PROMUEVE ACCION DE AMPARO

PROMUEVE ACCION DE AMPARO.- (ART 14 CCBA)
Señor Juez:
Juan Pablo ARENAZA, DNI xxx, con domicilio en calle Perú 160 Oficina 404
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con el patrocinio letrado del Dr. Maximiliano
Raúl RIMA, abogado inscripto en el tomo 83 folio 0502 del CPACF – DNI xxx – CUIT xxx,
constituyendo domicilio legal en calle xxxx de la Ciudad de Buenos Aires ZN xxx, a VS
muy respetuosamente decimos:
I.
OBJETO.-
Que vengo por la presente a promover acción de amparo en los términos del
Artículo
14 de la Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos, (Artículo 43 de la
Constitución Nacional, artículo 1º y concordantes de la Ley 16.986).
La presente acción se dirige contra el Poder Ejecutivo de la Ciudad de Buenos
Aires con domicilio real en la calle Avenida de Mayo 525 de esta misma capital.
El objeto de la misma es para que la demandada proceda en forma inmediata
a implementar un plan de gobierno que permita garantizar los derechos del usuario y del
consumidor ante el servicio de taxímetros.
Que ante la falta de los mínimos requisitos para que se garanticen los derechos
tanto al usuario como al consumidor en materia de transporte en autos de alquiler (taxi)
se solicita a VS que condene a la accionada a implementar un plan o programa de acción
donde prevenga y garantice el fiel cumplimiento de este contrato.
II.
ANTECEDENTES DEL CASO.En la Ciudad de Buenos Aires, la actividad turística posee una gran
importancia cultural y económica; de hecho, los "Servicios de hotelería y restaurantes"
conforman el 4,3 % del Producto Bruto Geográfico (PBG), habiendo tenido dicho rubro un
crecimiento del 51 % en la última década, el cual resultó superior al crecimiento de la
totalidad de los rubros. Es de destacar que los rubros que tienen una participación mayor
en el PBG son actividades concatenadas del turismo, como comercio, transporte y
servicios inmobiliarios.
El sistema de taxis cobra así protagonismo al facilitar el servicio de
transporte destinado a los turistas, quienes lo prefieren por su comodidad, simplicidad y
seguridad.
Por intermedio de esta acción intento que VS obligue a la accionada
a que proceda a formular un plan de transparencia y de la lealtad comercial en el ejercicio
del servicio de taxis, pues contribuye a evitar excesos por parte de algunos conductores
en la determinación de la tarifa a cobrar a los turistas (y habitantes de la ciudad) por un
recorrido dado.
Los abusos derivados de la alteración de los montos de los viajes por prolongación innecesaria de los recorridos y/o fraudes relacionados con una
modificación intencional en el reloj taxímetro- afectan tanto a los pasajeros como a los
licenciatarios, mandatarios y conductores de taxi, quienes ven mermados sus ingresos
por causa de algunos tramposos que se favorecen a costa de otras personas.
La lealtad comercial requiere de transparencia en los precios. Es por
esto que remarco la importancia de poner en conocimiento de los usuarios las tarifas
correspondientes a servicios en recorridos típicamente solicitados por turistas.
En esta acción de amparo pido también que VS condene al Poder
Ejecutivo a formular campañas de difusión de información sobre el costo promedio de los
trayectos realizados mediante el servicio de transporte público de taxi, desde y hacia el
Aeroparque "Jorge Newbery", respecto de los siguientes puntos geográficos de la Ciudad
de Buenos Aires: Estación Retiro; Plaza Dorrego (San Telmo); Estación Constitución; Plaza
Italia; Plaza de Mayo; Plaza de la República (Obelisco); así como también entre el
Aeroparque y el Aeropuerto Internacional de Ezeiza "Ministro Pistarini".
Esta información tan relevante a los fines descriptos debe facilitarse
de las más diversas formas, entre las que entendemos deben contarse la distribución de
folletos en la vía pública en lugares de gran afluencia de turistas y, por ejemplo, en
lobbies de hoteles. Asimismo, son puntos importantes para exposición de las tarifas
promedio de los recorridos seleccionados tanto el interior de los taxis como las señales de
paradas de taxi.
Adicionalmente, para combatir este tipo de abuso será necesario
que la sentencia le indique al Ejecutivo que debe instalar una línea gratuita de denuncia
a la que puedan acceder todos los usuarios del servicio, cuya atención se realice en
idioma español, con opción a inglés y a portugués.
III.
Marco Jurídico.
III. 1 Responsabilidades.
La falta de garantías de la que soy, y somos víctimas los ciudadanos y
turistas, usuarios de este transporte, es la pura sinrazón que nace en la omisión de la
autoridad pública.
Esta negligencia en forma actual e inminente atropella con ilegalidad
manifiesta derechos y garantías de rango constitucional, que se mencionan en este
escrito.
Este despropósito enerva el ordenamiento jurídico.
La conducta desinteresada por parte de la demandada es violatoria de las
leyes que garantizan la seguridad del ciudadano, del turista y de todo usuario.
La responsabilidad le cabe sin duda al Poder Ejecutivo de la Ciudad de
Buenos Aires.
En el ámbito público, deberá responder el Poder Ejecutivo de la Ciudad en
virtud a que sus funcionarios no han cumplido con el mandato constitucional dispuesto
por los Artículos 138, siguientes y concordantes de la Constitución de la Ciudad de
Buenos Aires.
Asimismo también deberá responder ante tamaña negligencia el Señor Jefe
de Gobierno por no disponer de medidas necesarias para el cumplimiento de las normas
de seguridad y orden público, que establece el inciso 6to del artículo 105 de la
Constitución de ésta Ciudad, y el artículos 102 del mismo plexo legal.
Debo poner de relieve que el poder de policía que le otorga la Constitución
al Gobierno en este caso no fue ejercido, de manera tal que la persona física que tiene a
su cargo dicha función, es pasible de los cargos que le pudieran caber por el
incumplimiento de los deberes del funcionario público previstos por la ley penal nacional.
En efecto:
El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires es responsable de la omisión,
por los siguientes motivos:
1. No controlar el cumplimiento del contrato de transporte.
2. No brindar un servicio adecuado al usuario. (Ley 24.240. DTO
1798/94.)3. No ejercer el control del servicio. (Arts. 105, 102, 138 de la
Constitución de la Ciudad).4. No garantizarle al ciudadano y a los turistas el debido servicio de
trasporte con trasparencia, difusión y lealtad (Arts. 10 y 11 de la
Constitución de la Ciudad, Arts. 16, 41, 42 de la Constitución
Nacional.-)
III.2 Derechos. De los Usuarios
La Constitución Nacional en el artículo 42, incorporado con la reforma del año
1994, establece: "Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho,
en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a
condiciones de trato equitativo y digno”... Consagra de esta manera los derechos del
consumidor y del usuario.La finalidad de la norma ha sido evitar y corregir los abusos que podrían
ocurrir al aplicar la ley en perjuicio de quien se considera más débil en la relación, es
decir el consumidor o usuario.
Entendemos por consumidor o usuario a “...las personas físicas o jurídicas
que contratan a título oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo
familiar o social....b) la prestación de servicios...” (Art. 1º-Ley 24.240/93).Estos derechos constitucionales están siendo pulverizados por la
inacción del demandado.
IV.- PRINCIPIOS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES AFECTADOS
La Constitución Nacional contiene diversas y acertadas previsiones y la
tarea de velar por su cumplimiento y hacerlas efectivas está asignada al Poder Judicial.
A éste se confía esa misión superior y de su cabal cumplimiento
depende, en definitiva, que las garantías constitucionales lleguen su única finalidad: la de
actuar como barreras infranqueables ante cualquier avance indebido de la autoridad.
Tal presunción no exime al juez de valorar los elementos aportados por
la parte que solicita la medida cautelar, a fin de determinar si la verosimilitud del derecho
invocada desplaza a la presunción señalada.
La Corte Suprema ha invalidado pronunciamientos que denegaron
medidas cautelares omitiendo el más elemental análisis de las cuestiones esenciales con
respecto a la pretensión cautelar y sin correlato con las constancias de la causa.
Tales resoluciones conculcaron con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta
derechos fundamentales y garantías institucionales reconocidas por la Constitución
Nacional y los Tratados Internacionales vigentes.
En cuanto al recaudo: "medio judicial más idóneo", no es muy complejo
establecer que para la situación planteada no existe un remedio judicial afirmativo que
sea expedito, rápido, y que, garantizando una decisión oportuna de jurisdicción,
resguarde los derechos fundamentales afectados.
A esto se suma, que estamos ante a una cuestión de pleno derecho en
la cual no es necesario un amplio debate o la producción de prueba.
Pensemos, contrariamente, en las devastadoras consecuencias que
traería aparejada la utilización de la vía ordinaria, aun en el supuesto de alcanzar una
sentencia de primera instancia favorable: un proceso lento y engorroso que podría durar
años y que se devoraría la pretensión procesal.
En este sentido, en la causa “Mases de Díaz Colodrero A c/ Provincia de
Corrientes...”, L.L. 1998-B-321, la Corte Suprema de Justicia de la Nación enunció: "Que
los agravios del apelante justifican su examen en la vía intentada, pues si bien la acción
de amparo no esta destinada a reemplazar los medios ordinarios para la solución de
controversias (...) su exclusión por la existencia de otros recursos no puede fundarse en
una apreciación meramente ritual, toda vez que la institución tiene por objeto una
efectiva protección de derechos más que una ordenación o resguardo de competencias".
VI.- REQUISITOS FORMALES DE ADMISIBILIDAD DE LA ACCION DE
AMPARO.Los requisitos formales de admisibilidad del artículo 14 de la
Constitución de la Ciudad de Buenos Aires y su similar Artículo 43 de la Constitución
Nacional se verifican en cuanto:
a) Existe omisión en el cumplimiento de la obligación in vigilando por
parte del Estado y de la empresa prestadora del servicio.
b) Que en forma actual amenaza: Esta amenaza se vincula con la
existencia de circunstancias que ponen en real, efectivo e inminente peligro el pleno y
efectivo ejercicio de los derechos contemplados por el Art 42 de la CN y Art. 46 de la
Constitución de la Ciudad de Buenos Aires.
El poder judicial no puede ser cómplice de este avasallamiento y
convertirse en un "acompañante" más de los estos errores del Poder Ejecutivo, a fin de
evitar otro “República Cromañón”.Alberto R. Dalla Via escribió en su Libro Habeas Data y Otras Garantías
Constitucionales de editorial Nemesis,
junto a Marcela Izascum Basterra, sobre la
admisión de este tipo de acciones que: “…El art. 43, 2do párrafo, incorpora una
modalidad novedosa para nuestro derecho público en materia de garantías, como es el
denominado amparo. Se trata de una ampliación de amparo individual o clásico. En
cuanto a los derechos afectados o restringidos, la nueva norma avanza sobre la regulación
legal de la acción y en consonancia con los derechos consagrados en los nuevos artículos
41 y 42, amplía el ámbito de esta garantía para que sea utilizada en la defensa de los
derechos del medio ambiente y del consumidor. También trata la problemática de la
discriminación como causal pasible de ser invocada para el acceso a la jurisdicción. En
relación con el primer punto nos encontramos frente a los llamados derechos de tercera
generación o de incidencia colectiva. Detrás de esta categoría de derechos subyace una
gama variada de intereses difusos, cuya violación afecta a la ciudadanía en su conjunto o
por lo menos a una importante porción de ella, sin desconocer la posibilidad de que
existan afectados particulares como resultado de haber sufrido un daño directo en sus
personas o en sus patrimonios. Los derechos de tercera generación persiguen la
protección de intereses difusos. Son aquellos intereses que no se sitúan en la cabeza de
un sujeto determinado, sino que se encuentran difundidos o diseminados entre todos los
integrantes de una comunidad, o inclusive de varias. Además los afectados no están
relacionados por un vínculo previo y concertado. El derecho constitucional va dando
respuesta desde su óptica a una altísima gama de intereses generales, públicos
fraccionados, pero ciertos y con jerarquía, que requieren de una protección de marcado
carácter preventivo como es característico en el derecho ambiental.
Se trata de una
coparticipación colectiva de intereses. En este tipo de relaciones se tiene interés colectivo
y supraindividual. Lo que constituye la faz subjetiva de la cuestión. Es decir, que si bien
no se puede demostrar un perjuicio personal o actual, de todos modos quien participa de
esta suerte de relación consorcial, compuesta por todos los damnificados actuales o
potenciales, puede invocar una suerte de “cuota parte” que en tanto participe en la
cuestión le da derecho a recurrir a la justicia. Estos indica la voluntad del constituyente
de dar cobertura a todos los supuestos posibles con los que medie una agresión presente
o inminente y que de alguna manera agreda a particulares de la población.” (pag 28/29)
2001.-
VI. 1 Legitimación Activa. Afectado.La reforma y la Constitución de la Ciudad reconoce legitimación
propiamente dicha a favor de tres sujetos: El afectado, El Defensor del Pueblo y
Asociaciones Registradas.
Soy afectado directo, por ser usuario habitual de este servicio y me cabe
una atribución o facultad pública por ser Legislador de la Ciudad de Buenos Aires.
Me ocurre con frecuencia que realizando un mismo recorrido en taxi se
me obliga a pagar tarifas diferentes, lo cual no ocurriría si existiese un debido control y
un pliego de información que permita al usuario acceder y conocer acerca de los trayectos
y sus costos pormenorizadamente.
VIII.- EL DERECHO DE IGUALDAD
El principio de igualdad ante la Ley, que consagra el artículo 16 de la
Constitución Nacional, no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan
excepciones o privilegios que excluyan a unos que se les conceden a otros en iguales
circunstancias. Si bien el principio aludido no tiene carácter absoluto, las excepciones o
trato diferencial lo son para situaciones diferenciables y no para marcar la desigualdad
entre iguales.
Sabemos que el incumplimiento de las leyes se revierte por la voluntad
de los jueces en hacerla cumplir.
Es casi un absurdo tener que decir que la igualdad está quebrantada
por el sólo hecho de que por el mismo contrato de servicio un taxímetro cobra de acuerdo
a lo dispuesto por la normativa y otro abusa en ausencia del control y por el
desconocimiento e ingenuidad del usuario.
X.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Partimos de la base de que vivimos en un Estado de Derecho, que se
caracteriza por el sometimiento de los Poderes Constitucionales a la Constitución
Nacional y a la Ley. Este sometimiento no es un fin en si mismo, sino una técnica para
conseguir una determinada finalidad, que en nuestro sistema político-jurídico consiste en
el sometimiento del Estado al "bloque de legalidad" (leyes, reglamentos, principios
generales,
precedentes,
consecuentemente
el
tratados
internacionales,
reconocimiento
de
los
Constitución
derechos
Nacional,
públicos
etc.)
subjetivos
y
y,
el
otorgamiento a los particulares de los medios necesarios para su defensa. Someter al
Estado al bloque de la legalidad es someterlo al Derecho y por ende, servir a la defensa de
igualdad de la libertad y del respeto los derechos adquiridos.
La Constitución Nacional y la de esta Ciudad establecen el carácter de la
inviolabilidad de todos los derechos individuales, en la interpretación que tanto la
doctrina como la jurisprudencia han hecho de los principios legales.
Ni el Estado ni los particulares pueden privar a una persona, sea esta
física o jurídica, de tales derechos arbitrariamente o restringirlos más allá de lo razonable,
de forma tal que, en los hechos, signifique una anulación o alteración del derecho en
cuestión.
XI.- PRINCIPIO DE SEGURIDAD
Los argentinos estamos viviendo en una especie de selva, carente de
garantías constitucionales, en el campo que fuera, a merced de determinadas omisión y la
falta de control y mantenimiento de servicios públicos. Sobre todo el transporte.
La vigencia del Estado del derecho supone de manera cabal y completa,
la facultad de ejercer los derechos y garantías reconocidos en todo el plexo normativo.
Requiere un marco confiable, estable, de normas generales que se apliquen con
continuidad, al cubierto del caos, la falta de controles, la falta de inversión, la falta de
mantenimiento y el incumplimiento a las normas básica de seguridad.
"Cuando la administración de justicia fracasa, la regularidad del
Derecho es desplazada por la irregularidad caprichosa de la arbitrariedad y por lo tanto,
se afirma la irracionalidad, se consagra la imprevisibilidad y se arruina la confianza...El
derecho, en cuanto representa el medio para la realización de valores en la persona
individual, solo puede llevarse a cabo donde exista seguridad jurídica. Porque dicho con el
expresivo estilo del jusfilosofo Luis Recasens Siches, sin seguridad jurídica no hay
Derecho, ni bueno, ni malo, ni de ninguna clase (Alterini, Atilio Aníbal, ob. cit.)
XIII.- PLANTEA EL CASO FEDERAL.Planteo Caso Federal para el supuesto improbable de que las instancias
ordinarias no acogieran la acción deducida formal o sustancialmente, conforme a las
prescripciones del artículo 14 de la ley 48, a fin de articular oportunamente el recurso
extraordinario ante la Corte suprema de Justicia de la Nación, por la violación de los
preceptos constitucionales individualizados en esta presentación.
XIV.- PRUEBA.A.- Documental:
.- En este acto se acompaña copia del Documento de Identidad del actor
y credencial de Diputado.
.- Se adjuntan informes periódicos y proyecto de ley.
B.- Informativa:
1. Para el supuesto e hipotético caso de que se niegue la autenticidad de
la documental, solicito se liberen oficios a los entes citados para que informen acerca del
contenido y autenticidad de la misma.
2. Se libre oficio al Ministerio de Seguridad de la Nación y al Ministerio
de Justicia y Seguridad de la Ciudad de Buenos Aires a fin de que informe en forma
directa o por intermedio del cuerpo Policial respectivo la estadística donde conste la
cantidad de denuncias realizadas contra Taxistas, Empresas de Taxis o Taxis, sean
anónimas o no.
3. De idéntica manera a lo solicitado en el punto que antecede, líbrese
oficio al Defensor del Pueblo de la Nación y al de la Ciudad de Buenos Aires como también
a los departamentos de Defensa al Consumidor.
C. Testimonial:
1.- Se cite a los testigos que propondremos a fin de que los mismos
digan si les consta la situación crítica, expuesta en esta acción y respondan a los
interrogatorios que correspondan.-
XV.- PETITORIO.A.- Se me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado y por
constituido domicilio procesal indicado.
B.- Se tenga presentada la prueba documental acompañada y se provea
la demás ofrecida.
C.-Se conceda únicamente con efecto devolutivo el recurso de apelación
que eventualmente se interponga contra la medida cautelar decretada.
D.- Se tenga por planteado el Caso Federal.
E.- Oportunamente se dicte sentencia receptando favorablemente lo
aquí peticionado, con costas.Provea de conformidad, que
SERA JUSTICIA