UNIVERSIDAD SANTO TOMÁS DE AQUINO ANALISIS

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UNIVERSIDAD SANTO TOMÁS DE AQUINO
ANALISIS SENTENCIA DE REPARACIÓN DIRECTA
Presentado Por:
Lida Eugenia Hernández Correa
UNIVERSIDAD SANTO TOMÁS DE AQUINO
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
FACULTAD DE DERECHO
MEDELLÍN ANTIOQUIA
2016
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INTRODUCCIÓN
La Reparación Directa encuentra su asiento jurídico en el artículo 90 de la Constitución
Política, y apunta a que el Estado responderá por el daño antijurídico causado, se trata de un
medio de control por el cual se podrá demandar acciones, omisiones, operaciones
administrativas, ocupaciones temporales o permanentes de inmuebles, hechos o cualquier
otra causa imputable a una entidad pública.
Resulta claro, que las entidades públicas cuando un particular u otra entidad pública les cause
daño, de igual manera pueden ejercer ésta acción, y ello lo señala el artículo 140 del Código
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
Ejercer la Acción sólo requiere, previamente agotar conciliación prejudicial, tal como lo
establece el numeral 1 del artículo 161 del comentado Código.
Este trabajo busca desde una perspectiva sencilla, realizar un estudio de algunos conceptos
manejados por el Consejo de Estado y tratadistas, frente al tema en particular.
PALABRAS CLAVES: Acción de Reparación Directa, Daño, Entidad Pública
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INTRODUCTION
The Direct Repair finds its legal base in the article 90 of the Political Constitution, pointing
to the State to respond the ilegal damage caused, it is a control means in order to take actions,
omissions, administrative operations, temporary or permanent real property, procedures or
another imputable thing to a public entity.
It´s clear that, public entities when a particular or other public entity causes damage, in the
same way can use this action, says article 140 of Código de Procedemiento Administrativo
(Administrative Procedure Code).
To apply the Action only requieres, first to use up the preliminary conciliation, such as it is
established in numeral 1 of the article 161 os the previous code.
This assignment searches from simple perspective, to do a studio of some concepts used for
Consejo de Estado (State Council) and lawyers (tratadistas) about this topic in particular.
PALABRAS CLAVES: Direct Action Repair, hurt, Public Entity.
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Para que exista responsabilidad del estado, resulta claro que debe existir igualmente un daño,
entendido éste como la lesión u afectación que se causa a una persona, bajo ello, el daño
causado a una persona puede ser visto desde varias ópticas a saber: a su buen nombre, a su
estética, a su vida personal, familiar, social, cultural y política”.
Este sencillo significado de lo que es daño, lleva a pensar de tal manera, que al existir un
daño, debe existir su reparación, que en cuyo caso no es otra cosa que dejar a la persona
afectada, en las mismas condiciones en que se encontraba antes de que se produjera el daño.
“El Daño, Dr. WILSON RUIZ ORJUELA, publicado el 15 de enero de 2013, categoría noticias y política, licencia estándar de
YouTube”.
Al respecto: JORGE CUBIDES CAMACHO, manifiesta: El daño es “El detrimento o
demérito que sufre una persona en sus derechos o en sus sentimientos”.
“CUBIDES CAMACHO,
JORGE. Obligaciones, Pontificia Universidad Javeriana, Segunda Edición p. 193”.
El tratadista Colombiano JUAN CARLOS HENAO Afirma: “El daño es un requisito
indispensable para que surja la responsabilidad civil; es más, es su punto de partida”. “El Daño
Análisis Comparativo de la Responsabilidad extracontractual del Estado en Derecho Colombiano y Francés, 1998, p. 30”.
“Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de República unitaria, y
dentro de sus fines, está garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitución” “Constitución Política de Colombia, 1991, Título I, de los Principios Fundamentales”
Así las cosas, resulta clara la postura de nuestra Constitución, ya que entrega a sus asociados
la posibilidad de ejercer derechos y defenderlos, y se aísla de posiciones absolutistas
adhiriéndose a una estructura garantista y por ende social.
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Al respecto, LIBARDO RODRÍGUEZ afirma: “En efecto, no puede sostenerse que el
legislador colombiano sea soberano, pues es evidente que debe respetar la Constitución”.
“RODRÍGUEZ, Libardo. Derecho Administrativo. General y colombiano. Bogotá: Temis, 2005. P. 480”.
Por su parte, JOSÉ FERNANDO GÓMEZ POSADA, dice: “si una persona estudiosa
quisiera encontrar un cuerpo de normas que recopilara el contenido y los fundamentos del
derecho de la responsabilidad del Estado, tendría que pasearse literalmente por la
Constitución Nacional, el Código Civil, el Código Penal, el Contencioso Administrativo y
por varios de los de Procedimiento, a riesgo de encontrar todavía que algunas interpretaciones
jurisprudenciales recurren a las normas de derecho internacional, tratados públicos,
convenciones de derecho humanos y aún, a la propia doctrina nacional y foránea”.
“GÓMEZ
POSADA, José Fernando. Teoría y Crítica de la Responsabilidad por daños del Estado en Colombia. Bogotá: Universidad Sergio
Arboleda, 2008. P. 131”.
Y es desde aquí, que se pretende entronizar al lector del presente ensayo en un caso en
concreto, el cual desde la postura del Magistrado ENRIQUE GIL BOTERO, entró a formar
parte igualmente, de los precedentes jurisprudenciales de Colombia, frente a lo que significa
el daño y su reparación integral si a ello hubiere lugar.
Es menester en ésta oportunidad, recordar que hasta el 2007 el Consejo de Estado frente al
resarcimiento de daños, hablaba sólo de indemnización, pese a que en varias oportunidades
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, había hecho referencia respecto del tema, y
es precisamente ENRIQUE GIL BOTERO, Magistrado de la Sección Tercera del
Consejo de Estado, quien rompe o deja de lado la palabra indemnización para empezar a
hablar de reparación integral.
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Referente a la sentencia materia de análisis, se afirma en concreto: MIGUEL JOAQUÍN
SANJÚAN ESCALANTE, Víctima de un hecho desafortunado al interior de la cárcel de
Arauca, acontecimiento éste que desencadenó en su persona episodios post traumáticos,
cuyas secuencias fueron nefastas para su vida, ya que con ello se alteró su entorno social,
familiar y laboral, corolario de lo anterior, buscó por vía legal un resarcimiento del daño o
una reparación integral, La pregunta principal, apunta hacía cuál de estos dos objetivos se
dirige el derecho como herramienta de transformación y organización social.
“El derecho concebido como una ciencia social, es una herramienta emancipadora y
protectora, por encima de ser coercitiva o castigadora, por lo cual cuando se piensa en
derecho, cuyo objetivo apunta a dar, es lógico recrearlo en el pensamiento como algo que
pertenece a todos, en donde juega un papel preponderante la dignidad de la persona, incluso
contemporáneamente se dice que existe relación estrecha entre la moral y el derecho” “Apuntes
de la clase de la especialización en Derecho Administrativo, Universidad Santo Tomás de Aquino, sede Medellín, Doctora: DANIA
CARREÑO DUEÑAS”.
En éste entendido, resultaría claro que como consecuencia de un mal proceder del estado,
necesariamente se repare y resarza a los asociados, que a causa de una acción u omisión de
éste, se ven afectados.
Sin embargo, no todos los tratadistas compartieron la misma opinión, y basta con ubicarnos
en Francia en el año 1896, donde LAFERRIER, adujo: “Los daños causados a los
particulares no determinan derecho Alguno a indemnización. La Ley es, en efecto, un acto
de soberanía, y lo propio de la soberanía es imponerse a todos sin que frente a ella pueda
reclamarse ninguna compensación”.
“LAFERRIERE, M.F. Traite de la juridiction administrative el desrecours
contenlieux, 2.a ed., tomo II, París, Berger- Levrault: 1896. Citado por: SANTAMARÍA PASTOR, Juan Alfonso. La teoría de la
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responsabilidad del Estado legislador, En: Revista de administración pública. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Número
68”.
Frente a la construcción del concepto de lo que es la reparación integral y las muchas teorías
del daño, y si todo lo que se considera daño, debe o no ser reparado, es importante tener en
cuenta lo afirmado por el Dr. ENRIQUE GIL BOTERO, quien manifiesta: “la reparación
integral es un principio, que está por encima de otros principios”. “Publicado el 15 de abril de 2013, canal
YouTube, programa jueves del egresado con Enrique Gil Botero”.
Lo anterior, lleva a pensar que con los “cambios que a diario sufren los derechos, pues resulta
claro que ya no se habla de derechos absolutos, la misma globalización, y el post modernismo
apuntan siempre a la protección del ser humano desde una órbita legislativa y jurídica, de su
esencia, de sus necesidades, y de sus afectaciones”. “Apuntes de la clase de la especialización en Derecho
Administrativo, Universidad Santo Tomás de Aquino, sede Medellín, Doctora: DANIA CARREÑO DUEÑAS”.
Como dice MEJÍA QUINTANA: “Los derechos subjetivos emergen primordialmente con
el derecho o la ley objetiva. El sistema de derechos es derivado del Principio discursivo de
argumentación junto con la idea de que el mundo de la vida toma la forma de la ley, de donde
se infiere el Principio de la democracia desde el que se define, de acuerdo con la satisfacción
de determinadas condiciones”.
“MEJÍA QUINTANA, Óscar. Teoría Política, Democracia Radical y Filosofía del
Derecho. Bogotá: Temis, 2005. p. 353”.
Al realizar una concatenación con lo afirmado, en el libro de MANUEL ATIENZA, EL
DERECHO COMO ARGUMENACIÓN, es claro que se le otorga especial importancia a
los principios, como el papel que juegan en el razonamiento practico.
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Aunado a lo anterior, en el caso particular de Colombia, es de entender que no sólo le compete
al estado reparar integralmente a sus asociados por acciones u omisiones que provengan de
él mismo, en realidad, el termino se encuentra a ultranza de la sociedad, es decir, se volvió
verbo de amplia utilización en la medida que uno de los grandes retos dentro del país, es
buscar la manera de reparar a las múltiples víctimas por atroces violaciones a derechos
humanos, la cual debe salir de la órbita de obtener solo económicamente una indemnización,
por el contrario cada víctima debe ser tratada en su contexto sicológico, económico, no
obstante que se le dignifique reconociéndole públicamente como tal.
Volviendo a fijar la mirada en el caso de la sentencia a estudiar en concreto, el estado logró
reparar integralmente a dicha víctima, ya que no sólo se limitó a realizar la cancelación,
entendida ésta bajo el estricto sentido económico de los daños, morales o materiales sufridos,
por él y su grupo familiar, compuesto por su cónyuge, hijos y progenitores sino, además, se
ordenó que se le brindara asistencia psicológica y psiquiátrica, con el único fin que superara
el síndrome postraumático que lo aquejaba, igualmente, se ordenó el suministro del
medicamento denominado sildenalfin, durante el tiempo que la patología psicológica
persistiera, con lo anterior, resulta más que probado que en Colombia se viene realmente
reparando de manera integral, los daños que por causa de errores cometidos dentro del estado
ya sea de acción u omisión, hacen que los asociados vean menguados derechos
fundamentales como la salud, el derecho a la familia o el del trabajo.
Ahora bien, es importante conocer los modos de reparación admitidos cómo tales, y que no
cuentan con discusión alguna, según la doctrina.
Y estos son:
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Reparación Pecuniaria.
La reparación “in natura”
Frente al primero se puede afirmar que busca proporcionar a las víctimas sumas de dinero
con las cuales se converja el daño en por unidades monetarias, un ejemplo tipifico dentro del
caso estudiado puede ser que se declare el incumplimiento de un contrato el cual es de
naturaleza estatal y, por lo tanto la misma en consecuencia, es condenada a reparar los daños.
DENTRO DE LAS ACCIONES DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE
DERECHO, existen también algunos ejemplos en donde el Consejo de Estado condena a las
entidades territoriales o a la nación a que respondan pecuniariamente por los daños causados,
claramente se vislumbra frente al juicio de legalidad de los actos administrativos que profiere
la DIAN, cuando ésta consideró de manera equívoca que se debía sancionar clausurando
establecimientos de comercio por el término de tres (3) días, porque los propietarios de los
mismos debían facturar con talonarios numerados, consecuentemente a esto, los afectados
presentaron nulidades respecto de tales decisiones y al ser declaradas las mismas se obligó a
la DIAN a indemnizar a los particulares afectados, donde además, por no ser conocida
ciertamente la cuantía de los perjuicios ocasionados, la indemnización se estableció conforme
a reparación integral.
Con lo anotado se puede lógicamente afirmar que en cuanto a reparaciones de daños
pecuniarios, es igual que éste se cause a razón de un acto o por un hecho de tipo
administrativo, el Consejo de Estado en sus diferentes secciones, es claro que si las
pretensiones se derivan de acciones de nulidad y restablecimiento de derecho, se da
aplicación artículo 138 del cpaca.
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Existe igualmente, indemnización pecuniaria tratándose de ACCIONES POPULARES,
pese a que su objetivo busca la protección de derechos e intereses colectivos, pero para que
proceda dicha indemnización existe la hipótesis que por su intermedio no se logre la
restitución de las cosas a su estado inicial o anterior, entonces se admite la indemnización
pecuniaria”.
Y el ejemplo palpable de ello, se ilustra cuando a través de fallo de fecha 9 de noviembre de
2001, al constatarse que 10.000 chigüiros fueron irracionalmente sacrificados y su carne se
exportó por una licencia ambiental y de exportación otorgada sin las debidas precauciones,
frente a esto el Consejo de Estado ordenó que se repusiera la población de chigüiros objeto
de sacrificio, por lo cual las entidades demandadas tendrían que destinar los recursos
económicos suficientes para implementar y apoyar los diferentes programas y proyectos
encaminados a detener y controlar con miras a estabilizar la especie afectada.
Igual resulta cuando un ministerio ocasiona un daño por pago indebido un particular, en el
marco por ejemplo, de contrato de transacción en detrimento del tesoro público, y al dejar
sin efectos por una acción popular, se ordena a la persona privada el reembolso de la suma
debidamente actualizada.
REPARACIÓN
PECUNARIA
EN
ACCIONES
PÚBLICAS
DE
INCONSTITUCIONALIDAD: El caso más ejemplarizante fue plasmado a través del fallo
dentro de la sentencia C-149 de 1993, en el cual la Corte Constitucional declaró inexequibles
los artículos 16,17 y 18 de la Ley 6 de 1992, los cuales tocaban la obligación de las personas
naturales y jurídicas que con determinados ingresos realizaran inversiones en bonos para
desarrollo social y seguridad interna, se consideró que ello nos se ajustaba a la Constitución
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Política, porque a quienes obligaron a pagar dicho tributo se les ocasionó daño, como al
momento de proferirse la decisión el mismo había sido ampliamente recaudado, se condenó
al Ministerio de Hacienda y Crédito Público la devolución de las sumas pagadas, la Corte
sostuvo su tesis bajo la teoría que se impide el enriquecimiento sin causa al Estado y además
el perjuicio sin justificación de los contribuyentes.
Ahora bien, las responsabilidades extracontractuales no solo se derivan de hechos u
omisiones también pueden extractarse de operaciones administrativas materiales, por
ocupaciones temporales o materiales tratándose de trabajos públicos, provienen igualmente,
de declaraciones administrativas o judiciales, por ilegalidades de los actos, revocatorias o
nulidades ya que esas declaratorias reconocen anomalías administrativas.
Y el mejor ejemplo de esto lo constituye la sentencia de fecha 23 de febrero de 2012, en
donde un juez administrativo, condenó a la nación, por falla en el servicio obligando a que a
la sociedad Makro de Colombia S.A, se le devolviera las sumas pagadas por causa de un
tributo que había sido declarado previamente nulo por el Consejo de Estado.
INDEMNIZACIÓN PECUNARIA EN LA ACCIÓN DE TUTELA: Claro ejemplo de
ello, fue el fallo de tutela en la sentencia T-629 de 2010, a través del cual la Corte reconoció
la existencia de un contrato de trabajo entre un establecimiento y una trabajadora sexual, que
fue despedida por razones de haber quedado embarazada, la corporación concedió el derecho
fundamental al trabajo y como consecuencia de esto, a título de reparación del daño, ordenó
que el empleador la indemnizara por el despido injustificado y que pagara la licencia de
maternidad.
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Pese a todos los ejemplos, cabe resaltar que la reparación integral con ocasión de daños
causados por desplazamientos forzados en Colombia presenta grandes dificultades, ya que
aunque se ha tratado de dejar sentados algunos principios, los mismos no tocan puntos
importantes hacía el futuro y especialmente respecto a la añoranza de postconflicto que
surgiría respecto de la cesación de luchas armadas, pues claro resulta que buena parte del
postconflicto se debate dentro de las formas en que se reparar a las víctimas, y
desafortunadamente Colombia no cuenta con la capacidad de realizar integralmente y ciento
por ciento a las víctimas, por lo cual la tarea es competencia tanto de la sociedad como del
estado frente a dos postulados, por un lado la proporción del daño y por otro, el periodo de
tiempo en que se reparará a las víctimas, es decir, el problema radicará en determinar hasta
donde la sociedad asumirá estos costos, con esto se abre ampliamente se concluye hasta
donde las reparaciones administrativas suplantan la reparación plena del daño.
REPARACIÓN “IN NTURA.
Ésta es conocida igualmente, con el nombre de reparación en especie y no es nada distinto a
compensar un perjuicio con un beneficio distinto al dinero, ésta clase de reparaciones, las
cuales, además se encuentran probadas en jurisprudencia, es acorde en sentido propio al
concepto de responsabilidad civil.
Es decir, que todo responsable de ocasiona un daño está en la obligación respecto de la
víctima de rehacer o reparar la cosa, el objeto deteriorado, de devolver el buen nombre si se
trata de difamaciones, pues en principio, ésta manera de reparar el perjuicio causado es la
forma perfecta y genuina de devolver todo al estado anterior.
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Vale, finalmente, precisar que la reparación in natura, presenta dos modalidades, por una
parte la reparación jurídica, la cual es propia de los actos propiamente dichos y la restitución
material relacionada con hechos de tipo material y que son la causa a un bien determinado,
en países como Francia y Alemania no se permite reparar in natura.
Finalmente, es atinente tocar que extraordinariamente se podría hablar que existe una tercera
manera de reparar y se trata de la SATISFACCIÓN, la cual opera excepcionalmente cuando
el perjuicio que se causó no se puede reparar ni restituyéndolo, ni indemnizándolo,
generalmente ésta práctica se utiliza cuando así exista un daño moral, éste no es causado por
el estado.
El ejemplo claro es el caso resuelto por la Corte Internacional de Justicia denominado el
Estrecho de Corfú, donde la Corte declaró ilícita operaciones levadas a cabo por parte de la
marina británica, pues los actos de ésta violaron la soberanía de Albania.
El autor Reiss indica: “la reparación en especie busca una equivalencia entre la ventaja
perdida y la ventaja concedida en especie a título de compensación”.
Todo lo estudiado, aunque de manera somera lleva a pensar, que las formas de reparar los
daños no son exclusividad de acciones ordinarias, contencioso administrativas o
constitucionales, lo que si queda claro es que las diversas formas de reparación pueden y
deben aplicarse en todos los procesos contra el estado, de la misma manera contra los
particulares, igualmente se logra clarificar que es el daño sufrido el que importa,
independientemente de la acción por medio de la cual se reclame la lesión, por lo cual se
concluye que es el daño el que indica la acción y no lo contrario, por cuanto más evoluciona
el concepto de daño, será más fácil determinar la forma en que éste será reparado.
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CONCLUSIONES
Las conclusiones extractadas del presente trabajo, se realizarán desde la perspectiva
planteada en el libro EL DERECHO COMO ARGUMENTACIÓN, cuyo autor es
MANUEL ATIENZA, cátedra ERNESTO GRAZÓN VALDES, año 2003.
1. Para comprender la estructura y el funcionamiento de un sistema jurídico, se le debe
otorgar especial importancia a los principios.
2. Las Normas, las reglas y principios deben ser considerados no solo desde una
perspectiva de estructura lógica, sino a partir del papel que juegan en el razonamiento
practico.
3. El Derecho es una realidad dinámica, consistente no solo en una serie de normas o de
enunciados, sino en una práctica social compleja, que incluye además de normas,
procedimientos, valores, acciones, agentes.
4. Importancia de la interpretación, vista más que como resultado, como un proceso
racional y conformador del Derecho.
5. La validez sustantiva y no sólo formal, para ser válida una norma debe respetar los
principios y derechos establecidos en la Constitución.
6. La jurisdicción no debe verse en términos simplemente legalistas, de sujeción del juez
a la ley, pues la ley debe ser interpretada, de acuerdo con los principios
constitucionales.
7. La tesis de que entre el Derecho y la moral existe una conexión no sólo en cuanto al
contenido, sino de tipo conceptual o intrínseco; incluso aunque se piense que la
identificación del derecho se hace mediante algún criterio como el de la regla de
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reconocimiento hartiana, esa regla incorporaría criterios sustantivos de carácter moral
y, además, la aceptación de la misma tendría un carácter moral.
8. La importancia puesta en la necesidad de tatar de justificar racionalmente las
decisiones y, por tanto, en el razonamiento jurídico como característica esencial de
una sociedad democrática.
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BIBLIOGRAFIA
Video “El Daño, Dr. WILSON RUIZ ORJUELA, publicado el 15 de enero de 2013, categoría
noticias y política, licencia estándar de YouTube”.
CUBIDES CAMACHO, JORGE. Obligaciones, Pontificia Universidad Javeriana, Segunda
Edición p. 193.
El Daño Análisis Comparativo de la Responsabilidad extracontractual del Estado en Derecho
Colombiano y Francés, 1998, p. 30.
Constitución Política de Colombia, 1991, Título I, de los Principios Fundamentales.
RODRÍGUEZ, Libardo. Derecho Administrativo. General y colombiano. Bogotá: Temis,
2005. p. 480.
GÓMEZ POSADA, José Fernando. Teoría y Crítica de la Responsabilidad por daños del
Estado en Colombia. Bogotá: Universidad Sergio Arboleda, 2008. p. 131.
Apuntes de la clase de la especialización en Derecho Administrativo, Universidad Santo
Tomás de Aquino, sede Medellín, Doctora: DANIA CARREÑO DUEÑAS.
LAFERRIERE, M.F. Traite de la juridiction administrative el desrecours contenlieux, 2.a
ed., tomo II, París, Berger- Levrault: 1896. Citado por: SANTAMARÍA PASTOR, Juan
Alfonso. La teoría de la responsabilidad del Estado legislador, En: Revista de administración
pública. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. Número 68.
Video, “Publicado el 15 de abril de 2013, canal YouTube, jueves del egresado, con Enrique
Gil Botero.
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MEJÍA QUINTANA, Óscar. Teoría Política, Democracia Radical y Filosofía del Derecho.
Bogotá: Temis, 2005. p. 353.
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