hacer respetar a éstas y abstenerse de efectuar por si y/o por medio de sus
representantes protestas públicas contra aquellas y/o cuestionarlas, salvo causa de
arbitrariedad por ilegitimidad o nulidad por violación de las formas esenciales del
procedimiento. b) Las comisiones directivas de las instituciones afiliadas: 1°) No podrán
contratar o asumir compromisos que afecten al patrimonio del Club, conforme sus
propios estatutos, por una plazo mayor de dos años (desde la fecha del contrato o
compromiso), salvo que resulten facultadas para ello por una Asamblea Extraordinaria;
2°) Los miembros de las comisiones directivas de los clubes afiliados serán
responsables en el ejercicio de sus funciones y responden ilimitada y solidariamente
hacia la institución, los asociados y los terceros, por el mal desempeño de su cargo, así
como por la violación de la Ley, el Estatuto o el Reglamento y por cualquier otro daño
producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Sin perjuicio de Lo dispuesto en
el párrafo anterior, la imputación de responsabilidad se hará atendiendo a La actuación
individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con Lo
establecido en el Estatuto, el Reglamento o decisión asamblearia. Podrá quedar exento
de responsabilidad el directivo qUe participó en la deliberación o resolución o que la
.
conoció, si deja constancia escrita de su protesta, debiendo dar noticia a quienes
corresponda (a la Comisión Directiva, a la Asamblea, al Órgano Fiscalizador o a la
autoridad competente). e) No dar sueldos o retribuciones de ninguna especie a sus
dirigentes por el ejercicio de· esa función específica, ni convertirse en sociedades
'Jesus Alfredo Almendrades Caqui' ·
42
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
comerciales. d) Las Instituciones que desarrollen la actividad deportiva fútbol en forma
profesional deberán: 1°) Llevar en su contabilidad cuentas patrimoniales y de ingresos y
egresos específicas para la actividad de fútbol profesional. 2°) Someter su presupuesto
anual a un control permanente a realizarse por la AFA, conforme a la reglamentación
respectiva que dicte el Comité Ejecutivo. 3°) El presupuesto anual deberá contar con la
aprobación del órgano asambleario de la institución y del control que corresponda de la
Asociación del Fútbol Argentino. 4°) Cumplir el presupuesto anual bajo apercibimiento
de pérdida de categoría, en cuyo caso, no deberá producirse rebaja alguna en las
remuneraciones de los futbolistas afectados. 5°) Invertir en obras de utilidad deportiva o
cultural el remanente líquido que obtengan del fútbol, pudiendo la AFA ejecutar los
controles respectivos, e) Renunciar a plantear ante los Tribunales de Justicia los litigios
que
pudieran
tener con AFA,
con
otras Asociaciones
o Clubes
de
éstas,
comprometiéndose a someter toda diferencia ante un Tribunal Arbitral nombrado de
común acuerdo, con sujeción a lo establecido en el Artículo 610 del Estatuto de la FIFA.
f) Adecuar sus Estatutos, insertando en los mismos las disposiciones señaladas en el
presente Artículo 6°.
... . ~·
-
Como se puede apreciar los clubes deportivos argentinos, país con un alto grado de
competitividad futbolística, son personas jurídicas no lucrativas, específicamente
Asociaciones reguladas en el Código Civil Argentino, a las que, inclusive se les
proscribe convertirse en sociedades comerciales. Esto nos permite inferir que si bien es
cierto las sociedades anónimas constituyen un marco más flexible y productor de
incentivos de inversión en materia de contratos, por ejemplo, de esponsorización, esto
no significa que esta figura societaria sea la única o la principal solución a los
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
''"
'·
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
problemas que aquejan al fútbol, sino que simplemente constituye un marco dentro del
cual, en muchos aspectos, se facilita el alcanzar los objetivos del Club, sin la necesidad
de una regulación tradicional que no generaría los incentivos necesarios para un
manejo m figura societaria sea la única o la principal solución a los problemas que
aquejan al fútbol, sino que simplemente constituye un marco dentro del cual, en muchos
aspectos, se facilita el alcanzar los objetivos del Club, sin la necesidad de una
regúlación tradicional que no generaría los incentivos necesarios para un manejo más
eficiente de la Entidad Deportiva.as eficiente de la Entidad Deportiva.
B.
Española
El Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas de España, aprobado por Real
Decreto Legislativo 1564/1989 del 22 de diciembre, en su Capítulo VIII (De la
transformación, fusión y escisión). Sección 1', artículo 223 (Transformación de sociedad
anónima), establece: "1. Las sociedades anónimas podrán transformarse en sociedades
colectivas, comanditarias o de responsabilidad limitada. 2. Salvo disposición legal en
contrario, cualquier transformación en una sociedad de tipo distinto será nula." El
articulo 225 (Transformación en sociedad colectiva o
corpa~ndit~ria)
•r
<', •
establece que "1. El
acuerdo de transformación de una sociedad anónima en una sociedad colectiva o
comanditaria, simple o por acciones, sólo obligará a los socios que hayan votado a su
favor de los accionistas disidentes y los no asisten_tes a la junta general quedarán
separados de la sociedad siempre que, en el plazo de un mes contado desde la fecha
del último anuncio a que se refiere el artículo anterior, no se adhieran por escrito al
acuerdo de transformación de los accionistas que no se hayan adherido obtendrán el
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
.... :
' -
44
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACJON SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
reembolso de sus acciones en la forma prevenida en esta Ley para el caso de
sustitución del objeto social." El Artículo 228 (Continuidad de la personalidad)., establece
que la transformación efectuada con arreglo a Jo prevenido en los artículos anteriores
no cambiará la personalidad jurídica
d~
la sociedad, que continuará subsistiendo bajo la
forma nueva de lo establecido en el. apartado anterior no será aplicable cuando la junta
general de una sociedad anónima acuerde la disolución de la sociedad y la constitución
de otra de distinta forma". El Artículo 231 (Transformación en sociedad anónima),
prescribe que: "La transformación de sociedades colectivas, comanditarias o de
responsabilidad limitada en sociedades anónimas no afectará a la personalidad jurídica
de la sociedad transformada y se hará constar en escritura pública, que habrá de
expresar necesariamente todas las menciones previstas para la de constitución de una
sociedad anónima. El informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social
no dinerario se incorporará a la escritura de transformación de la escritura pública de
transformación se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil, acompañada
del balance general cerrado el día anterior al del acuerdo de transformación." El artículo
232 (Responsabilidad por deudas anteriores), establece que "La transformación de
sociedades colectivas o comañditarias en sociedades anónimas no libera a los· socios
colectivos de la sociedad transformada de responder solidaria y personalmente, con
todos sus bienes, de las deudas sociales contraídas con anterioridad a la
transformación de la sociedad, a no ser que los acreedores hayan consentido".
Las transformaciones se efectúan por motivos de carácter económico o jurídico, pero,
como ya se ha dicho, las causas jurídicas se fundamentan también causas económicas.
Así lo entiende el desaparecido maestro Enrique Elías La Roza quien citando a
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
. '45'''
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
respetada doctrina comercialista española manifiesta: "Tradicionalmente se admite que
la transformación de las sociedades se origina principalmente en razones económicas.
Por ejemplo Rodrigo Uría, Aurelio Menéndez y Luis Garlón señalan que unas veces ella
obedece a razones de índole económica y otra a motivaciones jurídicas pero, estas
últimas causada con frecuencia por imperativo de carácter económico. (Rodrigo Una,
Aurelio Menéndez y Luis Garlón:
Comentario al régimen legal de las sociedades mercantiles". Civitas. Madrid. 1993.
Tomo IX. Volumen 1. Pág. 9.) (... ) Por otra parte es frecuente que la motivación
provenga de razones que son, en principio, meramente societarias, tales como asegurar
la permanencia de un número limitado de socios, lograr la preferencia en la adquisición
de participaciones, cumplir con determinadas disposiciones legales en cuanto al tipo o
al capital de La empresa o adquirir una forma legal adecuada frente a un cambio
sustancial de sus operaciones. Pero, aun en el caso de estos últimos motivos, es fácil
imaginar variadas razones de carácter económico que, en la práctica, se encuentran en
la génesis real del cambio.
Tal c;,prno
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ha podido apreciar de lo expresado en la Jegislación
societ~ri.a
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hispana o la
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argentina la transformación se ejecuta mediante el principio de "subsistencia bajo una
forma nueva", es decir la persona jurídica transformada pervive, mantiene su
personalidad jurídica y cambia en su estructura externa, en su forma. Asimismo, las
normas glosadas precedentemente nos remiten a la responsabilidad de los accionistas
o socios an-tes y después de producida la transformación, dependiendo de la situación
Jesus·Aifredb Almendrades Caqui
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46
. EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
jurídica que ostentaba la persona jurídica transformada. Así por ejemplo el artículo 232
de La norma española establece que:
"La transformación de sociedades colectivas o comanditarias en sociedades anónimas
no libera a los socios colectivos de la sociedad transformada de responder solidaria y
personalmente, con todos sus bienes, de las deudas sociales contraídas con
anterioridad a la transformación de la sociedad, a no ser que los acreedores hayan
consentido". En este sentido, nuestra LGS tiene la misma posición. Coincidimos con lo
señalado por el Dr. Laroza, cuando, comentando los artículos 334 y 335 de la LGS, dice
" El precepto legal es lo suficientemente amplio y explícito como para poder afirmar las
siguientes conclusiones:. (1) Todo proceso de transformación que involucre a cualquier
clase de persona jurídica en la que todos o algunos de sus socios respondían
ilimitadamente por las obligaciones de ella, que tenga como resultado que algunos o
todos de esos socios respondan, en la nueva persona jurídica, en forma limitada,
continuarán respondiendo ilimitadamente con respecto a las deudas sociales contraídas
antes de la transformación (11) Aun cuando el artículo 334 no lo diga en forma expresa,
entendemos que dicho mandato es aplicable tanto a las personas que continúan como
.:·
...
.:·
socios después de la transformación como a las que, por cualquier motivo, hubiesen
dejado de serlo; así como también a cualquier persona que, por mandato de la ley,
hubiese sido incluida en la responsabilidad ilimitada, como por ejemplo en el caso de
aquel que permite que su nombre figure en la razón social de la sociedad colectiva sin
ser socio de ella; y (111) La responsabilidad ilimitada a que hace referencia el artículo 334
incluye toda clase de deudas u obligaciones patrimoniales de la sociedad."
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
47
····,.
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Jairo Cieza Mora
El Club Real Madrid de España. Más información sobre el Real Madrid, se puede
obtener en www.realmadrid.es. La estructura organizativa de este emblemático Club es:
a) Presidente b) Junta Directiva e) Director General de Presidencia d) Director General
Corporativo e) Director General de Marketing f) Director General Deportivo g) Director
de Comunicaciones. Asimismo, el club cuenta con una Fundación que realiza labores a
nivel mundial.
De acuerdo a lo previsto en la Ley 27159 (Ley General del Deporte) la Asociación
Deportiva es una agrupación organizada de personas naturales o jurídicas con fines
deportivos, debidamente inscrita en la respectiva federación deportiva y en el Registro
Nacional del Deporte. De otro lado, la misma norma ha definido al Club Deportivo como
una entidad privada que constituye la organización de base del deporte de afiliados,
agrupa a promotores, deportistas, técnicos, dirigentes y aficionados organizados para
fomentar, practicar una o más disciplinas deportivas. Su reconocimiento lo acredita el
Registro Nacional riel Deporte.
La Ley 10/1990 de(1'5 dé'octubre de 1990, Ley del Deporte Español, en su artículo 19:·,;·:
establece que "Los clubes,
o sus
equipos
profesionales,
que participen
en
competiciones deportivas oficiales de carácter profesional y ámbito estatal, adoptarán la
forma de sociedad anónima deportiva a que se refiere la presente ley. Dichas
sociedades anónimas deportivas quedarán sujetas al régimen general de las
sociedades anónimas, con las particularidades que se contienen en esta ley y en sus
normas de desarrollo." Pese a la norma especial ibérica, es bueno recordar que el
··· · Jesus Alft'edo Almendrades Caqui
EFICACIÁ JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
denominado equipo de "Los Galácticos", El Real Madrid, es una Asociación, no una
Sociedad Anónima, sin embargo esta funciona con un gran manejo empresarial y un
enorme sentido de la planificación estratégica. Inclusive, cuentan con una Fundación, la
misma que se dedica a realizar actividades de solidaridad vinculadas a la difusión del
fútbol en todo el orbe.
En el fútbol español, uno de los más grandes negocios del Mundo, las Sociedades
Anónimas Deportivas tendrán como objeto social la participación en competiciones
deportivas de carácter profesional y, en su caso, la promoción y el desarrollo de
actividades deportivas, así como otras actividades relacionadas o derivadas de dicha
práctica.
El artículo 20 de La Ley de Sociedades Anónimas Deportivas prescribe que "Las
sociedades anónimas deportivas deberán inscribirse, conforme a lo que señala el
Artículo 15 de la presente ley, en el registro de asociaciones correspondiente y en la
federación respectiva. La certificación de inscripción expedida por el registro de
asociaciones deberá acompañar la solicitud de inscripción de las mismas en el registro
.mercantil".
Asimismo, los fundadores de las sociedades anónimas deportivas no podrán reservarse
ventajas o remuneraciones de ningún tipo.
El artículo 21 de la misma norma peninsular establece que:
· · Jesus Alfredo Almendrades Caqui
49'
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SÍN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
1. Los criterios para la Fijación del capital mínimo de las sociedades anónimas
deportivas, que en ningún caso podrá ser inferior al establecido en La ley de sociedades
anónimas, se determinará reglamentariamente.
2. El capital mínimo de las sociedades anónimas deportivas habrá de desembolsarse
totalmente y mediante aportaciones dinerarias.
3. Las acciones serán nominativas, de la misma clase e igual valor, reglamentariamente
se fijará su valor nominal máximo." La Ley de Sociedades Anónimas Deportivas
española lo que trata es de maximizar los beneficios de la actividad deportiva para lo
cual busca contar con un manejo eficiente de tal persona Jurídica, sin el cual por más
calidad de integrantes del plantel ·deportivo con que cuente, no tendrá el sustento
organizacional que se requiere para un manejo adecuado y por lo tanto que se vea
reflejado en los resultados del equipo, en este caso, de fútbol.
2.3.3.
Jurisprudencia
En tema que se desarrollará en la presente investigación no ha sido tratado en plenos
jurisdiccionales, pero si es materia de pronunciamiento en diversas jurisprudencias del
Tribunal Constitucional, como las siguientes:
Resolución N° 633-2004- SUNARP-TR-L
Según el acto de la Transformación de Asociación en Sociedad Anónima, fue
presentado Mediante el título venido en grado se solicita la inscripción de la
transformación de Asociación a Sociedad Anónima que otorga la Asociación de
Transporte Menor El Tigre ahora denominada Empresa de Transportes y Servicios
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Generales El Tigre Sociedad Anónima. En primera instancia el Registrador Público del
Registro de Personas Jurídicas de la Zona Registra! No IX-Sede Lima, Carlos Antonio
Más Avalo, formuló tacha sustantiva en los siguientes términos:
"Se tacha sustantivamente el presente título de acuerdo a lo dispuesto por el artículo
42° del Reglamento General de los Registros Públicos, por los siguientes fundamentos:
El artículo 800 del Código Civil establece: "La asociación es una organización estable
de personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común
persigue un fin no lucrativo."
El artículo 91 o del Código Civil establece: "Los asociados renunciantes, los excluidos y
los sucesores de los asociados muertos quedan obligados al pago de las cuotas que
hayan dejado de abonar, no pudiendo exigir el reembolso de sus aportaciones."
El artículo 98° del Código Civil establece: "Disuelta la asociación y concluida la
·liquidación, eL haber neto resultante es entregado a las personas designadas en el
estatuto, con exclusión de los .asociados. De no ser posible, la Sala Civil de la Corte
Superior respectiva ordena su aplicación a fines análogos en interés de la comunidad,
. dándose preferencia a la provincia donde tuvo su sede la asociación."
En segunda instancia el recurrente sustente su recurso de apelación La recurrente
sustenta su recurso de apelación en los siguientes fundamentos:
La voluntad de los asociados para acordar su transformac;;ión en sociedad se encuentra
básicamente sustentada en el principio constitucional siguiente: Nadie está obligado a
hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe." Al no existir
JesusAifredo Almendrades Caqui
>
••
·,.
•
......
51
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACIÓN DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
prohibición de realizar una transformación de asociación en sociedad, los asociados se
encuentran en plena libertad y capacidad para celebrar tal acto.
La Ley General de Sociedades en su artículo 333, segundo párrafo señala
expresamente: ".. cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el
Perú puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley ,
supuesto en el que la presente Asociación encaja perfectamente, en tanto se trata de
una persona jurídica constituida en el Perú, no existiendo además impedimento legal
para efectuar la transformación.
El artículo 333 de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
"Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformación no
entraña cambio de la personalidad jurídica."
Como se aprecia del indicado artículo, la Ley ·General de Sociedades vigente a
diferencia de la anterior, no se limita a contemplar la transformación del tipo societario,
sino también prevé una transformación· que involucra a la naturaleza misma, la
sustancia de la persona jurídica.
Resolución N° 1317-2013- SUNARP- TRL
Según el acto de la Transformación de Asociación en Sociedad Anónima, fue
presentada Mediante el título venido en grado de apelación se solicita la inscripción de
Jesus Alfredo Almendrades Caqur
52
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
la transformación de la "Asociación de Transporte Motorizado Menor San José de
Puente Piedra" (inscrita en la partida electrónica No 11115074 de Registro de Personas
Jurídicas de Lima) a sociedad anónima, denominada "Empresa de Transporte
Multiservicio San José de Puente Piedra S.A". En primera instancia fue impugnada El
Registrador Público del Registro de Personas Jurídicas de Lima. César Antonio Perfecto
Alba formuló observación en los términos siguientes:
En el acta de la asamblea general del 9/12/20012 no consta el nombre de la persona
que actuó como presidente de la asamblea. Ampara la presente observación, el Artículo
13 literal d) del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas No
Societarias.
El parte notarial de la escritura pública del 10 de diciembre del 2012, presentada en el
reingreso del 2 de abril del 2013, fue expedido el 21 de febrero del 2012, lo cual es
incongruente con la fecha de otorgamiento del instrumento público antes citado y con la
fecha de conclusión del proceso de firmas.
Respecto a la transformación de una asociación, en el art. 76 del Reglamento de
Inscripciones del Registró de 'Personas Jurídicas No Societarias se establecía que es
inscribible en el Registro el acuerdo de reorganización de una persona jurídica, siempre
que la ley o su naturaleza lo permitan; siendo aplicables en este caso, las normas
relativas a la reorganización de sociedades en lo que fueran aplicables.
En segunda instancia apelaron con lo siguiente: El segundo extremo de la observación
a la fecha ya ha sido subsanado, y con relación al primer extremo, refiere que es
· Jesus Alfredo·Aimendrades Caqui
.,,_,_
-¿
EFICACIA JURIDiCA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
necesario efectuar una nueva revisión del parte notarial, pues consta el nombre de la
persona que actuó como presidente.
Sobre el tercer extremo, indica que con la precisión efectuada en el punto 2 del acta de
la asamblea universal, en el sentido que no hay patrimonio alguno, queda claro que la
asociación no ha tenido desde el momento de su fundación hasta el momento que
deciden transformarse ningún haber neto, siendo innecesario que la asociación tenga
un libro de inventarios y balances, ya que no ha generado ninguna actividad económica
que suscite un patrimonio a favor de la asociación.
El Registrador Público ha denegado su inscripción señalando que, para calificar de
-manera positiva el acuerdo de transformación y verificar el cumplimiento de lo dispuesto
en el artículo 28 del estatuto, así como lo señalado por el Tribunal Registra! (el haber
neto resultante debe ser destinado a una asociación con fines similares a la asociación
transformada), debe constar como acuerdo en el acta de la asamblea general la
aprobación del balance de transformación, lo que, no consta en el acta de la asamblea
general del 9 de diciembre del 2011; considerando insuficiente lo señalado en el acta,
.... eh_ ,~1 sentido de que la asociación no ha adquirido ningún bien. inmueble desde su
!1''"'·"'--
•
.
••
constitución. La recurrente por su parte sostiene que la sola precisión en el acta de
asamblea universal del 9/12/2012, de declarar y aprobar como acuerdo que no se ha
constituido patrimonio alguno hace inexigible la presentación del libro de inventarios y
balances.
El artículo 333 de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
--Jesus Alfredo Almendrades·Caqui
54
..
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES. DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
"Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica. constituida en el Perú puede
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.
La transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica".
Este segundo párrafo de la norma abre el camino de la transformación de una
asociación a sociedad; la única condición impuesta es que la ley no impida la
transformación, lo que supone mandato expreso de la norma en ese sentido (o, en todo
caso, implícito, pero inqubitable).
Con relación a ello, esta instancia ha señalado que es factible la transformación de una
asociación (persona jurídica no lucrativa) en una sociedad (persona jurídica lucrativa)
pues no existe impedimento legal para dicha transformación.
Resolución No 196-2005-SUNARP-TR-T
El Sr. Luis Enrique Ramírez Calderón solicitó la inscripción de la transformación de una
asociación a sociedad anónima cerrada. Se trata de la Asociación de Transportistas en
Camionetas Rurales José Abelardo Quiñones Gonzáles que en sesión de asamblea
general del 29.08.2005 acordé transformarse a Empresa de Transportes José Abelardo
Quiñones Gonzáles SAC. En primera instancia fue impugnado el título que fue
calificado por el Registrador Público de Chiclayo, Dr. Elmer Bustamante Deza, quien lo
tachó mediante esquela de fecha 30.09.2005, cuyo texto literal es el siguiente: Se tacha
el presente título por cuanto: Nuestro Código Civil adolece de una regulación especial
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
55
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN I'INES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
para el caso de transformación de una asociación en sociedad, es decir más
ampliamente no regula los supuestos de transformación de personas jurídica no
lucrativas a personas 'jurídicas lucrativas; en atención a ello resulta conveniente que el
operador jurídico aplique en la medida que ello sea posible, la normatividad establecida
en la Ley General de Sociedades (LGS), ley 26887, del 09.12.97, esto en virtud de que
sí bien la finalidad (lucrativa o no lucrativa) difiere entre la asociación, la fundación y el
comité, frente a las sociedades, todos estos sujetos de derecho participan de la misma
esencia de ser personas jurídicas. No obstante lo anterior se debe recordar que el
mismo art. 333 LGS hace la salvedad del impedimento legal y éste se encuentra en la
propia naturaleza no lucrativa de estas personas jurídicas establecidas en la definición
de la asociación (art. 80 del CC.), de la fundación (art. 99 del CC,) y del comité (art. 111
del CC.). (... ) la naturaleza de las personas no lucrativas no puede cambiar a una de
carácter lucrativo. En Segunda Instancia fue Apelado por el Sr. Luis Enrique Ramírez
Calderón interpuso recurso de apelación mediante escrito autorizado por el abogado
Luis Guevara Dávila. Los argumentos esgrimidos se exponen a continuación: La tacha
tergiversa el espíritu de los artículos 800 del Código Civil y 3330 de la Ley General de
Sociedades,.· cuantlo señala que . dichos dispositivos hacen la salvedad :~de
un
impedimento legal para la transformación. Este pronunciamiento es un claro y abierto
abusó de la autonomía registra! y un desacato de lo resuelto por el Tribunal Registra!.
El registrador hace distinciones donde la ley no lo hace, vulnerando el principio de
legalidad y la predictibilidad de los pronunciamientos registrales que en casos similares
ha determinado la procedencia de la transformación de asociaciones a sociedades .
-·· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
. '
·- 56·-
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE' UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Tal como lo señala el apelante, en anterior pronunciamiento (Resolución del Tribunal
Registra! No 147-2004-SUNARP-TR-T, del 06.08.2004) esta Sala resolvió que
registralmente era admisible la transformación de una asociación, de carácter no
lucrativo, a una sociedad mercantil lucrativa. Los argumentos que sustentaron en
aquella oportunidad dicho ·pronunciamiento son acogidos en esta Resolución pues
contienen la invariable posición del Colegiado sobre este asunto.
La presente apelación se refiere a la solicitud de transformación de una asociación en
sociedad anónima cerrada. El artículo 333° de la Ley General de sociedades (en
adelante la Ley) admite la posibilidad de la transformación de las mercantiles en
cualquier tipo de persona jurídica y, viceversa, la mutación de una persona jurídica
(distinta de la mercantil) a sociedad regida por la Ley. El mencionado artículo prescribe
lo siguiente: "Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier
otra clase de sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú. Cuando la
ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede transformarse
en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformación no entraña
cambio de la personalidad jurídica". Este segundo párrafo de la norma abre el camino
de la transformación de una asociación a sociedad mercantil; La única condición
impuesta es que la ley no impida la transformación, lo que supone mandato expreso de
la norma en ese sentido (o, en todo caso, implícito pero indubitable).
El Código Civil no contiene reglamentación alguna acerca de la transformación de una
asociación a sociedad. La doctrina, por su parte, ratifica la posición asumida por la Ley.
Para Elías Laroza, por ejemplo,
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
la Ley no sólo contempla mecanismos de
57
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
reorganización aplicables a todas las sociedades entre sí, sino también cori otros tipos
de personas jurídicas no societarias existentes en la legislación peruana1. En diversos
pasajes de su .obra este autor admite la posibilidad de que una persona jurídica no
societaria mute a una persona jurídica societaria.
Resolución No 714-.2013- SUNARP-TR-L
Según el acto de la Transformación de Asociación en Sociedad Anónima Cerrada, fue
presentada mediante el título venido en grado de apelación se solícita inscribir la
transformación de la "Asociación Civil de Servicios Mutuos Chancay'', inscrita en la
partida electrónica No 20012581 del Registro de Personas Jurídicas de Huaral, a
sociedad anónima cerrada, denominada Siempre Unidos Chancay S.A.C. En prima
instancia el Registrador Público del Registro de Personas Jurídicas de Huaral Enrique
Obed Chávez Solano observó el título en los siguientes términos: Primero se advierte
que en el Acta de Asamblea Universal del 14/1/2012 inserta en la Escritura Pública del
24/4/2012 presentada, no se ha indicado el tipo de aportes que efectúan los socios al
capital de la sociedad resultante, debiéndose acreditar la entrega de dicho aporte a la
sociedad, de conformidad pon lo establecido en el artículo 35 del Reglamento del
Registro de Sociedades. Segundo
que la asociación dejará de ser regida por las
normas civiles, no se ha determinado sobre el destino de su patrimonio, debiendo precisarse dicha circunstancia en el Acta de Asamblea General donde se acuerda la
trasformación, de conformidad con el artículo 63° del estatuto de la Asociación. En
Segunda Instancia Apelan sustentando lo siguiente: El patrimonio que actualmente
posee la sociedad "Siempre Unidos Chancay S.A.C." (resultante por el acto de
Jesus· Alfredo Almendrades Caqui .,_
' ,. · . '
'"58
EFICACIA JURIDICA DÉ LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
transformación), es el producto de un proceso continuo de trasferencia a ésta por parte
de la Asociación Civil de Servicios Mutuos Chancay, la que ha sido generada y
sostenida mediante el esfuerzo constante y solidario del grupo de asociados (ahora
socios) que se remonta aun desde la época en que ésta era una cooperativa. Por lo
tanto, los aportes a la sociedad Siempre Unidos Chancay S.A.C. son las cuotas de los
asociados que pagaban a la referida asociación, desde que ésta era una cooperativa.
En consecuencia, lo que este colegiado debe dilucidar principalmente es si para la
constitución de una sociedad producto de la trasformación de una asociación se
requiere acreditar la entrega de nuevos aportes realizados por los socios, o puede
reali.zarse a través del patrimonio que formó parte de dicha asociación. En tal sentido,·
esta instancia ha señalado que es factible la transformación de una asociación (persona
jurídica no lucrativa) en una sociedad (persona jurídica lucrativa) pues no existe
impedimento legal para dicha transformación.
Asimismo, debemos reconocer la inexistencia de regulación expresa sobre el destino
del patrimonio de la asociación en los casos de que esta decida su transformación en
.socied~d.
2.4.
·'--
..
Definición de términos básicos:
En el desarrollo del tema usualmente emplearemos los siguientes términos:
Asociación: La asociación es una organización estable de personas naturales o
jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común persigue un fin no lucrativo.
· .. Jesus Alfredo Almendrades Caqui
59
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Sociedad Anónima: La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero
debe figurar necesariamente la indicación "sociedad anónima" o las siglas "S.A.".
Cuando se trate de sociedades cuyas actividades sólo pueden desarrollarse, de
acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso de la indicación o de las siglas es
facultativo.
Disolución de la Sociedad Comercial: Las compañías de índole mercantil pierden su
condición de personas abstractas, cualquiera que sea su clase, por la disolución que
proceda de alguna de las causas siguientes: en cumplimientos de términos prefijados
en el contrato de sociedad, o conclusión de la empresa que constituida su objeto.
Liquidación: Operaciones consistentes en determinar su activo y su pasivo en el
momento de su disolución, a efectos de abonar las deudas y de adjudicar el saldo a los
socios en la proposición que a cada uno de ellos corresponda.
Transformación: Todo cambio notable. Conversión de algo en cosa distinta.
Tacha Sustantiva: Es el pronunciamiento emitido por el Registrador Publico que
determina que el titulo presentado no es susceptible de subsanación.
Ordenamiento Jurídico: Se conceptualiza como una pluralidad de normas aplicables
en un espacio y tiempo determinados, y se caracteriza por constituir una normatividad
sistémica, y por su plenitud hermética.
Inscripción: Acción o efecto de inscribir o inscribirse, tomar razón, en algunas registro,
de los documentos o las declaraciones que han de asentarse en el según las leyes.
·· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
60 -
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Apelación: Litigante favorecido con la sentencia apelada, no obstante lo cual puede
apelar también, de no haber obtenido todo el pedido.
2.5.
Formulación de Hipótesis:
2.5.1.
Hipótesis General:
a.
Resulta eficaz jurídicamente la transformación de una persona jurídica sin fines de
lucro en una soCiedad comercial, al amparo del Artículo 333° de la Ley General de
Sociedades.
2.5.2.
a.
Hipótesis Específicas:
Las personas jurídicas sin fines de lucro cuyo estatuto le permite desarrollar
actividades económicas, pueden transformarse en sociedades comerciales
b.
En la actualidad, nuestro sistema jurídico permite la transformación de una
asociación sin fines de lucro a sociedad anónima, siendo su capital social el
patrimonio de la asociación.
.
~-··
· JesusAifredo Almehdrades Caqui
- .,
··-·. ·-
·-
. '61 ''
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
CAPITULO 111
METODOLOGÍA
3.1.
3.1.1.
. Diseño MetQdológico
Tipo:
Nuestra investigación es de tipo explicativo, porque en primer orden se buscará conocer
el problema y detallarlo tal y conforme se viene dando en" la realidad, esto es, si existe
la posibilidad que una persona jurídica sin fines de lucro pueda transformarse en unaSociedad Anónima.
3.1.2.
Enfoque:
En presente trabajo de investigación se aplicara el método analítico por cuanto, se
realizará un estudio de las categorías e instituciones jurídicas que involucran al tema.
'' · ··
~-
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
- 62
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA'
Asimismo, se utilizara como herramienta el método sintético, toda vez que del estudio
de todos los temas involucrados se realizara conclusiones que conlleve a una síntesis
general el cual permitirá una mejor comprensión del problema a tratar.
También se realizara una exploración, explicación y correlación de las variables de
estudio del problema de investigación, y como se trata de un estudio social-jurídico
aplicaremos un diseño cuasi experimental aplicando el formato APA para las ciencias
sociales donde se encuentra inmerso nuestra disciplina jurídica.
3.2.
Población y muestra
3.2.1.
Población
La población materia de estudio se circunscribe a las unidades de observación
siguientes:
Personas:
~
Universo: 30 (magistrados v abogados que aplican la LGS)
04 Magistrados, 07 fiscales, 04"· abogados particulares, 15 estudiantes del último ciclo
de derecho y ciencias políticas, quienes por su especialización y estudio tienen
conocimiento sobre el tema.
Documentos
~
Universo: 04 resoluciones
Jesus Alfredo Alrr\en·drades Caqui" ·
'
63 ' )
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Expedientes que han tratado la práctica de la transformación asociación a sociedad
anonima.
3.2.2.
Muestra
La muestra se obtiene utilizando el método del tanteo. por lo que no consideramos la
necesidad de utilizar fórmulas:
Personas
N: 30 personas (total de la población)
Error máximo aceptable:
04%
Porcentaje estimado de la muestra:
50%
Nivel deseado de confianza:
90%
Documentos
N: 04 expedientes (total de la población)
Error máximo aceptable:
06%
Porcentaje estimado de la muestra:
50%
Nivel deseado de confianza:
90%
3.3.
Operacionalización de variables e indicadores:
Variable Independiente (VI)
Transformación
Jésus Alfredo Almendrades Caqui
64
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO
EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Indicadores
o
Nivel de utilidad
o
Vulneración de principios
o
Aplicabilidad a todas los tipos de personas jurídicas
Variable Dependiente (VD)
Asociación
Indicadores
o
Característica del tipo persona jurídica
o
Forma de disolución y liquidación
o
Finalidad
Sociedad Anónima
Indicadores
o
Característica del tipo persona jurídica
o
Forma de disolución y liquidación
o
Finalidad
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
65
EFICACIA JURIDICADE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
3.4.
Técnica de Recolección de Datos
3.4.1.
Técnicas a emplear
Las encuestas anónimas, a integrada a un sector de abogados, entre ellos, Registrador
Publico, Asistentes Registrales, Técnico administrativo y abogado con conocimiento en
derecho registra!, civil y comercial que se involucran en la Provincia de Huaral donde
se encuentra vigente el Código Civil y La Ley General de Sociedades.
3.4.2.
Descripción de la Instrumentos:
El instrumento a emplear será a través del cuestionario de preguntas, que depende
directamente de la técnica a utilizar que para este caso será la de las encuestas.
3.5.
Técnicas para el Procesamiento de la Información
El procesamiento de datos se realizara teniendo en cuenta:
•
Método del tanteo; el que se utiliza principalmente para muestras sencillas y
poco complejas; en esta investigación se toma en cuenta un reducido número de
personas, procediendo al balance de datos sin contratiempos.
•
Observación- cuestionario; el que se utiliza para extraer los datos de las
encuestas.
•
Tabulación y distribución de frecuencias; el que se utiliza a través del ingreso
de los datos obtenidos en tablas de porcentajes y frecuencias.
'
.,
Jesus Alfredo AlmendradesCaqui-
- 66 ,. ,·_, ..
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACÍON SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO IV
RESULTADOS
Presentación de cuadros, gráficos e interpretaciones
Tabla 01
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Figura 01
100%
90%
80%
70%
60%
wSl
50%
i!INO
40%
30%
20%
10%
O%
¿Cree que es posible que pueda darse la transformación de una asociacón a
sociedad anónima de acuerdo a la normatividad vigente?
De la figura 01, a la pregunta ¿De acuerdo a tus conocimientos y en tu localidad, cual
.!·:).
·,:>'
es la frecuencia con que observas' la práctica correcta de la intervención: extracción
compulsiva de sangre en el proceso penal?
Indicaron: un 20% que es frecuente su
aplicación correcta; un 77% que, pocas veces se aplica correctamente, un 3% dijo, que
nunca se aplica correctamente.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui ·
·
68
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFÓRMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Tabla 02
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Figura 02
100%
90%
80%
70%
60%
ii$1
~:.'
SO%.
:; '
lii!NO··
40%
30%
20%
10%
0%
¿Considera que al transformar una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa
haria que los integrantes se beneficien?
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
... ' ··- '' ,.,_, 69
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
De la figura 02, a la pregunta ¿Considera que al transformar una persona jurídica no
lucrativa en una lucrativa haría que los integrantes de beneficien? Indicaron: un 96%
que si está de acuerdo, un 4% que no está de acuerdo.
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Tabla 03
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Jesus Alfredo Almendrades Caqui·
70
EFICACIA.JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Figura 03
100%
90%
80%
70%
60%
RSI
50%
aNO
40%
30%
20%
10%
O%
¿Cree usted que debería ver una regulación normativa específica para la
transformación de una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa?
De la figura 03, a la pregunta ¿Cree usted que debería ver una regulación normativa
específica para la transformación de una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa?
Indicaron: un 100% _que si está de acuerdo, un 0% que no está de acuerdo.
- Jesus Alfredo Almendrades Caqui · ·
.. ···n
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SiN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Tabla 04
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Figura04
90%
SO%
70%
60%
50%
liiiiSI
40%
m NO
30%
20%
lO~b
O%
¿Cree usted que el artículo 333° de la Ley general de Sociedades da un buen
tratamiento normativo para la transformación de una asociación a sociedad
anónima?
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
72
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
De la figura 03, a la pregunta ¿Cree usted que el artículo 333° de la Ley General de
Sociedades da un buen tratamiento normativo para la transformación de una asociación
a sociedad anónima? Indicaron: un 84% que si está de acuerdo, un 16% que no está
de acuerdo.
Tabla OS
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Jesus Alfredo Almendrades Caqur
.......·
'73·
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Figura OS
80%
60%
ISI
40%
INO
20%
O% ..u;,.,.,.,,;,;;,;,~............
_.....,_~"""""""'-,_,J.
¿Si se considera que es posible la transformación de una asociación a
sociedad anónima cree que transgreda la finatidad por la cual se
constituyó la persona jurídica desde un inicio?
, ¡ ; . , ;............
1
¡·
De la figura 05, a la pregunta ¿Si considera que es posible la transformación de una
asociación a sociedad anónima cree que transgreda la finalidad por la cual se
constituyo la persona jurídica desde un inicio? Indicaron: uri 72% que si, un 28% que
no.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
74
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Tabla 06
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Figura 06
70%
60%
50%
40%
e SI
30%
FiNO
20%
10%
OUI
/fJ
¿cree usted que una persona jurídica sin fines de lucro pueda
desarrollar actividades económicas?
· Jesus Alfredo Almendrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
De la figura 06, a la pregunta ¿Cree usted que una persona jurídica sin fines de lucro
pueda desarrollar actividades económicas? Indicaron: un 64% que si, un 36% que no.
Tabla 07
Para efectos de mejor apreciación y comparación se presenta la siguiente figura:
Jesus Alfredo Almendrades Caqur- ·
- 76
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Figura 07
80%
60%
ISI
40%
liNO
20%
o%~~~~~~~--~~~~=-~
¿Cree usted que debería existir esa diferenciación del fin lucrativo odel
fin no lucrativo de las personas jurídicas?
1
De la
figu~~ 07,
a la pregunta ¿Cree usted que debería existir esa diferenciación del fin
lucrativo o del fin no lucrativo de las personas jurídicas?: Indicaron: un 70% que si, un
30% que no.
· ' · · ··Jesus Alfredo· Almeiidrades Caqui
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
CAPITULO V
DiSCUSIÓN, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1
Discusión
· Encontrar una solución para el presente caso no es sencillo. Por un lado, decir que los
bienes de la asociación pueden integrar el capital social dé la sociedad, parece entrar
en conflicto con la finalidad no lucrativa de las asociaciones, pero por otro lado, afirmar
lo·contrario carece de sustento legal.
Al respecto Espinoza señala que "el transformar una persona jurídica no lucrativa en
una lucrativa haría que los integrantes se beneficien directamente con el patrimonio de
la persona jurídica, posibilidad que no está permitida por ley, según los artículos
citados".
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
78
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Cabe precisar, que sería un error pensar que debido a la transformación, los accionistas
(antes asociados) se van a beneficiar directamente con el patrimonio de la sociedad
(antes asociación). Resulta que los bienes no van a formar parte del patrimonio de los
accionistas sino del capital social de la sociedad, la cual hace que la diferencia sea muy
grande.
Recordemos que el patrimonio de la persona jurídica es distinto al de sus miembros.
Asimismo, debe tomarse en cuenta que el capital social de la sociedad cumple un rol
fundamental, toda vez que constituye una garantía para terceros que contratan con la
sociedad, por lo tanto, disminuirlo afectaría la capacidad de endeudamiento. De igual
forma, el capital social solo puede ser disminuido por acuerdo de junta general de
accionistas con quórum y mayoría calificados, lo que incrementa el costo de
negociación y, por lo tanto, hace que llegar a un acuerdo sea más difícil.
Por otro lado, existen autores, entre ellos Espinoza y Santa Cruz, que consideran que
cuando el segundo párrafo del artículo 333 de la LGS dispone "cuando la ley no lo
impida", deberá entenderse que son las propias normas del Código Civil las que
imponen la limitación. Creemos que es erróneo considerar que la ratio legis de las
normas del Código Civil referidas: a las asociaciones constituyan un impedimento para
la transformación, toda vez que el Código Civil fue creado según las normas de la
. antigua Ley General de SÓciedades, dentro de las cuales no se admitía la posibilidad de
transformar una asociación a una sociedad.
Al respecto no llegamos a identificar, con base en qué norma, la sala registra! concluye
que el patrimonio de la asociación es intangible, toda vez que la intangibilidad debe
encontrarse determinada por la ley.
Jesus·Aifredo Almendrades Caqui· ·
. ·79
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DÉ LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
Siendo ello así, concluimos que no estamos de acuerdo con ninguno de los criterios
utilizados por el Tribunal Registra!, razón por la cual nos corresponde encontrar una
solución que nos sea satisfactoria.
Cabe recordar que, de acuerdo con lo establecido en el literal a del numeral 24 del
artículo 2 de la Constitución Política ·del Perú: "Nadie está obligado a hacer lo que la ley
no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe".
En consecuencia, consideramos que la transformación de una asociación a una
sociedad es totalmente posible y, por lo tanto, no encontramos impedimento alguno
para que el patrimonio de la asociación integre el capital social de la sociedad. Ahora
bien, si lo que se desea a futuro es limitar los alcances de la transformación, se deberá
modificar el Código Civil o el texto de la LGS.
5.2 Conclusiones
•
Sí se puede transformar una Persona Jurídica regulada en el Código Civil a una
Persona Jurídica normada en la Ley General de Sociedades, al no existir
impedimento legal expreso que proscriba tal negocio.
•
_f~··:._f.i~!.
E;l acuerdo de Transformación debe ser tomado por el órgano superior de las
''·'
·--:..-; ; :
-./":,_
Asociaciones, es decir la Asamblea General de Asociados.
•
Los bienes que integran el Patrimonio de la asociación (no es estrictamente haber
neto resultante, pues en la transformación no se disuelve la persona jurídica)
deben ser destinados a las personas designadas en el estatuto, con exclusión de
los asociados, o en su defecto, La Sala Civil de la Corte
Superio~
respectiva
ordenará su aplicación a fines análogos a los de la Asociación transformada,
· '·
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
¡
.. ~
' .¡ :'· .--
80'
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
privilegiando a la provincia donde tuvo su sede la Asociación.
•
Para hacer operativa la nueva Persona Jurídica con finalidad lucrativa es
necesario que s socios de la Persona .Jurídica originaria aporten capital a la nueva
Persona Jurídica.
•
La transformación se inscribe en la misma partida en donde se encuentra inscrita
la Asociación.
•
Siendo los clubes de Fútbol asociaciones, es perfectamente posible su
transformación en Sociedades Anónimas.
•
La transformación de los clubes de fútbol en Sociedades Anónimas, como lo
aconseja la Consultora Apoyo, no garantiza el éxito del fútbol peruano, pero puede
ser un marco que incentive determinados negocios que permitan la modernización
del campeonato nacional y esto se pueda reflejar en mejores resultados de
nuestro balompié a nivel internacional.
5.3
Recomendaciones
•
Debe recordarse que la transformáeión ho entraña cambio de la personalidad
·'
jurídica, pues, en efecto, a través de ellas una sociedad cambia su forma
societaria actual por otra distinta, sin que ese cambio afecte la personalidad
jurídica del ente jurídico-social.
•
Al
no existir impedimento
legal,
el
patrimonio de la asociación
perfectamente integrar el capital social de una sociedad anónima.
,· Jesus Alfredo Almendrádes Caqui·
puede
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNÁ ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
•
La pretensión de nulidad del acuerdo de transformación inscrito en registros solo
podrá aplicarse cuando el acuerdo de la junta general o de la asamblea sea nulo
(ver artículo 343 de la LGS).
•
Según el artículo 341 de la LGS señala que la entrada en vigencia del acuerdo de
transformación será al día siguiente de la fecha de la escritura pública respectiva.
•
Una asociación civil que pretenda transformarse en sociedad o en otro tipo de
personas jurídicas de hacerlo por acuerdo de su asamblea general, de
conformidad con el artículo 84 del Código Civil y cumpliendo los requisitos que
establezca, en forma especial, su escritura de constitución o su estatuto, de ser el
caso.
•
La transformación origina un cambio radical en la estructura de la persona jurídica,
es una mutación esencial en la configuración del ente colectivo.
•
La transformación no extraña cambio de la personalidad jurídica. Esto significa
que aún con la transformación la persona jurídica sigue siendo la misma, pero con
estructura:,diferepte.
•
No existe impedimento legal para la transformación de una asociación civil en
sociedad anónima, siempre que los bienes que conforman el patrimonio de la
asociación sean destinados al fin contemplado en el estatuto, en aplicación
analógica de lo previsto en el artículo 98 del Código Civil.
· Jesus·Aifredo Almehdrades'Caqui
.. '•.L
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONÍMA
CAPÍTULO VI
FUENTES DE INFORMACIÓN
6.1.
Fuentes Bibliográficas: .
• Brunetti: 'Tratado del Derecho de las Sociedades". Uteha. Buenos Aires. 1960. Págs.
747 a 752
• Elías Laroza, Enrique. Derecho societario peruano. Tomo 111, Norma Legales. Trujillo,
:";·.'
1999, pp. 880 y 881
• Elias. Laroza, Enrique. "Derecho Societario Peruano". Tomo 111. Editora Normas
Legales, Trujillo, Perú. 1era Edición, 1992. PÁG.882
• Elias Laroza, Enrique. "Derecho Societario Peruano". Tomo 111. Editora Normas
Legales, Trujillo, Perú. 1era Edición, 1992. PÁG.882.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
'
.. ,
:,,.
83
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
• Espinoza Es pinaza,
Juan. "Derecho de las Personas". Perú, Editorial Gaceta
Jurídica, Cuarta Edición2004. pág. 659
• .Garrigues- Uria: ''Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas ". Tercera Edición.
Aguirre. Madrid.
• La Roza, Enrique Elias, op. Cit.2.2
• Messineo, Francesco: "Derecho Civil y Comercial". Ediciones Jurídicas. Buenos
Aires. 1971. Tomo V.
• Malina Rey de Castro, Fernando. "La transformación: más allá del Derecho
Societario". En: Tratado de Derecho Mercantil. Primera edición, tomo 1, Gaceta
Jurídica, Lima, 2007, p. 1121.
• Oswaldo Hundskopf Exebio La sociedad anónima pág. 9-26 11. Origen y Evolución
de la Sociedad Anónima.
• Retamozo Escobar, Jaliya. Asociación del Futbol Argentino.
• Salazar Gallegos, Max. "Transformación de Sociedad y Otras Personas Jurídica".
Gaceta Jurídica. Tomo 103 Setiembre 2009. Pág. 342.
• El Dr. Alonso Morales Acosta
6.2.
Fuentes Hemerográficas
• Espinoza Espinoza,
Juan. "Derecho de las Personas". Perú, Editorial Gaceta
Jurídica, Cuarta Edición2004. pág. 659
Jesus Alfredo Almendrades Caqu'i
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
• La Roza, Enrique Elias, op. Cit.2.2
• Sal azar Gallegos, Max. "Transformación de Sociedad y Otras Personas Jurídica".
Gaceta Jurídica. Tomo 103 Setiembre 2009. Pág. 342.
6.3.
Fuentes Documentales
• Resolución del Tribunal Registra! No 714-2013- SUNARP-TR-L.
• Resolución del Tribunal Registra! No 196-2005- SUNARP- TR-T.
• Resolución del Tribunal Registra! No 1317-2013 -SUNARP -TR-T.
• Resolución del Tribunal Registra! No 633-2004- SUNARP- TR-T
6.4.
Fuentes Electrónicas
• Jairo Cieza Mora, El Club Real Madrid de España. Más información sobre el Real
Madrid, se puede obtener enwww.realmadrid.es.
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
85
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
ANEXOS
Jésus Alfredo Almendrades Caqui
·
86
,., .·
. EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOÓACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
01.
Matriz de Consistencia
PROBLEMAS
OBJETIVOS
HIPÓTESIS
PROBLEMA PRINCIPAL
OBJETIVO GENERAL
HIPOTESIS GENERAL
¿De qué manera resulta
eficaz jurídicamente la
transformación de una
persona jurídica sin fines
de lucro en una sociedad
comercial al amparo del
Artículo 333° de la Ley
General de Sociedades?
Determinar si
resulta
eficaz jurídicamente la
transformación de una
persona jurídica sin fines
de lucro en una sociedad
comercial al aniparo del
Artículo 333° de la Ley
General de Sociedades.
Resulta eficaz jurídicamente
la transformación de una
persona jurídica sin fines de
lucro en una sociedad
comercial, al amparo del
Artículo 333° de la Ley
General de Sociedades.
PROBLEMA ESPECÍFICO 1
OBJETIVO ESPECÍFICO 1
¿En qué medida las
personas jurídica sin fines
de lucro que desarrollan
actividades económicas,
permite
que
se
transformen
en
sociedades comerciales?
PROBLEMA ESPECÍFICO
2
¿En la actualidad, nuestro
sistema jurídico regula la
transformación de una
asociación ·sin ffnes de
lucro a sociedad anónima?
HIPOTESIS ESPECIFICA 1
Analizar si las personas
jurídica sin fines de lucro
que
desarrollan
actividades económicas,
pueden transformarse en
sociedades comerciales.
Las personas jurídicas sin
fines de lucro cuyo estatuto
le
permite
desarrollar
actividades
económicas,
pueden transformarse en
sociedades comerciales.
OBJETIVO ESPECÍFICO 2
HIOTESIS ESPECIFICO 2
Analizar
si
actualidad,
sistema jurídico
transformación
asociación sin
lucro
a
anónima.
En la actualidad, nuestro
sistema jurídico permite la
transformación
de ·''una ·
asociación sin fines de lucro
a sociedad anónima, siendo
su
capital
social
el
patrimonio de la asociación.
en
la
nuestro
regula la
de una
fines de
sociedad
Cuadro de Operacionalización de Variables:
Jesus Alfredo Almendrades Ca'qui
,•.<.,_.,. .
•
":87
'C.·
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA" ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
VARIABLES
•
INDICADORES
1.1. Nivel de utilidad
VI =V1
Transformación
1.2. Vulneración de principios
1.3. Aplicabilidad a todas los tipos de
personas jurídicas
VD=V2
2.1.
Característica del tipo persona
jurídica
Asociación
2.2. Forma de disolución y liquidación
2.3. Finalidad
VD=V2
2.1.
Característica del tipo persona
jurídica
Sociedad
2.2. Forma de disolución y liquidación
2.3. Finalidad
02.
Evidencias del trabajo
:Jesus Alfredo Almendrades Caqui
..
·'··'
88
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
UNIVERSIDAD NACIONAL JOSÉ FAUSTINO SÁNCHEZ CARRIÓN
INFORMACIÓN PARA INVESTIGAR EL TEMA: EFICACIA JURIDICA DE LA
TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA
SOCIEDAD ANONIMA
Encuesta Aplicada
OBJETIVO: Conocer las opiniones de los especialistas y estudiantes de Derecho sobre
la eficacia de la transformación de una asociación sin fines de lucro en una sociedad
anónima.
INSTRUCCIONES:
•
A continuación se le presenta un conjunto de preguntas para que responda con
veracidad.
•
La información que usted nos brinda es personal y anónima.
•
Marque con "x'', solo una de l~s respuestas de cada pregunta, que usted considere
la opción correcta. De ello depende la objetividad de la presente investigación.
l.
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN
FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
1.
¿Cree que es posible que pueda darse la transformación de una asociación a
sociedad anónima de acuerdo a la normatividad vigente?
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
'89··"'..
EFICACIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
2.
a)
No
b)
Si
¿Considera que al transformar una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa
haría que Jos integrantes se beneficien?
3.
a)
No
b)
Si
¿Cree usted que debería ver una regulación normativa específica para la
transformación de una persona jurídica no lucrativa en una lucrativa?
4.
a)
No
b)
Si
¿Cree usted que el artículo 333° de la Ley General de Sociedades da un buen
tratamiento normativo para la transformación de una asociación a sociedad
anónima?
a}· No·'
b)
· 5.
Si
¿Si se considera que es posible la transformación de una asociación a sociedad
anónima cree que transgreda la finalidad por la cual se constituye la
transformación desde un inicio?
a)
..
:.".
No
--Jesus Alfredo Almendrades Caqui
,··.,.
. . - 90
EFICÁCIA JURIDICA DE LA TRANSFORMACION DE UNA ASOCIACION SIN FINES DE LUCRO EN UNA SOCIEDAD ANONIMA
b) Si
6.
¿Cree usted que una persona jurídica sin fines de lucro pueda desarrollar
actividades económicas?
a) No
b) Si
7.
¿Cree usted que debería existir esa diferenciación del fin lucrativo o del fin no
lucrativo de las personas jurídicas?
a) Si
b) No
Jesus Alfredo Almendrades Caqui
91
UNIDAD DE GRADOS YTITUlllS
MG. BARTOLOME EDUARDO MILAN MATTA
Asesor de Tesis
Av. Mercedes lndacochea s/n. Central Telefónica: 2394010-2324298-2392384-2322918-2322773- Huacho- Perú
UNIDAD DE GRADOS YTITUU1S
"
-
-
-~
---·
JURADO EVALUADOR DE TESIS
1
\
ABDG.
HERN~DY JU~ D~DIOS LEDN
Vocal
Av. Mercedes lndacochea s/n. Central Telefónica: 2394010 - 2324298 - 2392384-2322918- 2322773- Huacho - Perú