Regulación Bancaria Curso: Temas de Derecho Administrativo para la Función Fiscal Enriqueta González La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP El Rol de la SBS Reseña Histórica El primer antecedente de una entidad supervisora fue una dependencia del Ministerio de Hacienda, denominada Inspección Fiscal de Bancos. (1873) En cuanto al sector de seguros, su primer antecedente fue la Inspección Fiscal de Seguros. (1895) Ya en el siglo XX, la crisis de los años 30 convenció a muchos países latinoamericanos que era necesario llevar a cabo profundas reformas monetarias y bancarias. El Banco de Reserva solicitó al Ministro de Hacienda autorización para invitar al profesor Edwin Walter Kemmerer para que brindase asesoría en dichas materias. De esta manera, en 1930 se constituyó la Misión Kemmerer, que formuló varios proyectos de Ley, algunos de los cuales fueron promulgados, tales como la Ley Monetaria, la Ley del Banco Central de Reserva y la Ley de Bancos. La SBS, nació como institución en el año 1931. Misión de la SBS La SBS es una institución constitucionalmente autónoma y con personería de Derecho Público que ejerce el control de las empresas bancarias (Artículo 87° de la Constitución Política del Perú) La misión de la SBS es proteger los intereses del público, cautelando la estabilidad, la solvencia y la transparencia de los sistemas supervisados, así como contribuir con el sistema de prevención y detección del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo. Para ello, realiza las labores de regulación y supervisión del sistema financiero, del sistema de seguros y del sistema privado de fondos de pensiones (AFP). Formas de Supervisión IN SITU (Visitas) Por lo menos una vez al año y cuando lo crea necesario, la SBS realizará sin aviso previo, ya sea directa o a través de sociedades de auditoría inspecciones generales y especiales destinadas a examinar la situación de empresas supervisadas determinando el contenido y alcances de las inspecciones señaladas (art. 357º LGSF) EXTRA SITU (Requerimientos de Información) Análisis de EEFF, anexos y reportes solicitados a los supervisados para elaborar indicadores preventivos, informes periódicos, alertas, etc que permitan contar con base de datos que facilite evaluación de empresa supervisada. Técnicas de Regulación del Sistema Financiero PREVENTIVAS PROTECCIONISTAS • Autorización Previa o Prestamista de Última Instancia • Restricción de Actividades o Fondo de Seguro de Depósitos • Control de Riesgos Específicos • Adecuación de Capital • Sistema de Control Interno • Provisiones • Limites • Sobreendeudamiento FOMENTO • Autorizaciones • Impulso a la Bancarización •Apertura de Oficinas •Canales Alternativos de Contratación La SBS y las recomendaciones internacionales La SBS busca ser una institución supervisora y reguladora que aplica estándares internacionales y las mejores prácticas. Por ello, la regulación nacional busca asimilar las recomendaciones y acuerdos sobre supervisión bancaria. Basilea Acuerdo de Basilea Disposiciones no son vinculantes Razones de Creación 1988 Primer Acuerdo de Capitales 1996 Modificación a Acuerdo 1988 1997 Principios Básicos para una Supervisión bancaria Eficaz 2004 Nuevo Acuerdo de Capital Bancario (Basilea II) Toma de conciencia de que negocio bancario es internacional. Integración financiera internacional requiere ser coordinada pues normativa regulatoria local es dispersa y distinta. Preocupación por banca internacional competitividad 1974 Caída e Insolvencia de Bankhauss Herstatt (ALE)/ Franklin National Bank (USA) de 1988 y 1996 – Acuerdo de Capitales Bancarios 1988 Da estándares de Capital Total ajustados sólo a Riesgo de Crédito. Exige un Capital Total mínimo equivalente al 8% de la suma de todos sus Activos Ajustados a Riesgo. Incorpora el Tier 1 y el Tier 2 para estos efectos. ¿CAPITAL TOTAL? Enmienda 1996 Incorpora requerimientos de capital por Riesgos de Mercado. Establece metodologías de estimación de riesgo de mercado (estandarizado y modelos internos) Establece patrimoniales negociable. requerimientos para la cartera Incorpora Tier 3 para riesgos de mercado. 2004 – Nuevo Acuerdo de Capital – Basilea II Pilar 1 Pilar 2 Requisitos de Capital Mínimo Supervisión de Adecuación de Capital Incorpora Operacional Capital el para Riesgo ajuste de Riesgo de Pérdida Directa Pilar 3 Disciplina de Mercado Supervisor debe examinar suficiencia de capital. Transparencia Asegurar que capital es consistente con perfil de riesgo. Información relevante y oportuna sobre capital mantenido y exposición a riesgos Estructura Basilea II Basilea III La crisis financiera mundial de 2008 generó cuestionamientos y críticas respecto de la efectividad, funcionamiento y aplicación de las recomendaciones de Basilea II. ¿Pero era su labor evitar la crisis? Basilea III va a tratar de cubrir los vacíos de la anterior regulación por medio de tres vías: más uniformidad en la definición de los niveles mínimos de core capital (Tier 1), exigencias de más recursos propios y, sobre todo, de mayor calidad. (adecuación e implementación estimada para el año 2018) Aumento de encaje bancario Aumento del ratio mínimo del núcleo duro de fondos propios Adición de “Amortiguador Financiero” Principios Básicos para una Adecuada Supervisión Bancaria OBJETIVOS, INDEPENDENCIAS, PODERES, TRANSPARENCIA Y COOPERACIÓN Principio 1 - Objetivos, independencias, poder, transparencia y cooperación OTORGAMIENTO DE LICENCIA Y ESTRUCTURA Principio 2 - Actividades permitidas Principio 3 - Criterios de otorgamiento de licencia Principio 4 - Transferencia de propiedad significativa Principio 5 - Grandes Adquisiciones REGULACIÓN PRUDENCIAL Y REQUERIMIENTOS Principio 6 - Adecuación de Capital Principio 7 - Proceso de gestión de riesgo Principio 8 - Riesgo crediticio Principio 9 - Activos problemáticos, provisiones y reservas Principio 10 - Límites a la exposición a grandes deudores Principio 11 - Exposición crediticia a partes relacionadas Principio 12 - Riesgo país y riesgo de transferencia Principio 13 - Riesgo de mercado Principio 14 - Riesgo de Liquidez Principio 15 - Riesgo Operacional Principio 16 - Riesgo de tasa de interés Principio 17 - Control interno y auditoría Principio 18 - Abuso de los servicios financieros Principios Básicos para una Adecuada Supervisión Bancaria MÉTODOS DE SUPERVISIÓN CONTINUA Principio 19 - Enfoque de supervisión Principio 20 - Técnicas de supervisión Principio 21 - Informes de supervisión CONTABILIDAD Y DIVULGACIÓN DE INFORMACIÓN Principio 22 - Contabilidad y divulgación de información PODERES CORRECTIVOS Y PODER DE LOS SUPERVISORES Principio 23 - Poderes correctivos de los supervisores SUPERVISIÓN CONSOLIDADA Y SUPERVISIÓN BANCARIA TRANSFRONTERIZA Principio 24 - Supervisión consolidada Principio 25 - Relación entre país de origen y país anfitrión ¿Cómo se regula la SBS? Naturaleza de la Entidad De acuerdo al artículo 87º de la Constitución la SBS tiene autonomía funcional. Se rige por su Ley Orgánica, que a su vez es la LGSF – Ley Nº 26702. Art. 345º.- La Superintendencia de Banca y Seguros es una institución constitucionalmente autónoma y con personería de derecho público, cuyo objeto es proteger los intereses del público en el ámbito de los sistemas financiero y de seguros. La Superintendencia ejerce en el ámbito de sus atribuciones, el control y la supervisión de las empresas conformantes del Sistema Financiero y Sistema de Seguros y de las demás personas naturales y jurídicas incorporadas por esta ley o por leyes especiales, de manera exclusiva en los aspectos que le corresponda. Finalidad de la SBS Artículo 347º.- FINALIDAD DE LA SUPERINTENDENCIA. Corresponde a la Superintendencia defender los intereses del público, cautelando la solidez económica y financiera de las personas naturales y jurídicas sujetas a su control, velando porque se cumplan las normas legales, reglamentarias y estatutarias que las rigen; ejerciendo para ello el más amplio control de todas sus operaciones y negocios y denunciando penalmente la existencia de personas naturales y jurídicas que, sin la debida autorización ejerzan las actividades señaladas en la presente ley, procediendo a la clausura de sus locales, y, en su caso, solicitando la disolución y liquidación del infractor. Atribuciones y Facultades del Superintendente Artículo 349 LGSF • Autorizar Empresas del SF. • Velar por cumplimiento de normas. operaciones de empresas del SF Amplio y absoluto control sobre todas las • Supervisión Integral de empresas del SF • Fiscalizar a PJ o PN que realicen colocaciones de fondos en Perú • Interrogar bajo juramento. • INTERPRETAR, en vía administrativa, los alcances de las normas que • Establecer normas generales para contratos e instrumentos • Disponer individualización de riesgos • Etc, etc ,etc rigen al SF Atribuciones y Facultades del Superintendente • Régimen Sancionador (Art. 361 LGSF) • Doble Instancia Administrativa ( Art. 369 LGSF) ¿Quién puede ser Superintendente? Artículo 364º.- REQUISITOS PARA SER SUPERINTENDENTE. Son requisitos para ser Superintendente: 1. Ser de nacionalidad peruana. 2. Ser mayor de 30 años. 3. Contar con estudios especializados y experiencia no menor de cinco años en materias económicas, financieras y bancarias. 4. Tener conducta intachable y reconocida solvencia e idoneidad moral. A tener en cuenta: El Poder Ejecutivo designa al Superintendente de Banca y Seguros por el plazo correspondiente a su período constitucional. El Congreso lo ratifica. Impedimentos Superintendente para ser Son impedimentos para ser nombrado Superintendente: 1. Tener participación directa o indirecta en el capital o en el patrimonio de cualquier empresa sujeta a la supervisión de la Superintendencia. 2. Ostentar la calidad de director, asesor, funcionario o empleado de las empresas sujetas al control de la Superintendencia. 3. Haber sido declarado en quiebra, aunque el respectivo proceso hubiese sido sobreseído. 4. Haber sido condenado por la comisión de delitos dolosos, aún cuando hubiere sido rehabilitado. 5. Haber sido inhabilitado por la Superintendencia para ser organizador, accionista, director, o gerente de las empresas sujetas a su control. 6. Encontrarse incurso en cualquiera de los impedimentos señalados en la presente ley para ser organizador, accionista, director o gerente. 7. Haber sido sancionado por la Superintendencia por actos de mala gestión en la dirección o administración de las empresas sujetas a su control. 8. Haber sido destituido de cargo público o haber sido cesado en él por falta grave. ¿Cómo se Superintendente? denuncia al Art. 366º Cualquier denuncia penal que se formule contra el Superintendente de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones o contra los Superintendentes Adjuntos deberá ser interpuesta directamente ante el Fiscal de la Nación, quien será el único titular de la acción penal contra aquellos. En caso de que encontrara fundada la denuncia, el Fiscal de la Nación la presentará ante la Sala Especializada de la Corte Superior de Lima, la que conocerá la materia en primera instancia. La sentencia podrá ser apelada ante la Corte Suprema de Justicia de la República, quien actuará en calidad de instancia revisora y final. El procedimiento dispuesto en el párrafo precedente también es de aplicación para los ex Superintendentes y ex Superintendentes Adjuntos que sean denunciados penalmente a partir de la vigencia de la presente Ley, por la presunta comisión de delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco años después de que hayan cesado en éstas Atención al Usuario PLATAFORMA DE ATENCIÓN AL USUARIO Las principales funciones de la PAU son las siguientes: • Orientar a los usuarios sobre la presentación de consultas, denuncias y reclamos. • Tramitar y centralizar el seguimiento y las respuestas de las consultas, denuncias y reclamos presentadas por los usuarios. • Proponer y llevar a cabo programas de difusión de información relacionada con los sistemas financieros, de seguros y privado de pensiones. • Elaborar estadísticas sobre las consultas atendidas, así como sobre las d enuncias y reclamos presentados ante la PAU. • Recepción de Consultas y Denuncias contra Empresas el Sisitema Financiero. Ingreso al Sistema Financiero Peruano Principios para una Supervisión Efectiva – Acuerdo de Basilea Evaluación de estructura de propiedad de Banco. BASILEA Principios 2-5 Licencias y Estructuras Evaluación de Directores y principales Gerentes. Evaluación del Plan de la Operación. Evaluación Controles Internos. Nadie sin LICENCIA previa puede ejercer actividad de intermediación financiera Evaluación de Situación Financiera. Aprobación de Supervisor Matriz en caso Banco Extranjero. ¿Cómo Ingresar al Sistema Financiero Peruano? = 2 Etapas 1 Etapa Evaluación Autoriza Organización Evalúa Criterios Objetivos y Subjetivos Presenta Solicitud de Organización 2 Pide opinión a Banco Central Reserva. Etapa Discrecional Etapa Comprobación Comprueba constitución / Funcionarios Presenta cumplimiento Deniega Organización Comprueba Manuales y Procedimientos Visitas Inspección / Reuniones / Información Autoriza Funcionamiento Organización (Art. 19-25° LGSF) Res SBS 10440-2008 Evaluación Objetiva Listado de Accionistas Organizadores y Verificación Impedimentos. ORGANIZACION De otorgarse, Autorización caduca a los 2 años Minuta de Jurídica Estudio Factibilidad Financiero y Gestión. / Evaluación Subjetiva Solvencia Económica Solvencia Técnica Forma Mercado, Opinión favorable BCR Solvencia Moral Plazo de caducidad no se interrumpe Constitución FIT & PROPER Funcionamiento (Art. 26-29° LGSF) Res SBS 10440-2008 FUNCIONAMIENTO Empresa Constituida e Inscrita Relación de Directores y Funcionarios / Derecho Veto Etapa de Comprobación Manuales de Políticas y Procedimientos Presentación de solicitud autorización funcionamiento no interrumpe plazo de caducidad de Autorización de Organización Visita de Inspección Regulación Normativa del Sistema Financiero Mecanismos de Supervision Regulación Preventiva Evaluación y Clasificación del Deudor Provisiones genéricas específicas procíclicas Se destaca que el criterio básico para evaluación y otorgamiento de créditos es la capacidad de pago del deudor y que las garantías son subsidiarias. Clasificación de Créditos Sobreendeudamiento Límites Operativos Regulación Proteccionista Fondo de Seguro de Depósitos Fondo de Seguro de Depósitos: Asociación de naturaleza especial con personalidad jurídica de derecho privado Tiene por objeto proteger a quienes realicen imposiciones en las empresas del sistema financiero. Monto Máximo de Cobertura DEPOSITOS Setiembre – noviembre 2010 S/. 84,710.00 por cuenta, por titular en entidad bancaria ESF debe aportar al menos 2 años para aplicar a beneficio Beneficiarios del FSD (usuarios) sin límite de tiempo de estancia. FSD - Prestamista de Última Instancia Bajo Régimen de Vigilancia (Fortalecimiento Patrimonial) Bajo Régimen de Intervención 1 Realizar temporalmente aportes de capital en una IF, siempre y cuando el FSD adquiera el control de la misma. 2 Facilitar la absorción o adquisición de una IF por otra IF del sistema, mediante diferentes modalidades de financiamiento o capitalización. 1 Realizar una contribución para facilitar la transferencia de activos de una IF al resto del sistema financiero. La contribución no puede exceder del 100% de los dep. aseg. de la IF. 2 Subrogarse en la posición jurídica de los depositantes. (Transferencia de Activos) 3 Establecer un “Banco Puente” hasta por un máximo de 3 años (solo por riesgo sistémico) 34 Regulación de Fomento Regulacion de Fomento Autorizaciones Apertura de Oficinas Bancarizacion Cajeros Corresponsales Oficinas Especiales Oficinas Móviles Sistema Financiero Sistema Financiero Conjunto de empresas que debidamente autorizadas operan en la intermediación financiera. Incluye subsidiarias. Operan en base a la CONFIANZA. Se compone de empresas de operaciones múltiples, empresas empresas de inversión. especializadas y Sistema Financiero Peruano (A) -2010 BANCO DE LA NACION COFIDE Sistema Financiero Nacional (A) (Por Ley) BANCO AGROPECUARIO FONDO MI VIVIENDA (Por Ley) EMPRESAS OPERACIONES MÚLTIPLES Bancos CMAC Financieras CRAC CMCP EDPYMES Otras Empresas del Sistema Financiero OTROS EMPRESAS ESPECIALIZADAS Capitalización Inmobiliaria Empresa AF Empresa Factoring Fiduciarias EAH BANCOS DE INVERSIÓN EMPRESAS SERVICIOS COMPLEMENTARIO Almacén General ETCAN Servicios Canje ETF Emisora de TC y TD Agentes del Mercado Financiero SUPERAVITARIO. – Posee exceso de fondos. Sus ingresos son mayores a egresos. Busca invertir sus fondos excedentes en función a la rentabilidad y el riesgo. DEFICITARIO. – Se encuentra en una situación de insuficiencia de fondos. Sus egresos son mayores a sus ingresos. RELACIÓN. - Deficitarios acuden a Superavitarios para obtener fondos necesarios. Definición de Mercado Ambiente donde se reúnen personas que demandan y ofertan algún bien o servicios. No necesariamente es un espacio físico. mecanismo de interacción. Puede ser un MERCADO FINANCIERO.- Posibilita transferencia de fondos de personas que tienen excedente de capital a favor de personas deficitarias de capital Intermediación Intermediación Directa Agente Superavitario (inversionista) asume directamente el riesgo que implica otorgar recursos al agente Deficitario (receptor de inversión). Contacto entre ambos agentes se hace directamente, a través de diferentes medios o instrumentos. (p.e. Mercado de Capitales: Emisión de Bonos, Papeles Comerciales, Instrumentos Representativos de Capital, etc.) Intermediación Indirecta Se hace a través de instituciones financieras, las cuales transfieren excedentes acumulados (ahorro de personas o empresas) hacia agentes deficitarios. Agente Superavitario no asume riesgo directamente. Riesgo Directo lo asume Institución Financiera que coloca (en créditos) a terceros Deficitarios recursos del Superavitarios. Intermediación Financiera Pasivas Activas Superavitario Deficitario Neutras Intermediación Financiera Actividad habitual consistente en la captación de fondos, bajo cualquier modalidad, y su colocación en forma de créditos o inversiones. Definición en el Glosario de la Ley General del Sistema Financiero Principios del Sistema Financiero Principios Generales del SF 1 Propender al funcionamiento de un Sistema Financiero competitivo, sólido y confiable que contribuya a desarrollo económico nacional. 2 Igual tratamiento de inversión nacional y extranjera. De ser necesario SBS toma en cuenta Principio de Reciprocidad. 3 Prohibición de Tratos Discriminatorios. Principios Generales del SF 4 No participación del Estado en el Sistema Financiero. 5 Diversificación del Riesgo. Prohíbe empresas diseñadas a apoyar a un solo sector económico. 6 Libertad para Fijar Intereses, Comisiones y Gastos. Único que puede poner límites a Tasas de Interés es Banco Central. No aplica para ESF el 1243° del Código Civil. Principios Generales del SF 7 Autorización Previa. 8 Declaración Jurada 9 Los Bancos deben ser Sociedad Anónima. 10 Estatuto Social. 11 Calce de Operaciones. 12 Capital Mínimo. Principios Generales del SF 13 Archivo por 10 años 14 Depósitos Inmovilizados por 10 años van al FSD 15 Auditoría Interna 16 Apertura de Oficinas Autorizadas 17 Aprobación de las Cláusulas Generales de Contratación. 18 Operaciones Expresamente Autorizadas. Intereses Régimen para Personas Ajenas al Sistema Financiero - Tasas Libres con Límite Máximo El régimen de intereses para personas ajenas al sistema financiero se encuentra regulado sobre esquemas que IMPIDEN a los particulares PACTAR tasas de interés compensatorio o moratorios que excedan los límites establecidos por el Banco Central de Reserva, bajo pena de reducción o, incluso, sanción penal para quienes incurran en dichos excesos (Art. 214° C.P.P. Delito de usura). Mediante Circular 021-2007-BCRP del 28 de setiembre de 2007, el BCRP derogó el régimen de tope máximo de intereses establecido mediante aviso publicado en el Diario Oficial el Peruano en el 6 de julio de 1991. De esta manera, nuestro ordenamiento jurídico distingue entre TASA LÍCITA o ILÍCITA o USURARIA. La tasa de interés compensatorio o moratorio será lícita cuando la cuantía que las partes han acordado se mantenga dentro de los márgenes legales establecidos en las mencionadas circulares; y usuraria, si supera el tipo máximo fijado. Ley General del Sistema Financiero Aplicación Especial Artículo 9° Ley General del Sistema Financiero . (Art. 51 LOBCR) Las ESF pueden señalar libremente tasas de interés, comisiones y gastos de sus operaciones pasivas y activas. Libre Competencia. No aplica disposición del primer párrafo de 1243°. Banco Central puede EXCEPCIONALMENTE limitarlas. Nunca lo ha hecho. Circular BCR N° 016-94-EF/90 y 017-94/90 Mediante CIRCULARES N°016-94-EF/90 y 01794/90, el BCR dejó formalmente sin efecto las tasas máximas de interés activas y pasivas para el sistema financiero. A partir de esa fecha ambas son determinadas por la libre competencia en el mercado financiero Disposiciones BCRP (Circula 021-2007BCRP) TASA DE INTERÉS CONVENCIONAL COMPENSATORIO - Operaciones activas y pasivas de las empresas del sistema financiero En cualquiera de sus modalidades, la tasa de interés convencional compensatorio se determina por la libre competencia en el mercado financiero y es expresada en términos efectivos anuales. TASA DE INTERÉS MORATORIO - Operaciones de las empresas del sistema financiero La tasa de interés moratorio se determina por la libre competencia en el mercado financiero y es expresada en términos efectivos anuales. Se cobra sobre el monto de la deuda correspondiente a capital impagado cuyo plazo esté vencido. Se computa y se cobra sin perjuicio del cobro del interés convencional compensatorio. Operaciones Pasivas OPERACIONES PASIVAS Los Bancos como intermediadores financieros toman los fondos captados a través de depósitos y los colocan en forma de préstamos al público en general a fin de poder obtener una rentabilidad que permita pagar los intereses que se pacta con el depositante y lograr una ganancia para ellos mismos. Operaciones Activas OPERACIONES ACTIVAS Operaciones de canalización de recursos (dinero) realizadas por una empresa y por la cual transfiere la propiedad sobre ellos, de manera temporal y con el compromiso del deudor de restituirlos en la forma y oportunidad convenidas. Implican colocación o inversión de recursos. Mutuo Civil El mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad. (Art. 1648° del C.C.) Crédito Voluntad de devenir en acreedor de una obligación aplazada, caracterizada por : Transmisión actual de la propiedad actual de una cosa del acreedor al deudor, con contrapartida económica diferida. Dilación entre la entrega del dinero y la devolución por el deudor. Interés como precio por el tiempo entre ambas prestaciones Tipos de Crédito Consumo Tarjeta de Crédito Hipotecario Comercial Factoring Descuento Arrendamiento Financiero ETC. Operaciones Neutras OPERACIONES NEUTRAS El Banco cobra una suma fija (comisión) por los servicios que prestamos. Por ejemplo, la custodia, el fideicomiso, las comisiones de confianza Se reflejan en cuentas de orden en el balance del Banco. Secreto Bancario Secreto Bancario: Derecho Constitucional Artículo 2: Toda persona tiene derecho: 5. A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nación, o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado. Secreto Bancario: Definición “Consiste en la prohibición de las empresas del sistema financiero, así como sus directores y trabajadores de suministrar cualquier información sobre las operaciones pasivas con sus clientes” ARTÍCULO 140° LEY GENERAL DE BANCOS Secreto Bancario: Ámbito Protege solo a Operaciones Pasivas (depósitos). No Operaciones Activas ni Operaciones Neutras. Obligados: Directores y trabajadores de ESF, Superintendente y trabajadores de SBS, Directores y trabajadores de BCR, Sociedades Auditoras y Clasificadoras de Riesgo. Secreto Bancario: Información No Comprendida El secreto bancario no impide el suministro de información de carácter global, particularmente en los siguientes casos: 1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al Banco Central y a las empresas del sistema financiero para: i. Usos estadísticos. ii. La formulación de la política monetaria y su seguimiento. 2.Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras del exterior con los que se mantenga corresponsalía o que estén interesados en establecer una relación de esa naturaleza. 3. Cuando la soliciten las sociedades de auditoría a que se refiere el numeral 1 del artículo 134 o firmas especializadas en la clasificación de riesgo. 4. Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisición de no menos del treinta por ciento (30%) del capital accionario de la empresa. Tampoco constituye violación del secreto bancario, la divulgación de información sobre las sumas recibidas de los distintos clientes para fines de liquidación de la empresa Secreto Bancario: Consecuencias del Incumplimiento ¿Si se incumple el Secreto Bancario? Falta grave laboral Responsabilidad Penal Multa para ESF Persona Persona Entidad Excepción Información de transacciones sospechosas enviadas a la UIF Autorización Expresa del Cliente Casos Art- 142 y 143º LGSF Secreto Bancario: Consecuencias del Incumplimiento Responsabilidad Penal Persona SECRETO BANCARIO Y VIOLACION DEL SECRETO PROFESIONAL (Código Penal - Art. 165°) El que, teniendo información por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o ministerio, de secretos cuya publicación pueda causar daño, los revela sin consentimiento del interesado, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con sesenta a ciento veinte días-multa Levantamiento Secreto Bancario PERSONAS FACULTADAS A LEVANTAR SECRETO BANCARIO. Los jueces y tribunales en ejercicio regular de funciones y con específica referencia a un proceso determinado en el que el CLIENTE sea parte. El Fiscal de la Nación cuando investigue a) enriquecimiento ilícito de funcionarios o servidores públicos, b) quienes administren o hayan administrado recursos del Estado o de organismos a los que el Estado soporta económicamente. Levantamiento Secreto Bancario PERSONAS FACULTADAS A LEVANTAR SECRETO BANCARIO. Fiscal de la Nación o Gobierno con convenio de para combatir y sancionar el TID o Terrorismo, cuando se trate de movimiento sospechoso de dinero o activos por personas presuntamente implicadas en esas actividades delictivas o que se encuentren bajo sospecha de alcanzarles responsabilidad en ellas. Presidente de una Comisión Investigadora de Congreso en relación con hechos de INTERES PUBLICO Superintendente de Banca y Seguros IMPORTANTE El Fiscal de la Nación y el Presidente de la Comisión Investigadora del Congreso deben canalizar el pedido de levantamiento de Secreto Bancario a través de la SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS. ABUSO DE AUTORIDAD EN SECRETO BANCARIO Personal de ESF no incurren en responsabilidad por negarse a entregar información de Secreto Bancario cuando este sea solicitado por personas distintas a las autorizadas a solicitar el levantamiento. Si la autoridad no autorizada a levantar el Secreto Bancario insiste en su pedido, quedan icursas en el delito de ABUSO DE AUTORIDAD tipificado en el 376 del Código Penal. Varios RESERVA DE INFORMACION (372°) Queda prohibido a todo empleado, delegado, agente o persona que bajo cualquier título preste servicios a la Superintendencia, revelar cualquier detalle de los informes que hayan emitido, o dar a personas extrañas a ella información alguna de cualquier hecho, negocio o situación de la que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de su cargo. RESERVA BANCARIA Definición “La obligación impuesta a los bancos de no revelar a terceros, sin causa justificada, los datos referentes a sus clientes que lleguen a su conocimiento como consecuencia de las relaciones jurídicas que lo vinculan” Diferencia con el secreto bancario Secreto bancario --------- operaciones pasivas Reserva bancaria---------- deber genérico de carácter profesional PLA /FT MARCO LEGAL RELATIVO AL LAVADO DE ACTIVOS AL CUAL ESTAN SUJETOS LAS ENTIDADES FINANCIERAS Ley N° 26702 – Ley General del Sistema Financiero – Sección V. Ley N° 28306 – Ley que modifica la Ley 27693 que crea la Unidad de Inteligencia Financiera. Decreto Supremo N° 018-2006-JUS - Reglamento de la Ley 28306, que crea la Unidad de Inteligencia Financiera. Resolución S.B.S. N° 1725 - 2003 Normas Complementarias para la Prevención del Lavado de Activos. Ley N° 27765 – Ley Penal contra el Lavado de Activos. ESTE MARCO LEGAL ESTABLECE PARA NUESTRA INSTITUCION LAS SIGUIENTES OBLIGACIONES, ENTRE OTRAS a) Deber de identificar adecuadamente a los clientes. b) Deber de Registro de Operaciones. c) Deber de seguimiento de las operaciones. d) Conocimiento del Cliente y del Mercado. e) Deber de comunicación de Operaciones Sospechosas. f) Deber de confidencialidad sobre informes efectuados. g) Deber de conservación de documentos. ¿Qué es el Lavado de Dinero? • Es el proceso mediante el cual se introduce dinero o activos de origen ilegal al sistema económico formal, de forma temporal o permanente, realizando las transacciones de simulación subsiguientes con el fin de hacer aparecer ese dinero como legítimo. • El dinero ilícito genera al “lavador” el problema de cómo explicar su procedencia y, muchas veces, la repentina mejora económica de quien posee ese dinero. En resumen ... ACTIVIDAD DELICTIVA FASE DE COLOCACION Introducción del dinero al Sistema Financiero en forma permanente o temporal FASE DE TRANSFORMACION Los capitales se hacen circular por distintos países y/o titulares, o se convierten en otros activos FASE DE INTEGRACIÓN Inyección de los capitales lavados en actividades lícitas ACTIVIDAD LICITA Por lo tanto… El sistema financiero, y particularmente la actividad bancaria, se constituye en la vía mas común e idónea para la materialización del lavado de dinero. En cualquiera de las etapas: Colocación, Transformación o Integración, los agentes que se dedican al lavado de dinero recurren al sistema financiero para realizar ese tipo de operaciones. OBLIGACION DE REGISTRO DE OPERACIONES • Registrar los Depósitos en efectivo, Depósitos constituidos con Títulos Valores, Colocación de obligaciones negociables, Compra ventea de Títulos Valores, Compra Vente de ME, Giros o Transferencias, entre otros que sean mayores o iguales a US$ 10,000.00 . • Operaciones aisladas por o en beneficio de una persona que se realicen durante un mes calendario que en conjunto igualen o superen los US $ 50,000.00 • Registro debe estar a disposición de UIF, autoridades competentes u órganos jurisdiccionales. OBLIGACION DE COMUNICACIÓN • ESF deben prestar especial atención operaciones inusuales y sospechosas. a • ESF deben comunicar a UIF, sin importar montos involucrados, las operaciones sospechosas que se detecten. • ¿SECRETO BANCARIO? ¿APLICA O NO? TIPOS DE TRANSACCIONES • Transacciones Inusuales. - Aquellas cuya cuantía, características y periodicidad no guardan relación con la actividad económica del cliente, salen de los parámetros de normalidad vigente en el mercado o no tienen fundamento legal evidente Ejemplos de Transacciones Inusuales: (Nos limitaremos a citar algunas situaciones, pues la lista es muy amplia y dinámica) • Por el perfil del Cliente: - Clientes cuyas direcciones o domicilios están alejadas de la ubicación de la oficina en donde opera su cuenta o efectúa negocios. - Clientes cuya residencia o sector de la misma no guarde relación con los montos que deposita y su estilo de vida. - Clientes que pagan los altos y variados consumos de su tarjeta de crédito varias veces al mes y en efectivo. - Clientes que realizan varios depósitos al día, pero en diferentes Oficinas. - Clientes cuya conducta financiera cambia de manera repentina, pues su promedio de depósitos registra un crecimiento sobre más del 100%. - Clientes que se hacen acompañar de personas que les dicen lo que deben hacer. - Clientes que no han tenido actividad o negocios bancarios con anterioridad y que de repente solicitan hacer negocios que implican altos montos o solicitan productos financieros especiales o corporativos. Ejemplos de Transacciones Inusuales: • Por la Naturaleza de las Operaciones que realiza: -Empresa que muestre altos depósitos (efectivo) en un momento en el cual el sector económico que representa esta en crisis. -Cuentas o transacciones comerciales, fiduciarias o corporativas que muestran depósitos o montos sustanciales en efectivo, sin justificación valida. -Cuentas que muestran varios depósitos menores a USD 10,000 hechas en uno o varios Cajeros. -Cuentas que muestran altas transacciones en efectivo, cuando por la naturaleza del negocio no deberían manejar sumas en efectivo. -Cambios bruscos en el patrón de uso de billetes de alta denominación a un incremento en los de baja denominación. Ejemplos de Transacciones Inusuales: • Por evitar el llenado del Formulario de Registro de Transacciones -Clientes que tratan de evitar cumplir con los requisitos de dar información o llenar el formulario de registro. -Clientes que solicitan ser incluidos en las Listas de Clientes Exentos. • Por Información Insuficiente -Clientes que se abstienen de proporcionar información completa sobre el propósito del negocio, relaciones bancarias previas, ubicación, nombres de directores y funcionarios. TIPOS DE TRANSACCIONES • Transacciones Sospechosas. Aquellas de naturaleza civil, comercial o financiera que tengan magnitud o velocidad de rotación inusual o condiciones de complejidad inusitada o injustificada que se presuma proceden de alguna actividad ilícita o que por cualquier otro motivo, no tengan fundamento económico o lícito aparente CARACTERÍSTICAS DE OPERACIONES SOSPECHOSAS: • • • • • • • Magnitud Inusualidad o Falta de habitualidad Velocidad de rotación Complejidad inusitada o injustificada Apartarse de los usos y costumbres Parezcan no tener justificación económica o jurídica Aparenten ser operaciones vinculadas con una actividad ilícita Ejemplos de Transacciones Sospechosas: - Clientes que se oponen a ofrecer las informaciones necesarias o rehúsan a realizar la operación, una vez se percatan de que el reporte deberá ser presentado a las Autoridades. - Cualquier transacción inusual cuya informaciones proporcionadas por el cliente no han podido ser verificadas. - Depósitos altos y/o frecuentes, en efectivo, realizados por un PEP’s. - Depósitos de fondos en varias cuentas en cantidades inferiores al limite a reportar, que luego se consolidan en una cuenta umbral y son transferidos fuera del país. - Instrucciones para transferir fondos al extranjero y luego de recibir la misma cantidad de otras fuentes. - Clientes que se identifican con documentos falsos o robados. - Clientes que pagan de forma repentina un préstamo de mala clasificación, sin que exista una explicación del origen del dinero. Ejemplo de Transacciones Sospechosas: - Clientes que compran Cheques de Gerencia, Cheques de viajeros, Ordenes de Pagos u otro instrumento similar, con grandes sumas de dinero en efectivo o que solicitan fraccionar por debajo del limite o monto requerido para fines de registro. - Clientes que al ser visitados, se determina que tamaño de su actividad comercial no está acorde con los montos ingresados a sus cuentas. - Cualquier Transacción Inusual cuya justificación no pueda ser debidamente verificada. DEBER DE RESERVA DEBER DE RESERVA: No se debe comentar con terceras personas que se ha comunicado transacciones sospechosas (Art. 379, Ley de Bancos) La comunicación de transacciones sospechosas NO CONSTITUYE DENUNCIA PENAL, NI QUEBRANTA EL SECRETO BANCARIO (Art. 378, Ley de Bancos) POLITICAS Y SISTEMAS • ESF deben tener políticas de “Conocimiento al Cliente”, “Verificación de la Información” y “Conocimiento del Mercado” a fin de determinar si alguna persona está efectuando transacciones inusuales y/o sospechosas. • ESF deben contar con Sistema de Prevención de Lavado de Activos. • ESF deben contar con Oficial de Cumplimiento Normativo. Informes semestrales a Directorio. Identidad de Oficial de Cumplimiento Normativo es reservada. Formación del Personal. Conocimiento del Empleado. Manual de Prevención Código de Conducta BARRERAS DE ENTRADA Identificación del Cliente. Definición de Clientes de alto riesgo. Restricciones de Ingreso (Listas). SISTEMA DE PREVENCION DE LAVADO DE ACTIVOS Conocimiento del Cliente (KYC). Definición del Perfil del Cliente y del mercado que este se desarrolla. Monitoreo de Transacciones. Análisis de Operaciones Inusuales. Reporte de Sospechosas. Operaciones CONOCER AL CLIENTE SIGNIFICA TENER CAPACIDAD DE RESPUESTA A: • ¿Quién es nuestro cliente? • ¿Cuál es su actividad profesional o empresarial? • ¿Son congruentes las transacciones que realiza con la actividad conocida? • ¿Son consistentes los volúmenes de las operaciones con la capacidad económica declarada? • ¿Cuál es la finalidad de sus operaciones? LA INFORMACIÓN DEBE SER CONTRASTADA PERFIL DEL LAVADOR DE ACTIVOS PERFIL DEL LAVADOR DE ACTIVOS * Asume perfiles de clientes normales. El lavador de activos tratará de asumir perfiles que no levanten sospechas. Trata de mostrase como el "cliente ideal". * "Profesionalismo" y complejidad de los métodos. Las organizaciones criminales han "profesionalizado" al lavador de activos quien es normalmente un experto en materias financieras que confundir el verdadero origen ilícito de los bienes objeto del lavado. Su finalidad es reducir la posibilidad de vincular los activos con su origen ilícito. PERFIL DEL LAVADOR DE ACTIVOS * Globalización de las actividades del lavado de activos. Es un fenómeno de dimensiones internacionales, sobrepasa fronteras con los cambios de soberanía y jurisdicción que ello implica. El desarrollo tecnológico de las telecomunicaciones facilita la transferencia de riqueza a través del planeta y permite a la delincuencia operar internacionalmente. * Aprovecha sectores o actividades vulnerables. El sector financiero es uno de los más vulnerables para ser utilizados por las organizaciones criminales, recibe y canaliza la mayor parte de los dineros. Informes Técnicos y Consultas Regulatorias INFORME TECNICO Y CONSULTAS A LA SBS En virtud a sus atribuciones, la SBS es la entidad encargada de interpretar las disposiciones que regulan el Sistema Financiero. En caso de duda a nivel adminsitrativo sobre la interpretación y alcances de la regulación bancaria, es la SBS la encargada de establecer la posición correcta y espíritu de aplicación de la normativa. Brinda seguridad jurídica Regulador Especializado y Técnico GRACIAS Misión de la SBS Constitución Política del Perú Artículo 87º El Estado fomenta y garantiza el ahorro. La ley establece las obligaciones y los límites de las empresas que reciben ahorros del público, así como el modo y los alcances de dicha garantía. La Superintendencia de Banca y Seguros ejerce el control de las empresas bancarias y de seguros, de las demás que reciben depósitos del público y de aquellas otras que, por realizar operaciones conexas o similares, determine la ley. La ley establece la organización y la autonomía funcional de la Superintendencia de Banca y Seguros. El Poder Ejecutivo designa al Superintendente de Banca y Seguros por el plazo correspondiente a su período constitucional. El Congreso lo ratifica. Visitas de Inspección Comunicación al Ministerio Público (Art. 358º) El Superintendente pondrá en conocimiento del Ministerio Público, los hechos delictivos que hubieren sido detectados en el curso de las inspecciones que se practique a las instituciones sometidas a su control. Informes emitidos por la SBS INFORMES Los exámenes realizados por la SBS informes escritos. a sus supervisados darán lugar a la formulación de El contenido de éstos, será puesto en conocimiento de la empresa supervisada en la forma que determine el Superintendente, a fin que con la intervención de su más alto órgano de gobierno, adopte las medidas correctivas pertinentes en el plazo que para tal efecto se señale. Por su carácter reservado, dichos informes no podrán ser utilizados como pruebas por las partes en litigio, ante ninguna instancia judicial o arbitral. PROHIBICIÓN DE REVELAR EL RESULTADO DE LOS INFORMES Todo empleado, delegado, agente o persona que preste servicios a la Superintendencia, Banco Central, sociedades de auditoría y empresas clasificadoras de riesgo, está prohibido de revelar a terceros información que haya obtenido en el ejercicio de sus funciones. El que infrinja la prohibición establecida en el presente artículo incurrirá en falta grave y en delito tipificado en el artículo 165º del Código Penal. Principios Básicos para una Adecuada Supervisión Bancaria Principio 1 - Objetivos, independencias, poder, transparencia y cooperación: Un sistema efectivo de supervisión bancaria tendrá claras responsabilidades y objetivos para cada una de las autoridades involucradas en la supervisión de bancos. Cada una de estas autoridades debe poseer independencia operacional, procesos trasparentes, gobierno sólido y recursos adecuados, y hacerse responsable del cumplimiento de sus funciones. También es necesario un esquema legal adecuado para la supervisión bancaria, que incluya disposiciones relacionadas con la autorización de establecimientos bancarios y su continua supervisión; poderes para asegurar el cumplimento de las leyes así como aspectos de seguridad y solidez; y protección legal para los supervisiones. Deben existir arreglos para el intercambio de información entre supervisores y protección de la confidencialidad de tales informaciones. ¡¡¡ AUTONOMIA FUNCIONAL !!! Las disposiciones de la SBS no deben ser cuestionadas o controvertidas por ninguna entidad en lo que corresponde a su competencia. Interrogar bajo juramento Interrogar bajo juramento a cualquier persona cuyo testimonio pueda resultar útil para el esclarecimiento de los hechos que se estudien durante las inspecciones e investigaciones, para lo cual podrá ordenar su comparecencia, gozando para tal efecto, de las facultades que para esta diligencia autoriza el Código Procesal Civil. Interpretación Administrativa Interpretar, en la vía administrativa, sujetándose a las disposiciones del derecho común y a los principios generales del derecho, los alcances de las normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, así como a las que realizan servicios complementarios, constituyendo sus decisiones precedentes administrativos de obligatoria observancia. Régimen Sancionador La SBS aplicará, según la gravedad de la infracción cometida, las siguientes sanciones: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. Amonestación. Multa a la empresa de monto no menor a diez UITs ni mayor a doscientas, a menos que l a presente ley señale de manera específica un importe diferente. Multa al director o trabajador responsable no menor de punto cinco UITs ni mayor de cien. Suspensión del director o trabajador responsable, por plazo no menor de tres días ni mayor de quince, y remoción en caso de reincidencia. Destitución. Inhabilitación del director o trabajador en caso de ser responsable de la intervención o liquidación de la institución a su cargo. Prohibición de repartir dividendos. Intervención. Suspensión o cancelación de la autorización de funcionamiento. Disolución y liquidación. La aplicación de las sanciones antes mencionadas no exime a los infractores de la responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar. Las sanciones previstas en los numerales 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 7 serán impuestas por los funcionarios autorizados. La escala de multas será establecida por la Superintendencia. Las infracciones susceptibles de sanción son las previstas en la ley y aquellas que de modo previo y general, a través de reglamento, tipifique la SBS. Instancia Administrativa Toda resolución administrativa que expida la SBS en ejercicio de sus atribuciones podrá ser: - objeto de reconsideración ante el funcionario que la expidió; - apelarse ante el Superintendente quien constituye última y segunda instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de Procedimientos Administrativos. Esta norma no es aplicable a las resoluciones que expida el Superintendente con criterio de conciencia, en los casos de excepción previstos en esta ley. La resolución administrativa. expedida por el Superintendente agota la vía Clasificación Crediticia Corporativos Grandes Medianas Empresas NORMAL CPP Al día Atraso hasta 60 Pequeñas Microempresas Consumo - Revolvente - No Revolvente Atraso hasta 8 9 a 30 días DEFICIENTE + de 60 – de 90 31 a 60 días Hipotecarios Atraso hasta 30 31 a 60 61 a 120 DUDOSO + de 120 – de 365 61 a 120 días 121 a 365 PÉRDIDA + de 365 + 120 días + 365 Clasificación Crediticia Clasificación Crediticia: El cumplimiento de las obligaciones del deudor sólo será parámetro válido de evaluación cuando los fondos empleados para el pago sean generados por él mismo, no por terceros, ni sean simple instrumentación contable. Alineamiento dentro de la misma empresa (clasificación interna): considerará sólo créditos mayores a S/.100.00 o mayores al 1% del total de la deuda con la empresa (con un tope de 3 UIT). Alineamiento con otras empresas: El deudor será clasificado a la categoría de mayor riesgo que le haya sido asignado por cualquiera de las entidades cuyas acreencias representen un mínimo de 20% en el sistema. Sobreendeudamiento Norma con la finalidad de reforzar la administración del riesgo de sobreendeudamiento de los deudores minoristas para promover una sana bancarización en el Sistema Financiero y un crecimiento saludable de las colocaciones. Para estos efectos se consolidan los criterios de evaluación de riesgo de deudor y los sistemas y procedimientos de gestión integral de riesgo. Endeudamiento total en el sistema financiero. Monitoreo de retiro de efectivo. Mayor prudencia en caso se seleccione clientes no clasificados como Normal. Análisis de cosechas. Identificación de deudores que hacen pago mínimo. Límites Operativos Razón Primaria: Asegurar la solidez de los bancos evitando la concentración de los de riesgos en una sola persona o grupo de operaciones. Se busca la DIVERSIFICACIÓN Secundaria: Promover la diversificación de financiamientos a efectos de asegurar al público un acceso igualitario a los servicios bancarios. Base Legal Art. 8 LGSF . – “Las empresas del sistema financiero gozan de libertad para asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones consignadas en la ley, debiendo observar en todo momento el criterio de la diversificación del riesgo.” Clases de Límites Operativos Límites Globales Patrimonio Mínimo Efectivo Límite Global Operación por Límites Individuales Límites Consolidados Límite Individual Persona por Límite Individual Residente No Límite Directores Trabajadores Global y Límite Individual Sistema Financiero Límite Vinculadas Global Límite Indivudal Estado Peruano Límite por Grupo Consolidable Sistema Financiero Límite Por Grupo Consolidable Seguros Límites Temporales Tratamiento a Bienes Recibidos en Pago de Deudas