flash legal #00438 "ley orgánica de incentivos para asociaciones

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FLASH LEGAL #00438
"LEY ORGÁNICA DE INCENTIVOS PARA
ASOCIACIONES PÚBLICO-PRIVADAS Y LA
INVERSIÓN EXTRANJERA”
PARTE II
Estimados Clientes y Amigos:
En un Flash de la víspera, abarcamos los aspectos relacionados con la remisión de intereses
por obligaciones para con el IESS.
A continuación les presentamos un resumen sobre los aspectos más relevantes de la Ley
Orgánica de Incentivos para Asociaciones Público-Privadas y la Inversión Extranjera
(“Ley”), publicada
en el
Registro Oficial
Suplemento 652
de
18
de diciembre de 2015, mediante la cual se estableció el nuevo régimen y beneficios para
este tipo de Asociaciones (“APP”) y para la Inversión Extranjera en el Ecuador y se
reformaron algunas leyes creando beneficios generales para personas naturales y jurídicas:
Régimen de APP:

Esta Ley se aplica a las APP que tienen por objeto la provisión de bienes, obras o
servicios por parte del Gobierno Central y los Gobiernos Autónomos
Descentralizados. Los proyectos públicos aprobados se beneficiarán de los
incentivos propuestos en esta Ley, de conformidad con los acuerdos establecidos
por las partes.
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
Se define a la APP como la modalidad de gestión delegada por la que el Gobierno
Central o los Gobiernos Autónomos Descentralizados encomiendan al gestor
privado, la ejecución de un proyecto público específico y su financiamiento total o
parcial, para la provisión de bienes, obras o servicios a cambio de una
contraprestación por su inversión, riesgo y trabajo, de conformidad con los
términos, condiciones, límites y más estipulaciones previstas en el contrato de
gestión delegada.

La Entidad Delegante es la entidad pública a cargo de la evaluación de los proyectos
públicos, los aspectos precontractuales y contractuales, la adjudicación y
suscripción de los contratos de gestión delegada, su administración y supervisión y
es a la que le corresponde requerir al Comité Interinstitucional la aprobación del
proyecto público, aplicación de los incentivos y beneficios previstos en esta ley para
los proyectos públicos que promuevan.

El Gestor Privado el el sujeto de derecho privado responsable del desarrollo del
proyecto público.

El Proyecto Público de APP es el proyecto que puede ser propuesto por el sujeto de
derecho privado que tenga interés en constituirse en gestor privado. En tal caso, la
entidad delegante no está obligada a acoger la iniciativa privada. La delegación y
viabilidad del proyecto público será evaluada técnica, económico-financiera y
legalmente por la entidad delegante.

La estructuración, ejecución y evaluación de Proyectos Públicos, bajo la modalidad
de APP se ajustarán a los principios y lineamientos de sostenibilidad fiscal,
distribución adecuada de riesgos, valor por dinero, respeto a los intereses y derechos
de los usuarios, respecto a los derechos de propiedad y cobertura e inclusión social.

La rentabilidad del Proyecto Público deberá ser calculada de manera agregada,
contemplando incluso la posibilidad de que excepcionalmente existan subvenciones
del Estado, para garantizar la cobertura y la inclusión social de la población
vulnerable.

La selección del gestor privado se efectuará mediante concurso público, convocado
por la entidad delegante, previa aprobación del proyecto público por parte del
Comité Interinstitucional.

La entidad delegante formulará el pliego de bases administrativas, técnicas y
económico-financieras, los términos contractuales que regirán, en su caso, el
procedimiento y la relación entre la entidad delegante y el gestor delegado. Las
bases administrativas para el concurso público se regirán por los principios de
transparencia, igualdad, concurrencia y publicidad.
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
No será aplicable el régimen general de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, sino en aquellos aspectos a los que a ella se remita
expresamente el pliego del concurso público.

Se podrán emplear figuras como fideicomisos o compañías mixtas, para lo cual el
contrato de gestión delegada establecerá los términos de coparticipación de la
entidad delegante y del gestor privado.

Se suscribirá con el gestor privado seleccionado un contrato denominado “Contrato
de Gestión Delegada”. El contrato definirá cómo se comparte el riesgo con la
entidad delegante, los incentivos tributarios a favor del inversionista privado, la
estabilidad jurídica que se le otorga a su inversión en caso de que las leyes locales
cambien y el método de resolución de controversias.

Los sectores en los que se puede invertir bajo esta modalidad, son los siguientes:
o Construcción, equipamiento, operación y mantenimiento de una obra pública
nueva para la provisión de servicios de interés público;
o Rehabilitación o mejora, equipamiento, operación y mantenimiento de una
obra pública existente para la provisión de un servicios de interéspúblico;
o Construcción y comercialización de proyectos inmobiliarios, vivienda de
interés social y obras de desarrollo urbano, calificados como prioritarios por
el Comité Interinstitucional;
o Desarrollo de actividades productivas, de investigación y desarrollo en las
que participe el Estado directamente y en concurrencia con el sector privado,
siempre que sean calificados como prioritarios; y,
o Nuevos proyectos en el sector hidroeléctrico y de energías alternativas.
o Proyectos relacionados con vialidad e infraestructura portuaria y
aeroportuaria.
o Los demás calificados como prioritarios por el Comité Interinstitucional.

Solo por excepción, se podrá aplicar esta ley en materia de servicios públicos, la
cual no será aplicable para la ejecución de obras, adquisición de bienes y prestación
de servicios en los sectores estratégicos (salvo en el sector hidroeléctrico y otras
energías alternativas).

Bajo la modalidad de APP no se podrá delegar a la gestión privada las facultades de
rectoría, regulación y control a cargo del Estado ni la gestión de servicios de interés
general para los que se haya excluido constitucional o legalmente la participación
privada.
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
Los incentivos que se otorgan deben constar en el contrato de gestión delegada y es
el Comité Interinstitucional quien aprobará el proyecto y el régimen de incentivos,
los cuales tendrán la misma vigencia que el contrato de gestión delegada.
Incentivos Tributarios y beneficios para lasAPP:

Los principales incentivos tributarios establecidos en esta ley y que deberán constar
total o parcialmente en las bases económicas, plan económico-financiero, en el
contrato de gestión delegada e inscritos y aprobados por el Comité
Interinstitucional, son los siguientes:
o Exoneración de impuesto a la renta por ingresos obtenidos en títulos
representativos de obligaciones de 360 días o más para financiamiento de las
APP, el cual no aplicará si se trata de partes relacionadas.
o Exoneración de impuesto a la renta (“IR”) por 10 años contados desde el
primer ejercicio fiscal en el que se generen ingresos operacionales.
o Exoneración del IR por 10 años contados desde el primer ejercicio fiscal en
el que se generen ingresos operacionales, respecto de dividendos o
utilidades que se distribuyan a socios o beneficiarios, sin considerar el
domicilio de los accionistas (esto incluye si se encuentran domiciliados en
paraísos fiscales).
o Exoneración del ISD por pagos al exterior, independientemente del
domicilio del receptor (lo que incluye paraísos fiscales), por los siguientes
conceptos:
 Importación de bienes;
 Adquisición de servicios;
 Distribución de dividendos o utilidades;
 Adquisición de acciones, derechos o participaciones.
 Pagos realizados a financistas (capital, intereses y comisiones).
o Las importaciones directamente destinadas para la ejecución de proyectos
públicos ejecutados en la modalidad de APP que efectúen los gestores
privados, gozarán de los mismos beneficios, sean de carácter tributario o de
cualquier otra naturaleza, que goza la entidad pública delegante en sus
importaciones.
o Las APP actuarán como agentes de retención de IVA.
o Las APP conformadas por empresas públicas con mayoría en la
participación, tendrán el mismo tratamiento tributario, beneficios e
incentivos previstos para la modalidad de gestión delegada.
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Otros beneficios para las APP:






Estabilidad jurídica en los contratos de gestión delegada;
Simplificación de procesos y procedimientos administrativos;
Arbitraje internacional regional para la resolución de disputas contractuales;
Para los aspectos no tributarios previstos en el COPCI, se considera también
inversión nueva toda aquella que se efectúe para la ejecución de proyectos públicos
bajo la modalidad de APP.
Los contratos de inversión suscritos con ocasión de un proyecto público en APP,
tendrán la misma vigencia del contrato de gestión delegada.
Los órganos y entidades del sector público pueden declarar de utilidad pública los
bienes que requieran para la ejecución de un proyecto público en APP.
Incentivos Tributarios en General:
Esta Ley, a través de reformas a distintas leyes, establece incentivos tributarios y beneficios
de carácter general, siendo los principales los siguientes:
Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno:

Se reforma y amplia la exoneración de IR para rendimientos y beneficios obtenidos
por personas naturales y sociedades, residentes o no en el país, por depósitos a plazo
fijo en instituciones financieras nacionales, así como por inversiones en valores en
renta fija que se negocien a través de las bolsas de valores del país o del Registro
Especial Bursátil, incluso los rendimientos y beneficios distribuidos por
fideicomisos mercantiles de inversión, fondos de inversión y fondos
complementarios originados en este tipo de inversiones. Para la aplicación de esta
exoneración los depósitos a plazo fijo e inversiones en renta fija deberán efectuarse
a partir del 01 de enero de 2016, emitirse a un plazo de 360 días calendario o más, y
permanecer en posesión del tendedor que se beneficia de la exoneración por lo
menos 360 días de manera continua. Esta exoneración no será aplicable si el
perceptor del ingreso es deudor de las instituciones en que mantenga el depósito o
inversión o de cualquier de sus vinculadas o cuando sea una institución del sistema
financiero nacional o en operaciones entre partes relacionadas por capital,
administración, dirección o control.

Se establece exoneración de IR a las utilidades que perciban las sociedades
domiciliadas o no en Ecuador y las personas naturales, ecuatorianas o extranjeras,
residentes o no en el país, provenientes de la enajenación directa o indirecta de
acciones, participaciones, otros derechos representativos de capital u otros derechos
que permitan la exploración, explotación, concesión o similares, de sociedades
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domiciliadas o establecimientos permanentes en Ecuador, realizadas en bolsas de
valores ecuatorianas, hasta por un monto anual equivalente a una fracción básica
gravada con tarifa cero del pago del impuesto a la renta.

Se elimina la limitación para deducciones por pagos por intereses de créditos
provenientes de instituciones financieras domiciliadas en paraísos fiscales o en
jurisdicciones de menor imposición.

Se establece que el pago de la tarifa general de IR previsto para sociedades sobre el
ingreso gravable, por las ganancias obtenidas por una sociedad o por una persona
natural no residente en Ecuador, por la enajenación directa o indirecta de acciones,
participaciones, otros derechos representativos de capital u otros derechos que
permitan la exploración, explotación, concesión o similares; de sociedades
domiciliadas o establecimientos permanentes en Ecuador, cuando se realicen a
través de bolsas de valores del Ecuador, será retenido en la fuente.

No se considerará como sustituto para efectos de IR, a la sociedad domiciliada o el
establecimiento permanente en Ecuador cuyas acciones, participaciones y otros
derechos fueron enajenados directa o indirectamente, cuando la transacción se
hubiese realizado en bolsas de valores de Ecuador.

Se aclara que cuando se enajenan derechos representativos de capital, sujetas a pago
de IR, de sociedades no residentes en el Ecuador que sean propietarias directa o
indirectamente de una sociedad residente o establecimiento permanente en el
Ecuador, se entenderá producida la enajenación cuando concurran los siguientes
hechos: (i) que el valor real de los derechos representativos de capital de la sociedad
en Ecuador representen directa o indirectamente el 20% o más del valor total de
todos los derechos; y, (ii) que dentro del mismo ejercicio fiscal o durante los doce
meses anteriores a la transacción, la enajenación de derechos representativos de
capital corresponda a un monto acumulado superior a trescientas fracciones básicas
desgravadas de impuesto a la renta. Este umbral se eleva a mil fracciones cuando la
transacción no supere el 10% del capital accionario.

No se entenderá producida la enajenación cuando la transferencia ocurra por efectos
de fusión o escisión, siempre que los beneficiarios de antes y después de la
transacción sean los mismos.

Se exonera de IVA a partir del 2018 al oro adquirido por titulares de concesiones
mineras o personas naturales o jurídicas que cuenten con licencia de
comercialización debidamente otorgada.
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
Se establece el reintegro del IVA en exportaciones mineras a partir del 01 de enero
de 2018 en adelante.

Se establece una tarifa ad valorem especial para el cálculo del ICE para bebidas
alcohólicas incluida cerveza para personas naturales y sociedades consideradas
como micro o pequeñas empresas productoras de cerveza.

Se amplia la reducción del 50 % del impuesto a la contaminación ambiental de
vehículos de transporte terrestre, de más de 2500 centímetros cúbicos y de más de
cinco años de antigüedad, para los años cuarto, quinto, sexto y séptimo.
Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria del Ecuador:

Además de las exoneraciones al ISD ya existentes en esta ley, se incluyen los pagos
realizados al exterior, por concepto de la amortización de capital e intereses
generados sobre créditos otorgados por instituciones financieras internacionales, o
entidades no financieras especializadas calificadas por los entes de control
correspondientes en Ecuador, que otorguen financiamiento con un plazo de 360 días
calendario o más, vía crédito, depósito, compra-venta de cartera, compra venta-de
títulos en el mercado de valores, que sean destinados al financiamiento de vivienda,
microcrédito o inversiones productivas.

Se incluyen también como exoneración al ISD los pagos realizados al exterior,
provenientes de rendimientos financieros, ganancias de capital y capital de aquellas
inversiones efectuadas en el exterior, en títulos valor emitidos por personas jurídicas
domiciliadas en el Ecuador, que hubieran sido adquiridos en mercados
internacionales, y siempre que los recursos generados por dicha inversión hayan
ingresado en el país y permanecido como mínimo el plazo señalado por el Comité
de Política Tributaria, que no podrá ser inferior a 360 días calendario, destinadas al
financiamiento de vivienda, de microcrédito o de las inversiones productivas. No
aplica esta exención cuando el pago se realice directa o indirectamente a personas
naturales o sociedades residentes o domiciliadas en el Ecuador, o entre partes
relacionadas.

Se incluyen también como exoneración al ISD los pagos efectuados al exterior por
concepto de rendimientos financieros, ganancias de capital y capital de aquellos
depósitos a plazo fijo realizados con recursos provenientes del exterior, en
instituciones del sistema financiero nacional, y cuyo plazo mínimo será el señalado
por el Comité de Política Tributaria, efectuados por personas naturales o jurídicas a
partir de la fecha de publicación de esta Ley.
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Reformas a otras Leyes:
Código Orgánico de la Producción Comercio e Inversiones, COPCI:

Además de la estabilidad tributaria que se garantiza en el COPCI, se podrá otorgar
estabilidad jurídica de la normativa sectorial específica que hubiese sido declarada
como esencial en los correspondientes contratos de concesión u otros títulos
habilitantes para la gestión de sectores estratégicos o la provisión de servicios
públicos.El plazo de vigencia de dicha estabilidad jurídica será el mismo plazo del
contrato de inversión.

La vigencia de los contratos de inversión establecidos en el COPCI, celebrados con
ocasión del desarrollo de actividades en sectores estratégicos, se extenderá por el
mismo plazo que el previsto para los correspondientes títulos habilitantes.

Para el cálculo del impuesto a las tierras rurales ubicadas en la Región Amazónica y
en zonas similares definidas por el Presidente de la República se aplicará el
siguiente límite de hectáreas no gravadas:
Hasta el 2017
2018
Desde el 2019
=
=
=
70 hectáreas
60 hectáreas
50 hectáreas
Ley Orgánica del Sistema Nacional de Empresas Públicas:

Se aplicará el régimen de excepción de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, en las adquisiciones que realicen las empresas de economía
mixta o cuando su administración haya sido delegada al socio del sector privado.
Ley de Minería:

Las personas naturales y jurídicas que se encuentren en la categoría de mineros
artesanales, no podrán tener como socios o accionistas a empresas extranjeras.
Ley Orgánica de Comunicación:

La publicidad de productos destinados a la alimentación y la salud se someterá a
control posterior por parte de la Autoridad Sanitaria Nacional.
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Esperamos que esta información, que es de carácter general, sea de su utilidad. Cualquier
inquietud de carácter particular la atenderemos gustosos cuando así se nos requiera.
Saludos cordiales,
Ab. Francisco S. Larrea Naranjo
Noboa, Peña, Larrea & Torres Abogados
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