H#F`,Fffiffi - Dirección Nacional de Contrataciones Públicas

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#-)H#F',Fffiffi oor,r*$*ooNAL
C o ñ s t r u y e n d oI u ¡ t o s U n N u e v o R ! m b o
nesotuctóN DNaPNotrl4lts
Asunción,
22 de juniode 2015.PORLA CUALSE HACELUGARPARC¡ALMENTE
A LA PROTESTA
PROMOVIDA
POR LA FIRMA MASTERSOFT PARAGUAYS.R.L. CONTRAEL PLIEGODE
(pBc) DE LA lrcrac¡óru poR coNcuRso DE
BASEsy coNDrcroNES
y
N'16/201s
oFERTAS
eARALA"ADeursrcrótt
oe úrles DEoFtctNA,
TTNTAS
TóNER",coNVocADApoR EL coMANDoDELA FUERZA
nÉnenuoc N"4 MINISTERIO
DE LA DEFENSANACIONAL,ID N" 289287.-----..VISTO:
El expedienteindividualizado:
?ROTESTA PROMOVIDAPOR LA FIRMA
MASTER SOFT PARAGUAY S.R.L. CONTRA EL PLIEGO DE BASES Y
(pBc)DE LA r-rcrrrcrónpoR coNcunsoDEoFERTAS
coNDrcroNES
N"
pARALA "ADeutslclón¡
y róNER",
16/2015
oe únles DEoFtctNA,TTNTAS
coNVocADA poR EL coMANDo DE LA FUERZAeÉnen uoc No 4 MINISTERIO
DE LA DEFENSANACIONAL,lD N'289287", la providencia
de fecha
19 de juniode 2.015,por la cualse llamaa AUTOSPARA RESOLVER.el Dictamen
y;
elaboradopor la JuezaInstructora,
CONSIDEEANDO:
Que la Ley No 3.439107"Que modificala Ley 2.051/03de Contrataciones
Públicasy establecela Carta Orgánicade la DirecciónNacionalde Contrataciones
Públicas",crea la DirecciónNacionalde Contrataciones
Públicasen sustituciónde la
UnidadCentralNormativay Técnica,como instituciónde regulacióny verificaciónde
que caen en el ámbitode aplicacióndel Artículo10 de la Ley
las contrataciones
parael adecuado
2.051/03y le otorgafacultadparadictardisposiciones
administrativas
cumplimientode las Leyes Números 3.439/07 y 2.A51103y de sus Decretos
Reglamentarios
Que, se encuentravigenteel DecretoN 7.434111por el cual se establecen
para los procesossubstanciados
cienasreglamentaciones
en la DirecciónJurídicade
la DirecciónNacionalde Contrataciones
Públicas,cuyoartículo2" regulalas formasen
cuantoa la presentación
de protestas;
DOMAN]CNff
EEUU N" 961 c/ Tte. Fariña- Telefax:415 4000 R.A.www.contrataciones.gov.py
{-Wi#-#F,Hffi-ffi*,*$*ooo*o..
( o n r t r u v e n d o l u n t o s L ¡ nN u e v o R u m b o
Cont.Res.DNCPN'1734115
Públicas
Que,el Artículo79' de la Ley N'2.051/03de Contrataciones
facultaa
las personasinteresadasa protestaren cualquieretapa de los procedimientos
de
que rigen las
contratación,
cuandoexistanactos que contravengan
las disposiciones
materiasobjetode la Ley, y tanto la mismaLey como su DecretoReglamentario
N"
21.909/03facultana la DirecciónNacionalde Contrataciones
Públicas(DNCP)para la
sustanciación
de los procesosde Protesta.
y el análisisinsertoen el Dictamen
Que, de conformidad
a las consideraciones
DNCP/DJN" 1759/15de fecha 22 de junio del 2.015, elaboradopor la Jueza
Instructoradesignada,en representación
de la DirecciónJurídicade esta Dirección
Nacional,
surgeque:
Glue,en lecha 27 de mayo de 2.015,según expedienteDNCPNo 5314, se
presenta ante esta Dirección Nacional la Sra. María Cristina BalbuenaGáceres
como representantede la firma MASTERSOFTPARAGUAYS.R.L.,y al respecto
entre otras cosas manifiesta: ....se dirige a Usted... con el objeto de presentar
protesta contra el PBC, del llamadode referencia,específicamenteen lo referentea los
siguientes puntos: a)
sECCtÓN ilt.
slJMtNtsTRos
REQUERIDOS
ESPECTFTCACTONES
TÉCN\CAS-'No estáclaro si aceptaránOriginalesproducidos
por los fabricantesde las impresoraso 'los demás', llámese compatibles,alternativos,
re manufacturados o producidos por terceros, B) SECCTÓNtV. CONDTCIONES
ESPECIALESDEL CONTRATO(CEC) CGC 13.1 - No consideranel reajuste de
preciospara losproductosimpoftados,C) SECCTÓN
tV. CONDTCTONES
ESPECTALES
DEL CONTRATO(CEC)- CGC 14.1- No consideranlo establecidoen la Ley 2051,
Attícuto56 - tnc.'c" D) 9ECCIÓNtV. CONDTCTONES
DELCONTRATO
ESPECTALES
(CEC)- CGC26.1 Aplicanmultasdesproporcionadas
en caso de que existaretrasoen
el suministrode los insumos...En cuantoal punto A) Solicitamosla inclusiónde la
aclaraciónde que los insumosy consumiblesinformáticossolicitadosdeberán ser
,ORIGINALES
PRODUCIDOS
PORLOS FABRICANIES
DE LAS IMPRESORAS
YNO
,LOS
DEMÁg"
LLÁMESE
COMPATIBLES,
ALTERNATIVOS,
RE
MANUFACTURADOS, O
PRODUCIDOS POR TEBCEROS... Lo solicitado
precedentemente,es en el afán de que todos los potencialesoferentestengamosla
posibilidad de participar en igualdad de condicionesy con reglas claras, pues existen
que por no estarclaro
en la actualidadconsumiblescompatiblesy/o re manufacturados
en el PBC, cotizan estos consumibles compatibles,
EEUU N' 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000
www.contfataciones. gov.py
de la marca de la
(
flwi¡HnF'Fffiffioor,r**S*.,*o..
( o n 5 l r u y e n d o J u n t o 5 U r ¡N u e v o R u m b o
Cont. Res. DNCP No173¡Y15
impresora,y por ende no autorizadospor los fabricantesde los equipos,poniendoen
riesgo la performance,vida útil y buen desempeñode las impresoras,y entendemos
que la convocanteno aceptaría compatibles...En efecto, nuestra firma participa
regularmente en licitaciones y otras modalidades de compra del estado, siendo
revendedor, distribuidor, impoftador de varias marcas, de las cuales estamos
debidamenteautorizados,en el rubro de informáticae insumos informáticos,y desde
hace bastantetiempoestamosafectadospor las masivasofe¡fasde ca¡tuchosde tinta,
tóner y cintas (No Originales/ Alternativos/ Compatibles)y/o falsificados,que vienen
sistemáticamentey reiteradamenterealizando oferentes que no están debidamente
autorizados,o que presentan documentacionesadulteradoso modificadas,al solo
efecto de cumplir con ese requisito,y así ofenar productosfalsificadosy/o que no
cumplan con las especificacionestécnicas,preció contra los cuales resulta imposible
competir...Con relaciónalpunto B) la Ley N" 2051/03y su reglamentación
en vi¡tudde
los DecretosN" 21909/03,N" 5174/05,N" 6225/11armonizadacon la Ley N" 3439/07
establececomo función/atibuciónde la DNCP en su A¡7.3o.-funcionesy atribuciones
de la DNCP,específicamente
en inc. ... v) establecerlosparámetrosde elaboracióny
dictar las normas para la aplicación de las fórmulas de reajuste de precios de los
contratasa ser suscritospor las entidades,organismosy municipalidadesque se
encuentÍenen el ámbitode aplicaciónde la Ley N" 2051/03DE CONTRATACIONES
PÚBL\CAS;tambiénelArt. N" 56 de ta mencionadatey establececomoDerechode los
proveedoresy contratistas,en sLtinciso b) al reajuste de precios, para compensar las
variacionessustancialessufridasen las estructurasde costosde los contratos,en los
términosque fije la Ley, el reglamentoy elPBC, asimismo,tambiénen elArtículo 61 de
la mencionadaLey, anteúltimopárrafo,se estableceque los contratosde adquisición
de bienesy seruiciosestánsujetosa reajustesde precios,EN LA MEDTDAQUE ESTÉ
PREVISTOEN EL CONTRATO...o que durante su ejecuciónexista... por lo que
solicitamosla inclusión de reajuste de precios, considerandola gran inestabilidaddel
tipo de cambio de dólar (sube 200 a 500 gs.), de un día para otro, haciendoincierto el
costo final de la provisión,y que nuestra ofeftas resulten en tremendaspérdidas que
nosocasionala no contemplacióndel reajustede precios,segúnla fórmulasolicitada...
Es así que, PARA PRODUCTOSIMPORTADOS,solicitamosse incluya la fórmula que
el BCP,la propia DNCPy muchasotrasentidadesdelestado, atinadamenteestablecen
en suspliegos, considerandoque la única incidenciaen los productosimportadoses el
tipo de cambio del dólar, que es la siguiente:Fórmulaa
EEUUN" 961c/ Tte.Far¡ña- Telefar4154000R.A.gov.py
www.contrataciones.
x C/ C: Donde:
fle,:H#ffiffiffi
*,r*$*o,
( o n s l . u y e n d o l u o t o s l . nl N u e v o R u m b o
Cont. Res. DNCP N" 1734115
P= Precio reajustadode la Ofe¡1a;Po= Precio Originalde h Ae¡üa; C= tipo de cambio
delMercadolibre Fluctuante(venta)deldólar emitidopor eIBCP correspondiente
aldía
anteriorde la emisiónde la factura; Co= Tipo de cambio del Mercadofluctuante(venta)
del dólaremitidopor el BCP correspondiente
a la fechade apefturade sobre-ofeftas...
Entendemosque, siendofuncióno atribuciónde la DNCPreglamentarlosparámetrosy
dictar las normas a ser aplicadasal respecto,y considerando,que la aplicación de la
fórmulapropuestaes de uso prácticamentecorrienteen variospliegos de las entidades
delestado (entre ellosel BCP,la DNCPy muchasotras),y que el IPC no t¡eneninguna
implicanciapara productos impoftados,es sinónimode no consideraro no contemplar
ningún tipo de reajuste de precios, que es un derecho de los contratistas,concluimos
entoncesque el PBC no se adecuaa lo establecidoen las leyes, motivopor el la DNCP
en ejercicio de sus funciones debe expedirse en función de los parámetros a ser
utilizados en estos casos, y no dejar al arbitrio de Ia convocante,la definición de tan
impoftantevariable,que hacen a una resolucióndefinitivaa esta disyuntiva...En el
punto C) Establecenque la 'tasa de interés que se aplicaráes el 1.5 7o (uno coma
cinco por ciento)anual' tasa de interésque entendemoses totalmenteirrisoria,y se
contraponea los establecidoen la Ley 2051/03 Att. 56" inc. c, que establececomo
derecho de los proveedoresy contratista, 'a qLtese /es RECONOZCAN/NIERESES
FINACIEROS',en su caso que los contratantesincurranen mora..'y en esesentidola
tasa de interés de 1.5 lo anual, establecidapor la convocanteni remotamentese
aproxima tan siquiera, a los valores referencialesdel costo del dinero que obra en la
web del BCP, tanto para interesesbancarios, como para los intereses de las
financieras- Folio 5. Como puede apreciarse,el interés bancario del mes de marzo
2015 posee una tasa efectivaanual del 12.76,que en promediohacen 1 %"mensual,
por lo que entonces el interés financiero que solicitamos sea incluido es del 1 %
mensual,y que sería una tasarazonablecomparatívamentecon el mercadonacional.
La no modificaciónde la mencionadatasa por parte de la convocante,estaría en
contraposicióna lo dispuestoen la Ley N" 2051/03 en el sentido ya señalado,y
también en contraposicióna mandamientosde nuestra propia ConstituciónNacional,
que en su A¡t. 39 - Del derechoa Ia indemnizaciónjusta y adecuada- establece:Toda
persona tiene derecho a ser indemnizadajusta y adecuadamentepor los daños y
perjuicios de que fuere objetopor parte del Estado...a más de contraponersetambién
el a¡tículo 671 del código civil paraguayo,en lo que a contratosconcierne, establecelo
que transcribimosa continuación:Art. 671.- Si uno de los
tr
EEUU N" 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000 H.A.www.contrataciones. gov.py
obtiene una
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É
*,.*,S*o,
C o n s t ( 1 l y r n d oJ u o t o s U n N $ e v o R L m
, bo
Cont. Res.DNCPN"1734115
ventaja manifiestamenteinjustificada, desproporcionadacon la que recibe el otro,
explotando la necesidad, la ligereza o la inexperienciade este, podrá el lesionado,
dentro de dos años demandarla nulidaddel contratoo su modificaciónequitativa.La
notable desproporción entre las prestaciones hace presumir la explotación, salvo
pruebaen contrario.Eldemandadopodrá evitarla nulidadofreciendoesa modificación,
que serájudicialmenteestablecida,tomandoen cuenta las circunstancias
al tiempodel
contratoy de su modificación...En cuantoal punto D) establecenque 'el valor de las
multas a ser aplicadas al oferente adjudicado será: 2 o/o(dos por ciento) por cada
semanao fracciónde tres días de atraso',tasay suma que entendemoses absolutay
totalmente de usura, desproporcionaday ponen en peligro o riesgo de quiebra a
cualquierfirma que debido a no considerar estas condiciones,se exponen o nos
exponemosa los altos riesgos que podrían conllevarel ejecutar estascláusulas. Por lo
que solicitamosque la tasa de la presente clausulaquede establecidaen 1 o/"(un por
ciento)por cada mes, sobre el valorde losseruiciosno suministradoso en demora..."
(Sic)
Queosegún expedienterecibido como DNCPNo5637en fecha 03 de junio
de 2015, se recibe la contestación de la Fuerza Aérea Paraguaya, Unidad
Operativa de ContratacionesN" 4, a fin de contestar el traslado respectivo
manifestando quer "...Que,en atencióna las pretensioneshechaspor el rec¿Jrrente,
ésta UOC realizarálas modificacionesal PBC en los siguientespuntos 1) Secciónlll
SUMINISTROSREQUERIDOS,ESPECIFICACIONESTÉCNICAS,tendráIa aclaración
que los insumos y consumiblesinformáticossolicitados deberán ser originales
producidospor los fabricantesde las impresorasy no los demás, llámesecompatibles,
alternativos, re
manufacturados o
producidos por
terceros; 2)
Sección
IV.CONDICIONESESPECIALESDEL CONTRATO(CEC) - CcC 13.1 considerarel
reajustede precios para losproductosimporfados,y, comoprimera medidase prorrogó
el plazo de presentacióny aperturade ofertas,a travésde la Adenda N" 1 al PBC...
en los puntos3)... TASADE TNTERÉ9...
Que, asimismonosmantenemos
4) MULTAS
APLICABLES POR RETRASO... DE 2 % (dos por ciento) del valor del bien
efectivamenteno proveído...Que, en referenciaa la tasa de interéspretendidapor el
recurrentedel 1 % (uno por ciento) mensual,equivalentesal 12,77 % (doce coma
setentay siete por ciento)mensual,equivalentes al 12,77 % (doce coma setentay
siete por ciento)anuales,para el pago de facturasen caso de alr4so por partede Ia
EEUUN' 961c/ Tte.Fariña- Telefax:
4154000H.A.wlJtw.contfalaciones.gov,py
.f
ffi:H#F',Fffiffi *r,**\**o,
(onitruvendo lunloi
lln i¡u€vo Rumbo
Cont. Bes. DNCP No 1734115
convocante.La Convocanteconsidera este porcentajesolicitadoque es totalmente
inaplicableen nuestro s¡stemade pago, pues, como institucióndel Estadopara elpago
dependemosdel Plan de Caja asignado por el Ministerio de Hacienda que muchas
veceses limitado...Que,por tal motivoen la SecciónlV CONDICIONESESPECIALES
DEL CONTRATO(CEC)- CGC 14.5sostenemosque la tasade interésrazonableque
será aplicadapor la Convocanteen caso de retrasoen el pago es del 1.5 Toanual,
asimismo, consideramos que la tasa de interés solicitada por MASTER SOFT
PARAGUAYSFL es muy elevadae insostenible,cuandoel presupuestoque manejala
Convocantees anual basado en previsionesya determinadascon anticipación,
limitadas además por la disponibilidadpresupuestariaasignadapara cada caso, que
constituyeun riesgoque irremediablemente
deberácorrerel proveedoren vi¡fudalArt.
11 lncisos b) y c) de la Ley N" 2051/03... Que, es importantedestacar que los
contratos celebrados con lnstituciones Públicas poseen cieno rigor jurídico y ciertos
condicionamientos,
a modo de garantizar al Estado las mejores condicionesde
contratación...Que,
creemosque el proveedordeberíatomarconocimientoe incluiren
su ofe¡la estassituaciones...Que, en cuantoal porcentajede la multa a ser aplicada
por retrasoen el suministrode los bienes,el 2 % (dospor ciento)fijada
eventualmente
en el PBC, sostenemosque es la adecuadaa nuestrosistemade contrataciónnegando
que sea usuracomo manifiestala firmaMASTERSOFT PAHAGUAY
categóricamente
SRL;ademássuponemosque el ánimodel recurrentees garantizarsatisfactoriamente
el incumplimientode las obligacionescontactualesexigidas...Que, es dabledestacar
que la eventualaplicacióndel 2 % (dos por ciento) en conceptode multa no llevaría a
la quiebra a ningúnproveedor,puesto que la deducciónse da sobre monto total de los
bienesen moray no sobreel montototaldel contrato;ademásel proveedorcuentacon
la figura de prórroga de los plazos, en caso de que no tenga las condicionespara
suministraren tiempoy forma los bienes adjudicados...Que, la falta de aplicaciónde la
multaafectaríay restaríauna atribuciónde la Convocante,siendaéstauna herramienta
indispensablepara el cumplimientosatisfactoriodel mismo, pudiendo de igual forma
llegar a encarecerel contrato,por lo que, resultaríaperjudicialpara la Convocante
aplicar menosdel 2 % (dospor ciento)establecidoen el PBC..."(Sic).
el Juzgadode Instrucción
Que,cerradaslas actuaciones,
ha procedidoa dictar
la providencia
de "autospararesolve/'.-----------------
EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax4154000
gov.py
www.contratac¡ones,
D I ñ E C C I Ó N N A C I O N A LD E
CONTFAIACIONES PUBLICAS
ffi ffi
cos*R*$hrosoNAr
(onstfuyendo luotos Un Nuevo R!¡¡rbo
Cont, Res.DNCPN" 17341'15
Habiéndoseexpuestoasí los fundamentosde las pades intervinientes
en la
presenteprotesta,corresponde
planteados;
realizarun análisisde los cuestionamientos
a los efectosde determinarsi el Pliegode Basesy Condicionesse ajustao no a la
normativavigente.----El recurrenteplanteaen su protestacuestionamientos
contralas basesde la
--------------contratación
de referencia:
a) No está clarosi aceptaránOriginalesproducidos por los fabricantesde las
impresoraso se podránpresentarcompatibles,
alternativos,
re manufacturados
porterceros.
o producidos
b) No se considerael Reajustede Preciosparalos productosimportados.
c) Requierenque la tasa de interés reconocidaa los oferentesen caso de que
las contratantesincurran en mora en el pago (Art. 56, inc. c de la Ley N'
2051/03)se modifiquea l-%lun-percienle),señalandoque la tasade interésde
1.5 % (uno comacincopor ciento)contraviene
el Art. 391de la Constitución
y el Art.6712delCódigoCivilParaguayo.
Nacional
d) Respectoal valor de las multas a ser aplicadasal oferenteadjudicadode 2
% (dos por ciento) por cada semana o fracciónde tres días de atraso,
requierenque quedeestablecida
en 1 o/"(un por ciento)por cadames,sobreel
valorde los serviciosno suministrados
o en demora.
En cuanto a los puntos a) y b) la Convocantecontestaen su descargoque
realizarálas modificaciones
pertinentespor Adenda.En este sentidoobseruamosla
AdendaN' 3 publicada,
la cualcontienelassiguientes
modificaciones:
IArIícuIo 39 - DEL DERECHOA LA INDEMNZACTÓN¡USTd
Nacional
oda
ticne derechoa
ser indemnizadajusta y adecuadamentepor los daños o perjuicios
por
del Estado. La ley
reslamentaráestederecho.
2 LEY N' 1.183/85CÓDICO CIVIL, Art.67l': "Si uno de los conrratantes
obdene gla ventajamanificsramente
injustificada, desproporcionadacon la que recibe el otro, explotando la necesidad,
o la inexperienciade
este, podrá el lesionado, dent¡o de dos años demandar la nulidad dcl contrato g/su modificación equitativa. La
notable desproporción entre las prestaciones hace presumir la explotación,¡lalvo prueba en contrario /// El
demandadopodrá evitar la nulidad ofrecicndo esa modificación, que será judicialmente establecida,tomando en
cuentalas circunstanciasal tiemoo del contrato v de su modificac'ión."
EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax:
4154000R.A.- Asunción,
Paraguay
gov.py
www.conlrataciones.
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(oñslf uyeñdo lunlos Un Nuevo Rumbo
Cont.Res.DNCPN" 1734/15
En cuanto al punto a), referentea que no quedabaclaro si la Convocante
aceptaríaúnicamenteoriginalesde la misma marca de los equipos o además
compatibles,la Convocantedefinió:
En cuanto al punto b), respectoal Reajustede Preciospara los productos
impoilados,se estableció:
De esta forma,puedeobservarseque respectoa estospuntosla Convocanteha
subsanadocon su Adendalo impugnadopor la recurrente,por lo que corresponde
HACERLUGARA SU PROTESTArespectoa los puntosa) y b). Ahorabien,respectoal siguientepunto,c) referentea la tasade interésen casode
que la Convocante
incurraen mora,resultanecesariotraera colaciónlo establecido
en
ef Art. 56' de la Ley N" 2051/03 que dispone lo siguientei"Los proveedoresy
contratistastendrán los siguientesderechos:...c) a que se le reconozcanintereses
financieros,en casode que las contratantesincurranen moraen el pago...'i -------------En relacióna este punto, la recurrentealega que la Convocanteno ha dado
cumplimientoa lo establecidoen el Art. 56' - citado
EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax:4154000R.A.gov.py
www.contrataciones.
ente - además de
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C o n s t r u y e n d o. l u n t o s U n N u e v o R u m b o
Cont. Res. DNCP N" 1734115
a lo establecido
contraponerse
en el Art.671" del CódigoCivilatendiendo
a que el
porcentajeestablecidoresultairrisorio,La Convocante,
por su parte,se reafirmaen la
disposicióncontractualde pagarinteresesmoratoriosdel 1,5 "/" (uno comacinco por
ciento)anual,considerando
la tasa requeridapor la recurrente
elevadae inaplicable
en
nueslrosistemade pago,pues,comoinstitución
del Estadoparael pagodependendel
que muchasveceses limitado.
Plande Cajaasignadopor el Ministerio
de Hacienda,
que manejala Convocante
Ademásel presupuesto
ya
es anual,basadoen previsiones
presupuestaria
con anticipación,
determinadas
limitadasademáspor la disponibilidad
asignadapara cada caso
Ahorabien,el Art. 671" def CódigoCivíl- invocadopor la recurrente- expresalo
siguiente:"Si uno de loscontratantesobtieneuna ventajamanifiestamente
injustificada,
desproporcionadacon la que recibe el otro, explotandola necesidad,la ligereza o la
inexperienciade éste,podrá el lesionado,dentro de dos años, demandarla nulidad del
contrato o su modificaciónequitativa.La notable desproporciónentre las prestaciones
hace presumir Ia explotación,salvo prueba en contrario.El demandadopodrá evitar la
nulidad ofreciendo esa modificación,que será judicialmente establecida,tomando en
cuentalas circunstancias
al tiempodel contratoy su modificación".----En el artículopre citadode nuestroCódigoCivilvigentese encuentrareguladola
Lesión de Derechoen contratosdonde una de las partes obtiene una ventaja
manifiestamenteinjustificadao desproporcionada
aprovechandola necesidado
inexperiencia
de la otra paile, síendocfaramenteuna normade carácterimperativo,
otorgandoal lesionadola posibilidadde demandarla nulidaddel contratoo su
modificación
equitativa,dentrode los dos años.Ahora bien,convieneplantearnossi
dicha disposicióncontenidaen el Código Civil resulta aplicablea los contratos
celebradospor la administración
En ese sentido,se ha mencionadoque: "...Enun contratode la Administración,
la
inclusión de cláusulasque en los contratos de derecho privado son 'inusuales'o
'ilícitas' convie¡te al contrato de la Administración en un
contrato 'administrativo',
propiamente dicho. Tratase de cláusulas a través de las cuales, en definitiva, se le
$t
@,
t-.
EEUUN' 961c/ Tle.Fariña- Telefax4154000R.A.- Asunción.
www.contrataciones. gov.py
D I R É C C I Ó NN A C I O N A L D E
CONTRAfACIONESPI]ELICAS
ffi ffi
oor**$**o,
{oostruyendo lu¡tos Un Nuevo Rumbo
Cont. Res,DNCPN" 1734115
reconocen a la Administración prerrogativas de poder. Estas prerrogativas no se
concibenen un contratoentre personaspa¡ticulares...'8
Vemospor tanto que, en el derechoprivadolas partesestánen pie de igualdad
puedecontratarbajo un
mientrasque en el derechoadministrativo
la Administración
régimende "cláusulasexorbitantes"
al derechocomún,es decir fuera de la órbita
normal del derechoprivado,siendo justamenteel punto distintivocon el derecho
privado,agregándose
en ese sent¡dolo siguiente:"Comobien se ha dicho,el Estado
y si
no puedeprescindirde su carácterde'Poder' aun en las relacionescontractuales,
no imponecomopoder el contrato,imponeal que quierecontratarcon é1,condiciones
que dejan a salvo ese poder. Esto, a la vez que justifica la validez de las cláusulas
exorbitantesexpresas,tambiéndetermina,como lo dejo dicho, el límite de la juridicidad
de tales cláusulas: todo aquello que, de acuerdo al orden jurídico general vigente,
excedade lasposiblespotestadeso prerrogativasde 'poder'inherentesal Estado- o a
sus órganos esenciales- determinala invalidez de la respectivacláusula exorbitante
expresa'4.
Es decir, admitiéndosesu inclusión en los contratos celebrados por la
administración,
su validezse encuentrasupeditadaa que dichafacultadse encuentre
expresamenteprevistaen el orden jurídico.Debemospor tanto determinar,si el
jurídicootorgaa la Convocante
ordenamiento
la facultadde determinar
el porcentaje
de
----------la tasade interésa ser aplicadaen cadaprocesode contratación.
que en el Afi. 56'de la Ley N" 2051/03se encuentra
En ese sentido,obseruamos
establecidala facultadcon que cuentala Convocantede establecerla tasa de interés
aplicableen caso de mora en el pago al proveedory/o contratista.Al encontrarse
previstoen dichoartículoel derechocon que gozanlos proveedores
y/o contratistas
a
que se le reconozcan
interesesen tal caso,es la Convocantela que - al momentode
elaborarel PBC- debefijarla tasade interésa ser aplicable.
Ello es así, ya que el An. 33" del DecretoN' 21.909/03disponeque: "La
particulares
paracada Licitación
de los Pliegosde Basesy Condiciones
elaboración
corresponderá
a las respectivas
de Contratación...",
indicándose
Unidades
Operativas
3 MARIENHOFF,
- Tomo
Miguel;'"Tratado
de DerechoAdministrativo"
pg.84.
ABELEDO PERROT;
BuenosAires- Argent¡na;
a Op.Cit.;pg.84.
EEUU N' 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000 R.A.www.contratac¡ones. gov.py
Administrativos':
Ed.
'i
jfl.
(,
t'",l.:jjl D r R E c c i ó NN A c T o N A DL E
ffi
eos¡eRhÑNAcorlnL
CONTRATACIONES
PüBLICAS
(onstruyendo l!ntos lln Nuevo Rumtro
Cont. Res. DNCP N" 1734/15
ademásen el m) del Art. 20" de la Ley N' 2051/03que: "Las baseso pliegosde
requisitosque emita la Convocantepara las licitacionespúblicas...contendrán
como
mínimolo siguiente:...m) condicionesde precioy pago...".
En el mismosentido,en las Condiciones
Generalesdel Contrato- aprobadapor
ésta DirecciónNacionaldentrode las facultadesconferidaspor la Ley N" 2051/03- se
ha establecidolo siguiente:"Si la Contratanteno efectuaracualquierade los pagos al
Proveedoren las fechasde vencimientocorrespondienteo dentro del plazo establecido
en la CEC, la Contratantepagaráal Proveedorinterés sobre los montosde los pagos
morososa la tasa establecidaen las CEC,por el período de la demora hastaque haya
efectuadoel pago completo,ya sea antes o despuésde cualquierjuicid'.
jurídicootorgaclaramentela facultada
Así, vemospor tantoque el ordenamiento
las Convocantes
de estableceren las basesde la contratación
de tasade
el porcentaje
interéspor moraen el pago,no obstante,el ordenamiento
legalno estableceun límite
en cuantoa la cuestiónaquí planteada,sino únicamenteotorgadicha facultada la
misma, por lo cual, cada Institucióndel Estado - de acuerdoa la situación
presupuestaria
de la misma- fija la tasade interésa ser aplicable.---Así, atendiendoa las consideraciones
expuestas,se concluyepor tantoque el Art,
671" del CódigoCivilno resultaaplicableal presentecaso,habiendola Convocante
ejercidolas facultadesotorgadaspor el Aft. 20' de la Ley N' 2051/03y el Art. 33" del
DecretoN' 21.909/03a los efectosde determinarla tasa de interésa ser aplicableen
caso de que la misma incurraen mora por los pagos debidosal proveedory/o
habiéndose
así a lo establecido
en el Art. 56' de la Ley
contratista,
dadocumplimiento
mínimoa ser
N'2051/03,en el cual,no se encuentra
ademásestipulado
un porcentaje
establecidopara la tasa de interésmencionada,resultapertinenteRECHAZARla
protestapromovidapor la firmaMASTERSOFTS.R.L.en lo que respectaa la objeción
--formuladacontrala tasade interéspor moraen el pagoal proveedory/o contratista.
Que, pasandoal cuartopuntoimpugnadosobreel valorde las Multasaplicables
por atrasosen las entregas,la convocantesostieneque en ningúncaso puedeponer
en riesgode quiebraa cualquierfirma como lo entendióla recurrente,puestoque la
deducciónse da sobremontototalde los bienesen moray no sobreel montototaldel
contrato;ademásel proveedorcuentacon la figurade prórrogade los plazos,en caso
de que no tenga las condicionespara suministraren
EEUUN" 961c/ Tle.Fariña- Telefax:
4154000R.A.www.conlrataciones.gov.py
los bienes
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D I R E C CI Ó N N A C I O N A L D E
CONTFATACIONESFÚELICAS
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{o¡struyendo Juntos LlnNirevo Rumbo
Cont.Res.DNCPN'1734115
adjudicados.Señalanasimismoque la falta de aplicaciónde la multa afectaríay
restaríauna atribuciónde la Convocante,
siendoésta una herramienta
indispensable
para el cumplimientosatisfactoriodel mismo, pudiendode igual forma llegar a
encarecerel contrato.
Con respectoa las multasaplicablespor retrasoen el suministrode los bienes,
y teniendoen cuentaque ésta debe
atendiendoa la argumentación
de la Convocante,
velar por el fiel cumplimiento
de los contratos,y en atenciónque la firma recurrente
y pone en peligrode quiebra,sin aportar
solo mencionóque es desproporcionada
elementosde certezaparasostenersus dichos,estaDirecciónNacionalno cuentacon
porlo
elementos
de convicciónparaordenarla modificación
de la cláusulaimpugnada,
que, en base a lo brevementeexpuesto,correspondeRECHAZARel cuarto punto
por la recurrente.---------impugnado
PORTANTO,en usode sus atribuciones
establecidas
en la Ley No2.051/03"De
y su DecretoReglamentario
Públicas"
N' 21.909/03.
Contrataciones
LA DIRECCIÓUUNAOUNLDE CONTRATACIONES
PÚEUCAS:
RESUELVE:
1'. HACER LUGAR PARCIALMENTE
A LA PROTESTAPROMOVIDAPOR LA
FIRMAMASTERSOFT PAHAGUAYS.R.L.CONTRAEL PLIEGODE BASESY
coNDtctoNEs (PBc) DE LA LtCtTACtóNPORCONCURSO
DE OFERTASN"
y róNER",
16/2015PARALA "ADQU|S¡C|óN
DE ÚT|LESDE OF|C|NA,TTNTAS
CONVOCADAPOR EL COMANDODE LA FUERZAAÉREA UOC N'4
-
MINISTERIO
DE LA DEFENSANACIONAL,lD N'289287 EN LOS PUNTOSa)
referentea insumos originales y compatibles;y b) fórmula de reajuste de
precios para productosimportados,en la medidalas modificaciones
insertaspor
puntualmente
mediode la adendaN" 3, las cualeshan sido mencionadas
en el
exordiode la presenteresolución;
2". TENERPOR MODIFICADO
el puntodel Pliegode Basesy Condiciones
afectado
por la AdendaNo3 de fecha16 de juniode 2015.--3". RECHAZARLA PROTESTAEN RELACIONA LOS PUNTOSrequeridospor el
recurrente de c) TASA DE TNTERESQUE SE APLICAE! EN CASO DE
EEUU No961 c/ Tte. Fariña- Telefax:415 4000 R.A.www.contralaciones. gov.py
D I R E C C J Ó NN A C I O N A L D E
CONIRATACIONESPÚBLOAS
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(onslruyendo lunlos lln Nu€vo Rumbo
Cont. Res. DNCP N'1734/15
ATRASOPOR PARTEDE LA CONVOCANTEEN EL PAGO DE FACTURAS",dE
1 % (uno por ciento)mensualy; d) MULTAS APLICABLESPOn BETRASOEN
EL SUMINISTRODE LOS BIENESde 1 % (unopor ciento)anual,EN EL MARCO
DEL PROCESOINDIVIDUALIZADO
EN EL NUMERAL1 por lo expuestoen el
--------exordiode la presenteResolución;
4". ORDENARel levantamiento
del estadode impugnación
del referidollamadoa los
efectosde la prosecución
normalde lostrámitesdel mismo,-y cumplida
5'. COMUNIGAR,
a quienescorresponda
archivar.
JURE DOMANICZKY
Nacíonal -DNCP
EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefar4154000R.A.- Asunción,
Paraguay
gov.py
www.contrataciones,
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