carta acento asonahores propone nuevo proyecto para ley de

24 de julio de 2016
Señor
FAUSTO ROSARIO
Director ACENTO
Su Despacho
Distinguido señor Director:
Ha provocado la atención de los medios de comunicación el inicio en el
Senado de la revisión del proyecto de ley que regula la gestión y acceso de los
particulares a los ríos, lagos, lagunas, playas y costas. La Asociación de Hoteles
y Turismo de la República Dominica (ASONAHORES) y la Asociación de
Empresas de Turismo Inmobiliario (ADETI) han hecho observaciones en
interés de mostrar que la propuesta introducida por dos distinguidos
legisladores –por diversas razones-- no ofrece una solución adecuada, y por el
contrario creará nuevos y más complejos problemas en este ámbito.
Diversas reacciones a nuestros planteamientos aconsejan precisar, para
su conocimiento y de sus lectores, que ASONAHORES y ADETI están muy de
acuerdo con que se legisle para organizar este tema, y están en disposición de
colaborar con el Congreso y las autoridades para dotar al país de una
normativa sobre esta cuestión que sea aplicable, aporte soluciones prácticas
para el acceso que garantiza la Constitución, evite dualidades y no cree
confusión y zonas grises que se presten a interpretaciones duales.
La norma que la sociedad necesita debe establecer el acceso sin
contradecir principios constitucionales fundamentales, no debe desconocer
normativas existentes relacionadas bien fundadas, debe respetar los roles de
las instituciones públicas y jurídicamente debe ser muy bien estructurada para
no crear nuevos problemas que deriven a una situación caótica y nos
conduzcan a un limbo jurídico.
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
A continuación compartimos con usted algunas de las principales
observaciones presentadas en el diálogo con los honorables miembros de la
comisión senatorial que tuvo a su cargo estudiar la pieza.
LO CONSTITUCIONAL
1. RESPETO A LA PROPIEDAD.
A. No toma en cuenta el artículo 15 que establece que “… Los ríos, lagos,
lagunas, playas y costas nacionales pertenecen al dominio público y
son de libre acceso, observándose siempre el respeto a la propiedad
privada.”;
B. No asume el principio del derecho de la propiedad establecido por el
artículo 51: “El Estado reconoce y garantiza el derecho de propiedad.
La propiedad tiene una función social que implica obligaciones. Toda
persona tiene derecho al goce, disfrute y disposición de sus bienes”.
El Proyecto al referirse al uso, usufructo, servidumbre y derecho de
acceso, desconoce condiciones específicas que garantizan el respeto
del derecho de propiedad.
C. El numeral 1 del artículo 51 de la Constitución dice: “Ninguna
Persona puede ser privada de su propiedad, sino por causa justificada
de utilidad pública o de interés social, previo pago de su justo valor,
determinado por acuerdo entre las partes o sentencia del tribunal
competente, de conformidad con lo establecido en la ley. En caso de
declaratoria de Estado de Emergencia o de Defensa, la indemnización
podrá no ser previa”; y
2. ORDENAR LO JUSTO Y UTIL A LA COMUNIDAD. No asume el principio de
razonabilidad establecido por el artículo 40 numeral 15 de la
Constitución que postula: “A nadie se le puede obligar a hacer lo que la
ley no manda ni impedírsele lo que la ley no prohíbe. La ley es igual para
todos: sólo puede ordenar lo que es justo y útil para la comunidad y no
puede prohibir más que lo que le perjudica;”
3. PRINCIPIO DE LA FAVORABILIDAD. Se establece en el artículo 74,
numeral 4: “Los poderes públicos interpretan y aplican las normas
relativas a los derechos fundamentales y sus garantías, en el sentido más
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
favorable a la persona titular de los mismos y, en caso de conflicto entre
derechos fundamentales, procurarán armonizar los bienes e intereses
protegidos por esta Constitución”. El proyecto opone derechos
fundamentales como el Derecho de Propiedad Privada, Libre Empresa,
entre otros;
4. SEGURIDAD JURÍDICA. El artículo 110 dice que “… en ningún caso los
poderes públicos o la ley podrán afectar o alterar la seguridad jurídica
derivada de situaciones establecidas conforme a una legislación
anterior”. Es decir, el principio de irretroactividad de la Ley prohíbe que
una nueva disposición pueda modificar situaciones jurídicas
consolidadas con anterioridad a su promulgación. Es así, como se verían
afectados y violentados los derechos relativos no solo de propiedad,
sino aquellos adquiridos a través de permisos y concesiones para
operaciones tanto turístico, marítimo, como de turismo marítimo y
recreacional.
LA SEVIDUMBRE
El fundamento principal del acceso de las personas a un bien público es
la categoría jurídica definida como SERVIDUMBRE, o SERVIDUMBRE DE PASO,
figura que los diccionarios y textos refieren como el derecho que tiene el
propietario de una finca o heredad enclavada entre otras ajenas y sin salida a
camino público, a exigir paso por las heredades vecinas, previa la
correspondiente indemnización. Servidumbre que debe darse por el punto
menos perjudicial y su anchura ha de ser la que baste para el paso.
5. DESNATURALIZA LA SERVIDUMBRE. En este caso se trata del acceso de
los ciudadanos a un bien de dominio público, pero resulta que el
proyecto desnaturaliza la servidumbre que se propone establecer ya
que no instituye procedimientos claros para la determinación de la
servidumbre, que deben apegarse al debido proceso y a la legislación
que rige la materia, especialmente al Código Civil y la Ley de Registro
Inmobiliario; instituciones jurídicas fundamentales cuyos dictados son
obviados.
6. CREA CONFUSIÓN Y AFECTA EL DESARROLLO. El proyecto establece la
necesidad de cargar sobre los terrenos adyacentes a los ríos, lagos,
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
lagunas, playas y costas, las servidumbres correspondientemente,
creando confusión el hecho de que, no necesariamente cada propietario
de terrenos adyacentes debe soportar una servidumbre. Los principios
constitucionales de razonabilidad y favorabilidad y los fundamentos de
la servidumbre, indican que ésta ha de ser localizada en el área que
menos afecte y perjudique al predio sirviente. Asumir un criterio distinto
puede alterar el uso, goce y disfrute de la propiedad y afectar la
inversión y el desarrollo turístico, tan importante para nuestro país.
LA FRANJA MARITIMA
La definición de la franja marítima como un área de dominio público fue
instituida el siglo pasado y esta definición de tan larga historia ha propiciado
una tradición de uso y una importante estructuración vinculada al desarrollo
económico.
7. DECONOCE SITUACIONES CREADAS POR LEYES PREVIAS. El proyecto
crea su consideración particular sobre las propiedades existentes y
desarrolladas bajo el amparo de las Leyes anteriores que prevén la
existencia de diversas escalas para el reconocimiento de la zona
marítima. En 1938 se creó una franja 5 metros lineales, que se llevó en
1958 a 20 metros lineales y en 1986 la Ley 305, asigna 60 metros lineales
a partir de la pleamar. La Constitución y la práctica social reconocen las
situaciones creadas como parte de este proceso ¿por qué no debe
reconocerlas la ley que se dicte para gestionar el acceso a playas, ríos y
lagunas?
CHOQUE INSTITUCIONAL
8. DESCONOCE ROLES INSTITUCIONALES. En la lectura del texto propuesto
se identifican choques en el ámbito institucional. El ministerio de Medio
Ambiente y Recursos Naturales es el encargado de otorgar las
autorizaciones ambientales, mientras que los permisos de operación de
proyectos turísticos son de la exclusiva titularidad del Ministerio de
Turismo, y existen además otras autorizaciones sectoriales emitidas por
distintas instituciones (Ayuntamientos y Comandancias de Puertos,
entre otros).
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
9. RESPETO A DERECHOS AQUIRIDOS. Para la permanencia y el respeto de
los derechos adquiridos, el debido proceso y la seguridad jurídica, deben
de mantenerse los roles de cada uno de los estamentos estatales a los
que compete otorgar autorizaciones, eliminando burocracias
innecesarias, como lo dispuesto en el párrafo II, artículo 10 del Proyecto
respecto de la aprobación de concesiones para el uso y explotación de
la franja marítima por parte del Consejo de Fomento Turístico
(CONFOTUR), órgano creado con un fin muy específico en virtud de la
Ley No. 158-01, sobre Fomento al Desarrollo Turístico.
10.CONFUSIÓN DE CONCEPTOS. Los conceptos “concesiones”, “permisos”
y “autorizaciones”, son utilizados sin un criterio definido, lo cual se
presta a confusión. Las definiciones establecidas se contradicen con
otras definiciones contenidas en el ordenamiento jurídico dominicano y
la Constitución, pudiendo generar confusiones y conflictos de
interpretaciones a futuro. Además, son definiciones muy generales que
no cumplen con el cometido de hacer puntualizaciones específicas
respecto de los criterios que se intenta definir.
ORDENAMIENTO TERRITORIAL
11.CONTRADICE PLANES Y DECRETOS. La propuesta contraría los planes de
Ordenamiento Territorial sectoriales emitidos y los decretos de
aprobación de uso de “franja marítima”. Estas inobservancias
provocarían un limbo jurídico a la hora de aplicación de procesos
administrativos contenciosos y no contenciosos.
LEYES DEROGADAS
12.EXCLUYE LAS QUE EXISTEN Y ASUME LAS QUE NO LO ESTÁN. Asume en
sus consideraciones leyes que no están vigentes a la fecha, y no forman
parte del ordenamiento jurídico dominicano; y en contraste, no asume
leyes vigentes relacionadas al objeto del proyecto como la Ley No. 15801, sobre Fomento al Desarrollo Turístico y la Ley No. 5852, sobre
Dominio de Aguas Terrestres, y sus correspondientes modificaciones.
OTRAS CONSIDERACIONES RELEVANTES
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
13.¿SOLO LA COSTA? El proyecto versa sobre la gestión y acceso a los ríos,
lagos, lagunas, playas y costas nacionales, sin embargo, el contenido
generalmente se refiere a las costas, redacción que se presta a conflictos
de interpretación.
14.CAMINOS PUBLICOS El artículo 15 párrafo IV debe indicar que las vías
de acceso debe ser públicas, no caminos simples no afectados por la
utilidad pública.
15.SEGURIDAD PARA LAS PROPIEDADES. El Párrafo V del artículo 15,
violenta y limita el control por razones de seguridad de la propiedad, lo
cual es una violación de los derechos a la propiedad, a la intimidad y la
libre empresa.
16.LOS PROBLEMAS DE LAS PLAYAS. No contempla especificaciones
técnicas para solucionar graves problemas que afectan las playas: uso
indiscriminado y no regulado de embarcaciones, venduteros,
contaminación y desorden generalizado.
En conclusión y partiendo de lo expuesto, podemos afirmar que lejos de
normar la gestión y el acceso de los particulares a los ríos, lagos, lagunas,
playas y costas, la aprobación del proyecto crearía un limbo jurídico que
resultaría lesivo a los derechos adquiridos y consolidados y crearía obstáculos
innecesarios al sector turismo, así como a otros sectores productivos de
nuestra economía.
El diseño de una normativa para esta compleja cuestión no puede ser
un ejercicio de escritorio al margen de nuestras realidades económicas,
sociales y jurídicas, por lo que proponemos la creación de un Comité Técnico
que elabore un pre proyecto detallado, que asuma las características
geográficas y condiciones de desarrollo de las diferente regiones, no deje
espacio a la confusión y cierre las compuertas a las discrecionalidades sin
fundamento que tan negativas experiencias han dejado en nuestro país.
ASONAHORES está lista para colaborar en este proceso.
Muy atentamente,
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5
SIMON B. SUÁREZ
Presidente
CC: Sr. William Phelan, Presidente, Asociación de Empresas de Turismo Inmobiliario (ADETI)
ASOCIACIÓN DE HOTELES Y TURISMO DE LA REPÚBLICA DOMINICANA, INC.
Av. Tiradentes esq. Presidente González, Edif. La Cumbre, 8vo. Piso, Santo Domingo, República Dominicana • Tel.: 809.368.4676
www.asonahores.com • RNC: 401-50194-5