Memorándum Electrónico N.° 00018-2010-3D0000

se consultasi en loscasos
A travésdel Memorándum
Electrónico
N.' 0018-2010-3D0000,
que
que demuestre
que existadocumentación
probatoria
tantonacionalcomoextranjera
y saliódel
fue debidamente
embarcada
la mercancía
al régimende transbordo
destinada
territorionacional,en aplicación
del principiode informalismo,
¿seríaposibleregularizar
pesea que no cumplieron
se
dichostransbordos
con efectuarel controlde embarque?;
solicitaademásen el referidodocumentoelectrónicola reevaluaciónde la opinión
contenida
en el informeN' 115-2009-SUNAT/284000.
que preliminarmente
nos
Antesde pasara absolverla presenteconsulta,es necesario
con el objeto
informemos
sobrelos términosdel InformeN.o115-2009-SUNAT/284000,
planteada
se encuentra
comprendida
en
de determinar
en estaconsulta
si la circunstancia
el referidoinforme.
se basó
Al respecto,la opiniónvertidacon el informeN." 115-2009-SUNAT/284000
fundamentalmente
en el razonamientoexpuesto en el informe N.o 35-2008SUNAT/2B4OOO.
"Ahora
bien si la
En el referido informe N.' 35-2008-SUNAT/284000, se indicó que:
Administración Aduanera detecta que el declarante de rancho de nave no ha cumplido con realizar
elembarque de la mercancía dentro del plazo concedidoy conforme al procedimiento detallado en
el numeral 17, literal A, Regularización en la Aduana de lngreso, del rubro Vll Descripción del
Procedimiento INTA-PG.18, es decir no somete la mercancía al control aduanero, y adicionalmente
se comprueba que dicha mercancía no se encuentra depositada en el terminal de almacenamiento
declarado, podemos colegir que la mercancía ha sido retirada de zona primaria sin autorización de
la Autoridad Aduanera y sin el previo pago de los tributos a la importación, supuestoque configura
Ia infracción detallada en el inciso g) del artículo 10Bode la Ley General de Aduanas, sancionada
con el comisode lasmercancías"'.
En tal sentido,mediante
se señalóque: "Si/a
el informeN." 115-2009-SUNAT/284000,
Administración Aduanera detecta que el declarante del régimen de transbordo no ha cumplido
con someter la mercancía al control aduanero, podemos colegir que la mercancía se fiene
por no embarcada, en situación de no habida y retirada de la zona primaria sin autorización
aduanera, supuesfo que configura la infracción tipificada en el inciso f) del artículo 197ode la Ley
General de Aduanas, y que consisfe en detectar su rngreso, traslado, permanencia o salida por
lugares, ruta u hora no autorizados; o se encuentre en zona primaria y se desconoce al
consignatario, la misma gue es sancionada con el comiso de la mercancía; asimismo si decretado
el comiso de la mercancía esta no fuera hallada o entregada a la autoridad aduanera, se impondrá
además al infractor una multa igualalvalor FOB de la mercancía, de conformidad con lo dlspuesfo
en el últimopárrafo del artículo 197" de la referidaLey";la Ley General de Aduanas referida en
porel DecretoLegislativo
esteinformees la aprobada
N." 1053(EnadelanteLGA).
en el mismosupuesto,
Comose puedeobservar,
ambosinformes
basansusconclusiones
y este es el hechode considerar
que las mercancías
del país,y que
no fueronretiradas
pago de los
más bien fueron ingresadasal territorionacionalsin el correspondiente
en zona primaria;se
tributosque afectansu importación,
dadoque no se les encuentra
que la fuente de tales conclusiones
ha sido la falta de
observapor consiguiente
país
condestinoal exterior
comprobación
de si efectivamente
las mercancías
salierondel
parael cualfueronseleccionadas.
debidoa que no fueronsometidas
al controladuanero
' Debe
tenersepresenteque la Ley Generalde Aduanasaludida,es el TextoÚnicoOrdenadode la Ley Generalde
y la infracción
Aduanas,aprobadopor el DecretoSupremoNo'129-2004-EF,
tipificada
es la consistente
en detectarsu
ingreso,permanencia
al
o salidapor lugaresy horano autorizados;
o se encuentren
en zonaprimariay se desconoce
consignatario.
que la
informesse ha considerado
Teniendoen cuentataleselementos,
en los referidos
por detectarsesu
infracciónincurridaes la sancionada
con comisode las mercancías
en zona
o se encuentren
ingreso,permanencia
o salidaporlugaresy horano autorizados;
primariay se desconoceal consignatario;
aplicablela de
siendola especÍficamente
ingresoporlugaresy horano autorizados.
pronunciamientos
En reiterados
emitidosporel TribunalFiscalcomoson las resoluciones
1966-A-2001,
1480-A-24üy
1587-A-2001,
1325-A-2001,
0880-A-99,
Nros.0786-A-2001,
que paralos casosde
03502-A-2005,
se ha dejadosentadocomocriteriojurisprudencial,
que no salierondel país
y reembarques,
mercancías
amparadas
en tránsitosaduaneros
por
plazo
para
el
supuesto
de infracción
regímenes,
se
configura
dichos
en el
autorizado
que
puesto
su ingresoal territorio
ingresarmercancíaspor lugaresno autorizados,
aduaneroresultano autorizado.
a la entradaen vigenciade la
Si bien dichosfalloshan sido emitidoscon anterioridad
por lugaresno autorizados
LGA, la infracciónconsistente
en el ingresode mercancías
en el
tipificada
comosupuestode infracción
sancionable
con el comiso,se ha mantenido
incisof) delartículo197'dela LGA.
En esteordende ideas,el hechode no comprobarse
el retirodel paísde las mercancías,
y que por la faltade la mencionada
ingresadas
al territorio
se consideran
comprobación
que
la autorización
dado
aduanero,configurala comisiónde la infracción
antesreferida,
fue expedidapan su salidadel paísy no parasu ingresoal
de la administración
tributaria
territorio
aduanero
sinel pagode lostributosqueafectansu importación.
en las que puedaser
El supuestoque ahorase consulta,
estáreferidoa las situaciones
y/o
por mediosdocumentales
la salidaefectivadel
nacionales extranjeros
comprobada
que fueronembarcadas
país de las mercancías
sin
sujetasal régimende transbordo,
pasarporel controladuanero.
aprobadopor el
el artículo171"del TextoÚnicodel CódigoTributario
Sobreel particular,
que
Tributaria
ejercela
la
Administración
establece
DecretoSupremoN." 135-99-EF2
principio
facultad
segúnel
de tipicidad.
de aplicarsanciones
en materiade
el principio
de legalidad
Asimismo,
el artículo188"de la LGA,definiendo
"Para
prescribe
que:
que
infracción
como
hecho
sea
calificado
un
infracciónaduanera,
aduanera,debe estarprevistoen la formaque establecenlas leyes,previamentea su realización.
extensivade la norma.'iarticuladoque guarda
No procedeapticarsancionespor interpretación
concordanciacon lo dispuestoen el incisod) de la Norma lV del CódigoTributario'y con
la últimapartede la NormaVlll del mismoCódigoa.
Por su parte el numeral4) del artículo230" de la Ley del ProcedimientoAdministrativo
General, aprobado por Ley N.o 27444 señala que solo constituyen conductas
las infraccionesprevistasexpresamenteen normas
sancionablesadministrativamente,
'
En adelanteCódigoTributario.
3
'Só/o por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegación, se puede: d)
En este inciso d) se establece que:
Definir las infracciones y establecer sanciones".
"En vía de interpretación no podrá crearse tributos,
o
Esta última parte de la Norma Vlll del Código Tributariodispone que:
establecerse sanciones, concederseexoneraciones,n¡ extenderse /as disposiclonestributarias a personas o supuesfos
disflnfos de los señalados en la lev".
o
extensiva
comotales,sinadmitirinterpretación
con rangode ley mediante
su tipificación
analogía.
Tributariapuede
El tal sentido,de acuerdoa la normatividad
citada,la Administración
descritoscomo infracciónen una
sancionarúnicamentelos casosque se encuentren
en la realidadmaterialdebe
normacon rangode Ley,de tal modoqueel hechoproducido
encajarexactamentecon la conductatipificadacomo infracción,siendo ante tales
puedeaplicarsanciones.
que la Administración
Tributaria
circunstancias
se tienecomosupuestoque la
En este ordende ideas,en el casomateriade consulta,
embarcadas
sujetasal régimende transbordo,
salidaefectivadel paísde las mercancías
por
pasar
por
medios
documentales
llegue
a
ser
comprobada
sin
el controladuanero,
en tal sentido,a efectosde verificarsi se ha producidola
nacionalesy/o extranjeros;
comisiónde la infraccióntipificadaen el incisof) del artículo1970de la LGA, deben
para considerarsi concurrentodos los elementosque
analizarsetales circunstancias
la referidainfracción.
configuran
que:"Seaplicará
Asítenemos,que en el incisof) del artículo197ode la LGA,se establece
la sanción de comiso de /as mercancías cuando: se defecfe su ingreso, traslado, permanencia o
salida por lugares, ruta u hora no autorizados;o se encuentre en zona primaria yse desconoce al
consignatario.'?
según dicha tipificación para que se de su configuración debe ocurrir que
o salida de
en la realidadmaterialse produzcael ingreso,traslado,permanencia
por la autoridadaduanera,o
por lugaresu horasque no fueronautorizados
mercancías
que
que se encuentren
se desconozca;
mercancías
en zonaprimariacuyoconsignatario
para el caso que nos ocupadebemoscentrarnos
en el análisisdel ingresoo salida,
al no
descartando
de planola ocurrencia
de las demásfigurastipificascomoinfracción,
habersidoplanteados
en la consulta.
permiteque las
En ese ordende ideas,pordefinición
de transbordo
el régimenaduanero
del medio
tributaria,
seantransferidas
mercancías,
con autorización
de la administración
para
para
la
salidadel
utilizado
de transporteutilizado
el arribo,al mediode transporte
y
territorioaduanero,bajocontroladuaneroy de acuerdocon los requisitos condiciones
establecidos
en el Reglamento,
conformelo establece
el artículo95'de la LGAs,se tiene
que la autorización
en consecuencia
es dadaparala salidaal exteriorde las mercancías
extranjeras.
al
Ahora bien, debemossaber cuándoexactamente
se producedicha autorización,
respecto,el artículo128"del Reglamento
de la LGAaprobadopor el DecretoSupremo
N." 010-2009-EF,
se realizaen unplazomáximode treinta(30)
estableceque: "E/transbordo
días calendarios contad^osa partir de la fecha de numeración de la declaración, siendo de
autorización automática'".
"
En el artículo59" del Texto Unico Ordenadode la Ley Generalde Aduanasaprobadopor el DecretoSupremo N.'129"Ese/
2004-EF, se conceptual¡zabaalrégimende transbordoen el mismo sentidoque en la LGA, cuandoestablecíaque:
régimen aduanero por el cual bajo control de ADUANAS se efectúa la transferencia de mercancías con destino al
extranjero, del medio de transporte utilizado para la llegada a aquel utilizado para su salida, con la sola presentación de la
copia del manifiesto".
6
En el segundopánafo del artículo93" del Reglamentodel Texto ÚnicoOrdenadode la Ley Generalde Aduanasaprobado
por el Decreto Supremo N." 129-2004-EF,se establec¡aque: "E/ transbordose realiza en un plazo máximo de treinta (30)
dias contados a partir de Ia fecha de numeración de la solicitud, siendo de autorización automática".
(Versión3)7,establece
en el
INTA.PG.11
Porsu parteen el Procedimiento
de Transbordo
"Iransmitida
que:
la declaración
de
numeral3) del literalA) del RubroVll, Descripción,
transbordo y datado el documento de transporte que ampara dicha mercancía, el SIGAD autoriza
automáticamente el régimen de Transbordo por un plazo de treinta (30) días calendario
computados a partir de la numeración de la declaración,registrándoseen ella dicha información".
se establecía
en el numeral3) del literalA) del
En la versión2 de dichoprocedimiento8
que la solicitud
se presenta
anteel áreaencargada
de transbordo
RubroVll, Descripción,
y que el personaldesignado
de Aduanacorrespondiente
del régimende la Intendencia
evalúa la solicitud con sus documentos,con lo cual autorizael transbordopor un
plazo de treinta (30) días computadosa partir de la numeraciónde la solicitud,
registrándolo
en el SIGAD.
procedimientos,
en la versión3
la autorización
De acuerdoa lo reguladoen los referidos
y se autorizaporel SIGAD,mientrasque
es automática
del procedimiento
de Transbordo
la otorgael personaldel
la autorización
en el casode la versión2 de dichoprocedimiento,
área encargadadet referidorég¡menluego de una evaluaciónde la documentación
presentada;
los plazosempiezana
siendoen amboscasosque con dichaautorización
(en los
pudiendo
de losalmacenes
inclusoser ret¡radas
correrdesdela fechade solicitud,
para la salidadel país de las
es decir que la autorización
casos que lo estuvieran),
mercancíasya ha sido dado y ésta tiene que ser cumplidadentro de los plazos
sujetasal régimende transbordose
si las mercancías
autorizados;
en consecuencia
embarcany salen del país ( y como se indicaen la consultase llega a probar
que eso realmenteocurrió),y todo ello ocurreen base a dicha
documentariamente
que no se ha producido
el ingresoni salidade las
autorización,
se tienepor consiguiente
por lo que en consecuencia
por lugaresni horaautorizados,
tal supuestono
mercancías
prevista
197o
de la LGAe.
f)
artículo
en
el
inciso
del
configurala comisónde la infracción
sujetasal régimendel
De lo expuestopodemoscolegir,que el controlde las mercancías
para su salidaal exterior,pues esta ya fue dada
no es la autorización
transbordoto,
por lo que el hechode la no
conformea lo indicadoen los referidosprocedimientos;
para
la comisiónde la infracción
realización
del controlno tienela connotación configurar
puesello no
por lugaresu horano autorizados,
tipificadacomola salidade mercancías
para la salidadel territorioaduanerode las
implicala carenciade la autorización
mercancías
sujetasal referidorégimenaduanero.
De probarseentoncesla salida exteriorde las mercancíassujetasal régimende
seríafactible
aduanera,
otorgadapor la autoridad
transbordo,
en méritoa la autorización
la regularización
de dichorégimen,aún cuandono hayansidosometidasal controldel
paradichorégimenaduanerose buscadar la
embarque,dadoque con la regularización
conformidad
a la salidaefectivadel paísde lasmercancías.
7
NacionalAdjuntade AduanasN." 000152-2009/SUNAT/A,vigentedesde
Aprobadapor Resoluciónde Superintendencia
el 2210312009.
8 Aprobadapor Resoluciónde Superintendencia
NacionalAdjuntade AduanasN." 000499-2004/SUNATiA.
n En los
€sos que ocurr¡erondurantela vigenciadel Texto UnicoOrdenadode la Ley Generalde Aduanasaprobadopor el
Decreto Supremo N." 129-2004-EFy de su Reglamento,en el mismo supuestotampocose configuraríala comisiónde la
infracciónprevistaen el incisog) del artículo108o.
"En el
to
de Transbordose indicaque:
En el numeral9) del Rubro Vl, NormasGenerales,de la versión2 del Procedimiento
caso de las Intendenciasde Aduana Marítimay Aérea del Callao,el controlde embarquepor parte de la SUNAT en el
régimende Transbordose efectúaen forma aleatoriaó selectiva,siendocalificadaslas solicitudesen:
Sin Controlde Embarqueo Con Controlde Embarque".