En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-059456 del 17 de diciembre de 2007
ASUNTO: Sociedades de Fachada – Oficio 220-43760 del 28 de julio de 1998.
Con relación a su solicitud de que trata el escrito radicado en esta Superintendencia con el
número 2007-01-189971 en el sentido que le sea remitido “ … el concepto jurídico que haya
emitido la Superintendencia de Sociedades sobre el tema QUE ES EMPRESAS DE FACHADA” ,
a continuación le transcribo apartes del Boletín Jurídico No. 001 de 1999 proferido por esta
Entidad, que se refiere al tema de su consulta:
“ …
BOLETÍN JURÍDICO
No. 001
De 1999
I. SOCIEDADES DE FACHADA
Cuándo se considera que una sociedad es ficticia y por qué medios legales se
establece y cuales son los alcances de una declaratoria en ese sentido por la
autoridad competente.?"
“ De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 633 del Código Civil, "Se llama persona jurídica,
una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente". Si se toma la definición legal transcrita, se tiene
que todas las personas jurídicas, entre ellas las sociedades legalmente constituidas, son
"ficticias", calificativo éste que carece de definición legal y cuyo sentido en ese contexto
normativo se explica al examinar la evolución del concepto de persona jurídica, y , en
particular , la concepción de la misma como una "ficción", por oposición a la concepción
"realista", debate que se supera sin dificultad si se parte de la base de que la personificación
es una noción puramente jurídica, con la cual sólo se describe un conjunto normativo que,
como ha sido explicado por Ascarelli," ... es siempre resoluble en una normativa concerniente
a actos de hombres de carne y hueso -"nacido de vientre de mujer", según su expresión
original- ; con "persona jurídica" queremos, por consiguiente, solo indicar abreviadamente
una disciplina normativa... resoluble en normas concernientes siempre a relaciones entre
hombres ; recogiendo una frase de Ihering, puede decirse que "persona jurídica" es, en el
lenguaje jurídico, un análogo de los paréntesis en el lenguaje algebraico"..
“ La personificación jurídica se reduce a un simple fenómeno de imputación de las
consecuencias jurídicas que se siguen de una determinada conducta humana, como ha sido
puesto de relieve por Kelsen. Ordinariamente, los derechos adquiridos y las obligaciones
contraídas como consecuencia de una acción o de una omisión entran a formar parte del
patrimonio del cual es titular el sujeto de derecho ("persona natural") con cuyo nombre se
distingue al ser humano que ha ejecutado la conducta en cuestión. Pero no siempre sucede
así y ocurre con gran frecuencia que los derechos y obligaciones que se derivan de la acción
u omisión de un ser humano son atribuídos a otro sujeto de derecho, el cual puede ser o una
"persona natural" o una "persona jurídica". El primer caso se presenta, por ejemplo, cuando
una "persona natural" obra en nombre y en representación de otro sujeto de derecho también
"persona natural" ; en la segunda hipótesis, referida a las sociedades, hay que distinguir el
sustrato real propio de esta especie de persona jurídica y el desarrollo técnico de dicha
personificación, organizado alrededor del contrato social.
“ El sustrato real de la personificación jurídica de la sociedad, que explica y justifica su razón
de ser, consiste en el desarrollo conjunto de una actividad económica organizada, real y lícita.
En el orden jurídico se ha previsto que las relaciones de carácter económico sean canalizadas
a través de contratos ; y para el fenómeno real de la asociación de capitales y esfuerzos de
varios individuos ha diseñado una forma o molde contractual especial, mediante el cual
disciplina las relaciones entre los socios y, simultáneamente, establece que todas las acciones
y omisiones relacionadas con el desarrollo de la empresa que vincula a los socios entre sí
mantenga en el plano jurídico esa unidad que manifiestan en la vida real, imputando todos
los derechos y las obligaciones que se derivan de tales conductas a un sujeto de derecho
distinto de los socios individualmente considerados. La separación y distinción subjetiva y
patrimonial solamente se produce cuando se cumplen todos los supuestos de hecho
necesarios para poner en movimiento todo el complejo normativo del cual se sigue la
imputación de derechos y obligaciones a la sociedad y no a sus socios o a sus
administradores. La sociedad-persona jurídica es, pues, un simple instrumento técnico que
el derecho objetivo proporciona en atención a ese sustrato real que se canaliza a través de
la sociedad-contrato ; en otras palabras, es para el desarrollo de la actividad económica
organizada por los socios que se constituye una compañía y es únicamente con ese fin que
el ordenamiento jurídico prevé su funcionamiento.
“ Así las cosas, el sentido de la expresión "ente ficticio" sólo se explica en función de la
consideración doctrinal a la cual se ha hecho referencia ; pero dado el alcance de sus
preguntas es claro que éstas no se responden simplemente recordando que todas las
personas jurídicas son "ficticias" según la ley. De lo que se trata es de establecer qué significa
que una sociedad, es decir, un ente ficticio según la ley, sea "ficticia", calificativo con el cual
no se busca ser redundante y que no está definido en la ley.