Modificación de la Ley de Instituciones de Inversión Colectiva

Financiero y Mercado de Capitales
Entidades reguladas
Modificación de la Ley de
Instituciones de Inversión Colectiva:
Madrid, 10 de octubre de 2011
Comentarios:
Con fecha de 5 de octubre ha sido publicado en el Boletín Oficial del
Estado, la Ley 31/2011, de 4 de octubre, por la que se modifica la Ley
35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva
(en adelante “LIIC”), cuya entrada en vigor se produjo el pasado día 6
de octubre.
Directiva 2009/65/CE del Parlamento Europeo
Dicha modificación tiene como finalidad principal transponer al
y del Consejo de 13 de julio de 2009
ordenamiento jurídico español la Directiva 2009/65/CE
del
Parlamento Europeo y del Consejo de 13 de julio de 2009, por la que
se
coordinan
las
disposiciones
legales,
reglamentarias
y
administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva
en valores mobiliarios (en adelante, “La Directiva”), a los efectos de
reforzar la competitividad de nuestra industria en un escenario de
mayor integración y competencia y para establecer medidas que
mejoren los mecanismos de supervisión de las IIC y de las sociedades
gestoras, que se completará con la normativa de desarrollo.
La Directiva, además de refundir en un solo texto la Directiva
85/611/CEE del Consejo, de 20 de diciembre de 1985, por la que se
coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas
sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores
mobiliarios y sus posteriores modificaciones, prevé, entre otros
aspectos:
 Desarrollo del régimen de actuación transfronteriza de las
sociedades gestoras de IIC.
 Simplificación del régimen de comercialización transfronteriza
de las IIC.
 El refuerzo a las potestades supervisoras y mecanismos de
cooperación entre autoridades supervisoras competentes así
como la protección del inversor.
 Regulación de un nuevo instrumento informativo de las IIC
denominado «Documento con los datos fundamentales para
el inversor».
 Un régimen para las fusiones de IIC y las estructuras principalsubordinado (si bien deberá ser objeto de desarrollo
reglamentario).
Principales novedades:
En este contexto y sin perjuicio de abordar todas las modificaciones
introducidas, resumiremos a continuación las principales novedades
aprobadas en la LIIC:
1. Régimen de actuación transfronteriza de las
-
Régimen de actuación transfronteriza de las sociedades
gestoras (en adelante “SG”) (Art. 54 y ss LIIC): Si bien las SG ya
sociedades gestoras
disponen de un pasaporte para la comercialización de los
fondos y sociedades por ella gestionados, hasta ahora una IIC,
su SG y depositaria debían estar domiciliados en el mismo
Estado miembro, todo ello sin perjuicio de poder prestar
determinados
servicios
de
inversión
a
través
del
establecimiento de sucursales en otros Estados miembros o
bajo el régimen de libre prestación de servicios. Con las
modificaciones adoptadas se recoge el pasaporte para la propia
gestión
transfronteriza,
sin
contar
con
establecimiento
permanente.
La SG estará supervisada por el órgano supervisor de su
jurisdicción en cuanto a su autorización, medidas organizativas y
de gestión, siendo la jurisdicción del la IIC gestionada la que
regule el funcionamiento de esta última.
La novedad posibilita a una SG a gestionar UCITS domiciliadas
en diferentes Estados miembros que permitirá ahorrar costes y
establecer economías de escalas, sobre todo a grandes grupos
que, hasta la fecha, requerían incorporar una SG local para
poder desarrollar su negocio de gestión en distintos Estados
miembros. Se abre en consecuencia la posibilidad de gestionar a
nivel europeo desde una sola SGIIC.
2. Modificación del régimen de
comercialización transfronteriza
-
Modificación del régimen de comercialización transfronteriza
de las IIC (Art. 15 y ss LIIC): Mientras que con la normativa
vigente hasta ahora, la comercialización transfronteriza exigía la
comunicación previa a la autoridad supervisora de origen, así
como la presentación de distinta documentación a la autoridad
supervisora de destino, la redacción de la LIIC permitirá que
dicha comunicación sea cursada solamente frente al órgano
supervisor de la IIC de origen.
La comunicación posterior se realizará entre supervisores y de
manera telemática, agilizándose así la comercialización de las
IIC armonizadas, que podrán comenzar dicha actividad una vez
la autoridad de origen informe a la IIC que la comunicación
entre supervisores se ha hecho efectiva.
En conclusión, se agiliza el acceso a otros mercados,
principalmente mediante la reducción de plazos disponibles
para que las autoridades comitentes realicen las notificaciones
correspondientes, con la supresión de la necesidad de
comunicación por parte de la IIC con la autoridad competente
del Estado de destino.
Asimismo, se elimina el requisito de traducción jurada de la
documentación de las IIC armonizadas, limitándose éste para las
IIC no armonizadas que se comercialicen en España.
3. Refuerzo de la protección del inversor
-
Refuerzo de la protección del inversor (Art. 17 y ss LIIC): Con el
deseo de incrementar el derecho de información del inversor,
se introduce la figura de un nuevo documento informativo, el
“documento con los Datos Fundamentales del Inversor” (“Key
Investor Information Document”, en adelante “KIID”). El KIID es
el documento que sustituye al folleto simplificado como
documento principal sobre el que el inversor ha de basar su
decisión que, al igual que el folleto, deberá ser previamente
verificado y registrado por la Comisión Nacional del Mercado de
Valores (en adelante, “CNMV”).
Dicho documento será entregado al inversor de forma gratuita y
antes de producirse la adquisición del producto, al objeto de
que tomen su decisión de inversión con la mayor información
posible.
El KIID, elaborado por la entidad Gestora (que deberá estar
siempre actualizado) y siendo responsable de su entrega los
comercializadores, contendrá únicamente información esencial,
de formato corto, y de lenguaje claro y sencillo, en el que se
identifique la UCIT, se haga una breve descripción de los
objetivos y la política de inversión, los costes y gastos asociados
a la inversión y el perfil de riesgo de la misma, de manera que
permita realizar comparativas entre IIC armonizadas de
cualquier Estado miembro y el inversor pueda formar un juicio
de valor sobre la inversión.
Al igual que el folleto podrán facilitarse en un soporte duradero
o a través de la página web de la gestora y, previa solicitud del
inversor, en papel.
La elaboración del KIID resulta exigible desde el 1 de julio de
2011 para las IIC españolas financieras (exceptuando a las IIC
de Inversión Libre *en adelante “IICIL”+ y las IIC de IICIL),
disponiendo del plazo de un año para su implantación, salvo
aquellas de nueva creación o aquellas cuyo folleto se modifique
a petición de su sociedad gestora que deberán disponer de KIID
desde del 1 de julio de 2011.
4. Refuerzo a las potestades supervisoras y
-
Refuerzo a las potestades supervisoras y mecanismos de
mecanismos de cooperación entre
cooperación entre autoridades supervisoras competentes (Art.
autoridades supervisoras competentes
69 y ss LIIC): Como consecuencia de la ampliación de las
posibilidades de actuación transfronteriza se hace necesario
incrementar los esfuerzos destinados a la protección del
inversor. En este sentido, se incorpora al articulado los
mecanismos de supervisión así como las medidas de actuación
en caso de la observancia del incumplimiento de la normativa
aplicable tanto a entidades de otros estados miembros como a
IIC de comercialización transfronteriza.
Igualmente, se recoge de forma amplia los mecanismos de
cooperación, consulta e intercambio de información entre las
autoridades supervisoras y amplía el régimen de sanciones e
infracciones que recogen incumplimientos incurridos en la
prestación de actividades relacionadas con las nuevas
posibilidades de actuación transfronteriza.
5. Las cuentas ómnibus
-
Las cuentas ómnibus (Art. 40.3 y Disposiciones finales primera
y segunda, LIIC): Por primera vez en nuestro ordenamiento, se
contempla la posibilidad de la utilización de cuentas globales
para los fondos de inversión españoles comercializados en
España, excluyendo a las IIC españolas con forma societaria,
eliminando de esta forma la discriminación que tenían las
sociedades gestoras de Instituciones de Inversión Colectiva
españolas para la comercialización de fondos españoles en
nuestro país a través de cuentas globales, frente a las IIC
extranjeras que lo vienen utilizando desde hace tiempo.
Este sistema permite respetar la confidencialidad de la
información de los clientes del comercializador sin descuidar las
obligaciones fiscales de la SGIIC. En este sentido, el
comercializador proporcionará a la SGIIC el NIF de los partícipes
y, paralelamente, llevará un registro interno en que se recojan
de forma desglosada los datos identificativos de los participes
que hayan suscrito participaciones con él.
En este contexto, también se contempla la posibilidad de aplicar
un mecanismo alternativo de identificación de participes
mediante la intervención de una tercera entidad que centralice
toda la información, si bien esta alternativa es de obligado
cumplimiento para las IIC extranjeras comercializadas en España
a través de más de un comercializador; con el objeto de
equiparar el tratamiento fiscal de las IIC extranjeras
comercializadas en España al de las IIC españolas1, obligando en
ambos casos a utilizar el método FIFO para la contabilización de
las pérdidas o ganancia patrimoniales.
Otras modificaciones contempladas:
1. Sociedades y fondos
Otras modificaciones contempladas en la LIIC:
Sociedades y fondos:
-
Se reduce de tres a dos meses el plazo para notificar la
autorización de los proyectos de constitución de las sociedades
de inversión y fondos de inversión, en los casos que se hayan
designado una SGIIC (Art. 10.3 LIIC).
-
Se definen las causas de denegación de autorización para la
creación de una IIC en España, en los casos de que una SG esté
autorizada en otro Estado miembro de la Unión Europea (Art.
10.4 LIIC)2.
-
Si bien hasta ahora las clases de participaciones de fondos de
inversión, o en su caso de un mismo compartimento, y las series
de acciones de las sociedades de inversión sólo podían
diferenciarse mediante las comisiones que se le aplicaban, con la
nueva redacción de la LIIC, se amplía el signo diferenciador a las
divisas de denominación y a la política de distribución de
resultados (Art. 7 y 9 LIIC).
-
Hasta ahora, a las sociedades que no tienen encargada la
gestión, administración y representación en una única SGIIC, se
les exige que su Consejo de Administración esté formado,
mayoritariamente,
por
miembros
con
experiencia
y
conocimientos en materia de mercado de valores. Con las
1
La figura del Agente Centralizador está sujeta a desarrollo reglamentario
i) Cuando no se respecte las normas relativas a la constitución y al funcionamiento de la IIC, ii)- Cuando la sociedad gestora no esté
autorizada por las autoridades competentes de su Estado miembro de origen a gestionar IIC del tipo para el que solicita la autorización, iii)
Cuando no haya facilitado acuerdo por escrito entre la depositaria y la sociedad de gestión que regule el flujo de información necesaria para
que el depositario desempeñe las obligaciones y funciones exigidas en la Ley de IIC y Información sobre las modalidades de delegación en
relación a las funciones de la gestión de activos y de la administración de las IIC.
2
modificaciones acordadas se permite que las funciones no estén
concentradas en una única SGIIC, posibilitando que sean varias
entidades de esa naturaleza las que tengan repartidas esas
funciones (Art. 11.2 LIIC).
-
Se amplía la exigencia de honorabilidad empresarial a los
representantes de personas jurídicas miembros del Consejo de
Administración de las Sociedades; asimismo se redefinen los
casos en los que no concurre dicha honorabilidad (Art. 11.2 LIIC).
-
En los casos en los que la SG sujeta a la Directiva, se encuentre
autorizada en otro Estado Miembro de la Unión Europea, para
obtener la autorización de una IIC, se exigirá remitir a CNMV
copia del acuerdo suscrito entre la gestora y depositaria que
regule el flujo de información necesaria para que el depositario
desempeñe sus funciones y obligaciones así como información
sobre las modalidades de delegación en relación a las funciones
de gestión y administración (Art. 11.4 LIIC).
-
Se amplían los supuestos de derecho de separación para los
participes de fondos, que podrán ser ejercitados como
consecuencia de la modificación en la periodicidad de cálculo del
valor liquidativo, transformación en IIC por compartimentos o en
compartimento de una IIC. Asimismo, se concreta el régimen de
separación aplicable a los fondos de inversión cotizados, en el
que el partícipe soportará los gastos derivados de la operativa
bursátil por el ejercicio del derecho de separación (Art. 12.2
LIIC.).
-
En relación con las reglas sobre las inversiones, se mantiene la
prohibición de no pignorar ni constituir en garantía de ninguna
clase los activos que integran la cartera de las Instituciones de
Inversión Colectiva, ampliándose la posibilidad de que sirvan
también de garantía las operaciones que la institución realice en
los mercados no organizados de derivados, además de los
mercados secundarios oficiales que ya contemplaba la Ley (Art.
30.6.b LIIC).
2. Sociedades Gestoras
Sociedades Gestoras:
-
El plazo fijado en la Ley para la resolución del expediente de
autorización previa para el caso de las SG se amplía a 6 meses,
que coincidirá con la concesión de la misma por silencio
administrativo (Art. 41.4 LIIC).
-
En lo referente a la obtención y conservación de la autorización,
se añade como requisito adicional la presentación de la
documentación adecuada sobre las condiciones y los servicios,
funciones o actividades que vayan a ser subcontratadas o
externalizadas (Art. 43.1 k).
-
Se añade la existencia de graves conflictos de interés de los
miembros del Consejo de Administración de la SGIIC, como causa
de denegación de la autorización (Art. 42 d).
-
Será la Gestora quien emita los certificados de participaciones de
fondos de inversión (antes era una obligación conjunta con la
depositaria). Esta obligación se trasladará al comercializador en
los casos en el que el registro de participes que ostenta la
Gestora sólo identifique a los partícipes con su NIF y la
comercializadora a través de quien las adquirió (Art. 46.e LIIC).
-
Las SG que gestionen IIC establecidos en otro Estado miembro
deberán atender y resolver las quejas o reclamaciones en la
lengua oficial de dicho estado (Art. 48.3 LIIC).
-
Se amplían las causas de revocación de autorización de la SG3
(Art. 49 LIIC).
3. Operaciones societarias
Operaciones societarias:
-
Flexibilización del proceso de transformación (Art. 25 LIIC):
o Se aclara que en la operación de transformación de una
Sociedad de Inversión en Sociedad Anónima no necesita
autorización previa de la CNMV.
o En la transformación de las sociedades de inversión, se
añade como alternativa a las publicaciones exigidas, la
comunicación por escrito a cada socio a través de un
procedimiento que asegure su recepción.
o Se elimina la obligación de presentación en CNMV de un
informe de auditoría de los estados financieros en la
transformación de una IIC.
-
Flexibilidad en el proceso de fusión (Art. 26 LIIC):
o Se modifica el procedimiento para acortar su duración. La
autorización de la fusión se solicitará a la CNMV tras la
3 i) incumplimiento grave y sistemático de las obligaciones de registro, (ii) incumplimiento durante 3 meses de las obligaciones frente al
FOGAIN y (iii) cuando el informe de auditoría se haya emitido con opinión denegada.
aprobación del proyecto de fusión por el consejo de
administración y antes de su depósito en el registro
mercantil (de aplicación a sociedades).
o La ecuación de canje definitiva se determinará sobre la base
de los valores liquidativos y número de acciones en
circulación del día anterior al del otorgamiento de la
escritura (de aplicación a sociedades).
o Se elimina la exigencia del concurso de la depositaria para la
fusión de fondos.
o Será válida la publicación del acuerdo de fusión en la página
web, además de la gestora, la de sus entidades de sus
grupos. Este anuncio deberá estar en la página web durante
el plazo mínimo de un mes.
o Se amplía el plazo de treinta a cuarenta días, a contar desde
la fecha de los anuncios o de la remisión de la notificación
individualizada, para la ejecución de la fusión de los Fondos.
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