Poder Judicial de la Nación Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata Oficina de Jurisprudencia Boletín de Jurisprudencia USO OFICIAL Penal Segundo trimestre 2011 1 2 Los boletines de jurisprudencia constituyen resúmenes orientativos de los pronunciamientos dictados por la Cámara con referencia a los distintos temas individualizados por voces, que permiten el acceso a los respectivos fallos. Dr. Eduardo Balestena USO OFICIAL Poder Judicial de la Nación 3 AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia – Materialidad – Autoría .......................... 10 AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia - Robo agravado – Banda – Naturaleza Jurídica ................................................................................................................................ 10 AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia – Daño –Autonomía - Casos ..................... 10 AUTO DE PROCESAMIENTO – Falsedad de Documento de Identificación Automotor Conocimiento ....................................................................................................................... 11 AUTO DE PROCESAMIENTO – Falsedad de Documento de Identificación Automotor Conocimiento ....................................................................................................................... 11 AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales .................................................................................................................................. 12 AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales .................................................................................................................................. 12 AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales – Libre voluntad – Facultades de hacer valor derechos en sede penal .................. 12 AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales – Exhibición de un documento – Recaudos de ley ................................................... 13 ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos ........................................................................................................................ 13 ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos – Circunstancias – Carga de su acreditación ............................................... 13 El sentido humanitario que contempla la disposición del art. 11, 32, 33 y cncdtes. De la ley 24.660 debe ser entendido como una facultad judicial para aquellos supuestos en los cuales la detención carcelaria significa la producción de sufrimiento o padecimiento innecesario para inoculizar al sujeto condenado o sometido a proceso. ................................................. 13 ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos ........................................................................................................................ 14 ARRESTO DOMICILIARIO – Denegatoria - Carácter excepcional y facultativo .............. 14 ARRESTO DOMICILIARIO – Denegatoria – Proceso de Extradición ............................... 14 CLAUSURA - Exención de sanción – Ley penal más benigna ........................................... 14 CLAUSURA - Exención de sanción – Ley penal más benigna – Monto de la operación ... 15 CLAUSURA - Costas - Exención de sanción – No imposición de costas a la AFIP .......... 15 CLAUSURA – Materialidad – Acta – Elementos de convicción ........................................ 15 CLAUSURA – Acta – Identificación del contribuyente - Descargo .................................. 15 CLAUSURA – Acta – Identificación del comprador .......................................................... 16 CLAUSURA – Exención de sanción – Aplicación de la ley penal más benigna................. 16 CLAUSURA – Exención de sanción - Procedencia ............................................................. 16 COMPETENCIA – Forum commisi delicti – Desobediencia .............................................. 17 COMPETENCIA – Juez Preventor ...................................................................................... 17 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez ........................................................................ 17 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción del hecho ................................ 17 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez Nulidad – Invalidez – Falta de perjuicio ...... 18 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Posibilidad de ampliación ......................... 18 DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza ............................... 18 DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza – Modalidades de disposición del bien objeto de garantía – Irrelevancia ....................................................... 19 DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza – Conducta típica . 19 DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Crisis económica – Falta de relevancia – Causas de justificación – Inexistencia ............................................................ 19 ESTAFA PROCESAL – Falsedad de documento – Requisitos – Documento Privado – Certificación notarial ........................................................................................................... 20 ESTAFA PROCESAL – Naturaleza – Requisitos - Consumación ....................................... 20 ESTAFA PROCESAL – Exigencias propias de la figura – Momento consumativo ............ 20 ESTAFA PROCESAL – Requisitos – Circunstancias .......................................................... 21 ESTAFA PROCESAL – Requisitos – Circunstancias – Valoración .................................... 21 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica - Art. 14 ley 24.769 – Responsabilidad de los miembros .............................................................................................................................. 21 EVASIÓN TRIBUTARIA – Sobreseimiento – Improcedencia.............................................. 21 4 EVASIÓN TRIBUTARIA – Revocación – Materialidad .......................................................22 EVASIÓN TRIBUTARIA – SRL – Gerente – Órgano de gobierno – Responsabilidad de los socios .....................................................................................................................................22 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona Jurídica – Participación efectiva en el hecho – Art. 14 ley 24.769 ..............................................................................................................................22 EVASIÓN TRIBUTARIA - Sobreseimiento – Revocación – Medidas de prueba .................23 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Gerente .......................................................23 EVASIÓN TRIBUTARIA – Materialidad delictiva - Persona jurídica ................................23 EVASIÓN TRIBUTARIA – Falta de mérito - Procedencia – Conductas delictivas – Acreditación ..........................................................................................................................24 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Participación efectiva en el hecho delictivo ...............................................................................................................................................24 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Intervención efectiva...................................24 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Intervención efectiva – Medidas de prueba 25 EVASIÓN TRIBUTARIA – Participación – Medidas de prueba ..........................................25 EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Rol del imputado – Determinación – Medidas de prueba ................................................................................................................25 EVASIÓN TRIBUTARIA – Elementos de imputación – Debido proceso .............................26 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia ..........................................................................................................................26 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia – Presunciones administrativas – Inaplicabilidad en el proceso penal ..........26 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de cargo – Valoración.............................................................................................................................27 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia – Prueba judicial autónoma ............................................................................27 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Convicción administrativa - Insuficiencia ............................................................................27 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Materialidad Determinación presuntiva – Insuficiencia ............................................................................28 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Documentación de terceros – Insuficiencia – Prueba judicial autónoma .........................................................................28 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Autoría – Cargo detentado en la sociedad – Insuficiencia ...............................................................................................28 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Cargo detentado en la sociedad - Insuficiencia – Presidente del directorio - Prueba judicial autónoma ..............29 EXCARCELACIÓN - Improcedencia – Calificación ...........................................................29 EXCARCELACIÓN - Improcedencia – Peligro procesal ....................................................29 EXCARCELACIÓN - Improcedencia - Escala penal – Riesgo procesal ............................30 EXCARCELACIÓN - Improcedencia - Riesgo en la producción de la prueba – Envergadura..........................................................................................................................30 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Vía incidental – Planteo de fondo .........................30 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Principio de legalidad – Determinación de los bienes jurídicos protegidos – Función del legislador ...........................................................31 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Principio de proporcionalidad – Monto de la pena ...............................................................................................................................................31 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Delito imputado – Escala penal ............................31 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Peligro procesal ....................................................32 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Ministerio Fiscal – Pautas .32 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal ..32 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal ..33 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal ..33 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal ..33 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal Presunción ............................................................................................................................33 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Peligro procesal ....................................................34 EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Riesgo de entorpecimiento y obstrucción del trámite judicial del proceso ..................................................................................................34 EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas .......................................34 USO OFICIAL Poder Judicial de la Nación 5 EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Gravedad del hecho – Circunstancias del caso ....................................................................................................... 35 EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Posibilidad de obstaculizar la producción de prueba ................................................................................. 35 EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Gravedad del hecho .. 35 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia .................................................... 36 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Cuestión Previa ............ 36 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Naturaleza – Principio de legalidad............................................................................................................................... 36 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Interrupción – Distintos períodos – Distintos impuestos ............................................................................................ 37 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria - - Prescripción – Diversidad de hechos - Cómputo separado ......................................................................... 37 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Sustanciación paralela de procesos – Irrelevancia - Cómputo ...................................................................................... 38 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Comisión de nuevo delito – Sentencia firme ..................................................................................................................... 38 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Ley 25.990 – Suma de las acciones - Improcedencia .................................................................................................... 38 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria –Ejercicio anual – Independencia de hechos ..................................................................................................... 39 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia ........................................................ 39 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público ................... 39 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Posibilidad de obstaculizar la investigación ........................................................................................... 39 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Posibilidad de obstruir la investigación.................................................................................................. 40 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Derecho a una resolución judicial en tiempo razonable ....................................................................... 40 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 .......................................................... 40 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 – Sanción prevista............................ 40 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 – Calificación legal prevista ............ 41 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Requisitos ........................................................... 41 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público ......................... 41 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público – Definición .... 42 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público – Naturaleza – Caracteres – Relación de vecindad - Ingerencia potencial ................................................. 42 FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP ..................................................................................................................................... 42 FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP – Peligro ..................................................................................................................... 43 FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP – Bien jurídico tutelado .............................................................................................. 43 FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia - Previo y especial pronunciamiento .................................................................................................... 43 FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia ................. 44 FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia – Art. 399 CPPN – Modo claro y manifiesto ........................................................................................ 44 FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia – Cuestiones sustanciales del proceso .................................................................................... 44 FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Materialidad – Tipo subjetivo ............................................................................................................................... 45 FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Peritaje............... 45 FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Peritaje............... 45 FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Sobreseimiento - Procedencia ............................................................................... 46 6 INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Materialidad ......................................................46 INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación .....................................................46 INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación – Carácter de de comerciante – Elemento cognoscitivo ..........................................................................................................46 INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación – Actividad comercial – Conocimiento específico .......................................................................................................47 LEY DE MARCAS – Bien jurídico protegido.......................................................................47 LEY DE MARCAS – Infracción – Materialidad – Autoría ..................................................47 LEY DE MARCAS – Procesamiento – Indicios relevantes ..................................................48 LEY DE MARCAS – Procesamiento – Grado de probabilidad ...........................................48 LEY DE MARCAS – Procesamiento – Indicios relevantes ..................................................48 LEY DE MARCAS – Procesamiento – Grado de probabilidad ...........................................48 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA - Multa ......................................................................49 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Sanción – Naturaleza formal – Aspecto subjetivo – Falta de intencionalidad – Irrelevancia .............................................................49 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Bien jurídico protegido ............................49 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Prueba de informes – Improcedencia – Oportunidad ..........................................................................................................................50 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Facultad revisora – Circunstancias del caso – Valoración – Reducción del monto............................................................................50 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Facultad revisora – Modalida de la sanción ..................................................................................................................................50 LEY PENAL TRIBUTARIA – Períodos presuntamente evadidos – Cómputo ......................51 LEY PENAL TRIBUTARIA – Aspectos – Material – Temporal – Principio de legalidad – Condición objetiva de punibilidad - IVA .............................................................................51 LEY PENAL TRIBUTARIA – Períodos presuntamente evadidos – Cómputo ......................51 LEY PENAL TRIBUTARIA – Extinción de la Acción Penal - Improcedencia ....................52 LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento - Improcedencia ..........................................................................52 LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento – Improcedencia – Estado de duda – Ausencia de mérito para el procesamiento .......................................................................................................................52 LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento – Improcedencia – Medidas de prueba .......................................53 LEY PENAL TRIBUTARIA – Acogimiento a un plan de pago – Suspensión del sumario ...53 LEY PENAL TRIBUTARIA – Obtención Fraudulenta de beneficios fiscales - Extinción de la acción penal – Consumación ............................................................................................53 LEY PENAL TRIBUTARIA – Ejercicio anual.......................................................................53 LEY PENAL TRIBUTARIA – Impuesto al valor agregado – Liquidación mensual – Ejercicio anual - Relevancia .................................................................................................54 LEY PENAL TRIBUTARIA – Conducta consumativa...........................................................54 LEY PENAL TRIBUTARIA – Evasión tributaria – Consumación ........................................54 LEY PENAL TRIBUTARIA – Obtención fraudulenta de beneficios fiscales – Consumación ...............................................................................................................................................55 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medida cautelar – Improcedencia .........................................55 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente ....56 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente ....56 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente ....56 LEY PENAL TRIBUTARIA – Evasión simple – Pena - Sanciones administrativas ............57 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente ....57 LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Procesamiento – Naturaleza – Presupuestos – Elementos de convicción – Corroboración en sede judicial..............................................57 LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Elementos de convicción - Valoración ......58 LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Elementos de convicción - Valoración ......58 LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Embargo - Pautas ......................................58 NULIDAD – Improcedencia .................................................................................................59 NULIDAD – Improcedencia .................................................................................................59 NULIDAD – Improcedencia .................................................................................................59 NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos .........59 USO OFICIAL Poder Judicial de la Nación 7 NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos – RG 2109/2006............................................................................................................................. 60 NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos – Art. 3 ley 11.683 ............................................................................................................................. 60 NULIDAD – Improcedencia - Agravios – Insuficiencia .................................................... 60 NULIDAD – Recurso de apelación – Vía incidental – Tratamiento conjunto – Doble Instancia ............................................................................................................................... 61 NULIDAD – Improcedencia - Autoincriminación .............................................................. 61 NULIDAD - Improcedencia ................................................................................................. 61 NULIDAD – Improcedencia – Trascendencia sobre las garantías esenciales ................... 62 NULIDAD – Improcedencia – Perjuicio.............................................................................. 62 NULIDAD - Improcedencia - Perjuicio – Representación de un resultado distinto .......... 62 NULIDAD - Improcedencia – Perjuicio efectivo ................................................................. 62 NULIDAD – Improcedencia – Principio de celeridad procesal .......................................... 63 NULIDAD – Improcedencia – Principio de progresividad – Derecho a un pronunciamiento judicial en tiempo razonable ............................................................................................... 63 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa . 63 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa – Encubrimiento ...................................................................................................................... 64 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa . 64 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Nulidad - Improcedencia ............. 64 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Calificación ........................................................... 65 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Ley 24.390 – Plazo ............................................... 65 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Plazo razonable – Excepcionalidad – Complejidad de la investigación................................................................................................................ 65 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Pluralidad de imputados – Derecho al recurso .... 66 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal .................................................... 66 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Obstaculización de la investigación – Valoración .................................................................................................. 66 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Gravedad de los hechos .......... 67 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Procesamientos previos – Valoración ............................................................................................................................ 67 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Arresto domiciliario - Naturaleza - Diferencias .. 67 PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Circunstancias del caso ......................................... 68 RECURSO DE CASACIÓN – Examen de admisibilidad ..................................................... 68 RECURSO DE CASACIÓN – Improcedencia – Limitación objetiva – Sentencia definitiva68 RECURSO DE CASACIÓN – Improcedencia – Limitación objetiva – Sentencia definitiva69 RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Agravios ............................................................. 69 RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío - Procesamiento – Prisión Preventiva – Libertad de los imputados ....................................................................................................................... 69 RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Excarcelación - Requisitos.................................. 69 RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Prisión Preventiva – Fundamentos – Motivos de agravio ................................................................................................................................. 70 RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal ...................................... 70 RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal ...................................... 70 RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal ...................................... 71 RECUSACIÓN – Requisitos – Naturaleza - Improcedencia................................................ 71 RECUSACIÓN – Requisitos – Naturaleza - Improcedencia................................................ 72 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones ....................................................................................................................... 72 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Principios aplicables................................................... 72 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones – Analogía – Límites – Apreciación judicial ................................................ 72 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones – Aplicabilidad de las normas – Circunstancias variables - Apreciación ... 73 8 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Liquidación de divisas provenientes de exportaciones Ley de concursos y quiebras – Período de sospecha ............................................................73 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Liquidación de divisas provenientes de exportaciones Carga de la prueba ...............................................................................................................73 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza ....................................................................74 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza – Principios generales del derecho ...........74 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza – Acción típica...........................................74 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza _ Principio de Inocencia – Carga de la prueba ...................................................................................................................................75 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos ................................................................................................................75 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Nulidad de la notificación en el domicilio constituido – Improcedencia de la declaración de nulidad........................................................................75 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Nulidad de la notificación en el domicilio constituido – Improcedencia de la declaración de nulidad........................................................................76 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Bien jurídico protegido – Principios aplicables ................................76 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Acción típica – Materialidad – Elementos .........................................76 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Socio gerente – Actuación – Acción típica – Autoría – Inferencia lógica – Imposibilidad de otra conclusión............................................................................77 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Principio de inocencia - Alcance .......................................................77 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Concurso real – Delito continuado – Naturaleza – Caracteres – Concurso aparente real – Unidad de decisión – Casos........................................................77 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Concurso real – Renovación de la decisión en cada hecho .............78 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Art. 3 de la ley 19.359 – Acumulación de penas – Unidad de acción en el expediente administrativo – Inaplicabilidad en el ámbito penal – Límites del recurso – Falta de agravio ....................................................................................................................78 RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Monto de la multa – Base ..................................................................79 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia .................................................................79 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial - Circunstancias de excepción – Discrecionalidad en la actuación policial – Improcedencia .......................79 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Facultades prevencionales – Requisa sin orden judicial – Supuesto de excepción – Circunstancias - Enumeración ..........................79 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Circunstancias excepcionales – Fundamentación – Indicios vehementes – Enumeración – Fundamento de la requisa...............................................................................................................................80 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Art. 184 del CPPN – Flagrancia ex post – Irrelevancia – Discrecionalidad policial – Improcedencia .80 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Infracción a normas contravencionales ....................................................................................................81 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia - Estadio procesal – Elementos de juicio – Cuestiones de hecho planteadas ..............................................................................81 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia – Circunstancias previas – Descripción - Valoración – Operativo policial – Facultades prevencionales ..........................................81 REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia – Circunstancias previas – Valoración – Facultades de prevención – Estado provisional de la causa ................................................82 SOBRESEIMIENTO - Revocación ........................................................................................82 SOBRESEIMIENTO – Revocación – Declaraciones testimoniales – Valoración ................82 SOBRESEIMIENTO - Revocación – Aspectos incidentales del proceso ..............................82 SOBRESEIMIENTO – Revocación – Peritaje médico – Derechos del imputado – Falta de vulneración............................................................................................................................83 USO OFICIAL Poder Judicial de la Nación 9 SOBRESEIMIENTO – Revocación – Peritaje médico – Derechos del imputado – Falta de vulneración........................................................................................................................... 83 TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Condición de vulnerabilidad ............................ 83 TRATA DE PERSONAS – Naturaleza - Acción típica – Privación de la libertad - Condición de vulnerabilidad ................................................................................................................. 84 TRATA DE PERSONAS – Situación de vulnerabilidad – Marco de explotación .............. 84 TRATA DE PERSONAS – Elementos del ilícito – Condición de vulnerabilidad ............... 84 TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Condición de vulnerabilidad – Imposibilidad de opción por otras alternativas ............................................................................................... 85 TRATA DE PERSONAS – Naturaleza - Afectación de la libertad – Consentimiento – Invalidez – Falta de opciones para elegir ........................................................................... 85 TRATA DE PERSONAS – Naturaleza – Acción típica – Delitos contra la libertad ........... 85 TRATA DE PERSONAS – Materialidad .............................................................................. 86 TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Acciones alternativas - Autoría ....................... 86 TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Captación – Alcances ............................. 86 TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Transportar ............................................. 87 TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Recibir ..................................................... 87 TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Acciones alternativas – Elementos de la acción típica – Engaño – Fraude – Violencia – Amenaza – Intimidación – Coerción ....... 87 TRATA DE PERSONAS – Autoría – Abuso de la condición de vulnerabilidad .................. 87 TRATA DE PERSONAS – Autores plurales – Acción típica consumativa – Agravante – Coautoría – Límites del recurso .......................................................................................... 88 TRATA DE PERSONAS – Vicio del consentimiento – Conocimiento previo – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad ................................................................................................ 88 TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Indicadores ......................................................................... 88 TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Indicadores ......................................................................... 89 TRATA DE PERSONAS – Delitos contra la libertad........................................................... 89 TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Restricciones en la posibilidad de elección ....................... 89 USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Materialidad – Procesamiento – Procedencia.......................................................................................................................... 90 USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración ...................................................................................... 90 USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración ...................................................................................... 90 USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración ...................................................................................... 91 10 AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia – Materialidad – Autoría Cabe señalar que el hecho imputado consiste en haber dañado e intentado sustraer del edificio individualizado diversos elementos de propiedad del Estado Nacional, actuando en una banda compuesta por cuatro personas, ingresando al predio previa rotura de una ventana que franqueaba el acceso, circunstancia en la que fueron aprehendidos. La materialidad puede ser acreditada prima facie por el acta de procedimiento; acta de inspección ocular; acta de constatación de elementos faltantes y dañados testimoniales; inventario de elementos dañados; acta de secuestro; acta de levantamiento de evidencias físicas. Tales elementos y las reglas de la sana crítica permiten acreditar –prima facie- la materialidad del hecho y autoría de los encartados. La atribución a los imputados se genera a raíz de haberse hallado, por parte del personal actuante, en el interior del edificio diversos efectos que fueran luego secuestrados por la fuerza preventora y detallados en el acta de secuestro, como así también elementos dañados, todos del dominio del Estado Nacional, hallándose asimismo en dicho lugar a los imputados, a cuya aprehensión se procedió. Tales circunstancias hacen que el auto de procesamiento recurrido se encuentre ajustado a derecho y que no esa atendible el agravio fundado en la ausencia de elementos de imputación. (Interlocutoria) Expte.: 6541/1 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 9.331 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia - Robo agravado – Banda – Naturaleza Jurídica Cabe la aplicación de la agravante prevista en el inc. 2 del art. 267 del CP –delito de robo en lugares poblados y en banda- en el hecho ilícito investigado cuando han intervenido más de tres sujetos, debiendo entenderse que habrían actuado en banda. Banda no hace otra cosa que indicar una pluralidad de partícipes ejecutivos de por lo menos tres sujetos, aunque no se den en ella los demás requisitos del art. 210 del CP (Creus, Carlos – Buompadre, Jorge Eduardo “Derecho Penal parte Especial”, 7ma. Edición actualizada) Al verificarse la pluralidad de sujetos intervinientes en el hecho ilícito investigado no queda más que concluir que corresponde tener habilitada la vía para aplicar la agravante prevista en la norma antes mencionada. En cuanto a la agravante prevista en el inc. 3 del mismo artículo, procede señalar que dicha agravante proviene tanto de la peligrosidad revelada del agente, al utilizar medios vulnerantes para vencer las defensas que se oponen al apoderamiento, como del hecho de que con su acción viola el domicilio del sujeto pasivo, pudiendo crear eventualmente peligro para las personas. Cabe señalar que los encartados se encontraran en el interior del edificio propiedad del Estado Nacional y que los nombrados habrían ejercido fuerzas sobre uno de los elementos que conformaban la defensa de dicho lugar, configurándose de esta manera la restante de las agravantes que contemplara el juez de grado en el auto de procesamiento. (Interlocutoria) Expte.: 6541/1 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 9.331 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP AUTO DE PROCESAMIENTO – Procedencia – Daño –Autonomía - Casos Ante el agravio de que no corresponde reprochar el delito de daño, previsto en el art. 183 del CP, por cuanto en relación a la figura de robo agravado y la de daño rige el principio de mayor gravedad punitiva, corresponde señalar que si bien el daño es un delito subsidiario, ya que la acción de dañar es uno de los medios generales para la comisión de ilícitos, en Poder Judicial de la Nación 11 USO OFICIAL principio la figura quedaría descartada en todos los casos en que aquella acción fuera voluntariamente utilizada como medio para cometer otro delito (Creus, Carlos – Buompadre, Jorge Eduardo “Derecho Penal Parte Especial, 1 7mo. Edición actualizada y ampliada). El delito de daño sólo puede ser desplazado cuando el delito fin sea más grave, y no cuando el daño producido a los efectos propiedad del Estado secuestrados no tuvo como finalidad cometer otro delito. Por el contrario, el daño fue efectuado como un fin en sí mismo, correspondiendo en consecuencia entender que dicho encuadre resulta adecuado a cómo se dieron los hechos, y el no entenderlo así dejaría impune dicha conducta. Ello en orden al daño producido en los elementos secuestrados y no en la rotura de la ventana. (Interlocutoria) Expte.: 6541/1 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 9.331 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP AUTO DE PROCESAMIENTO – Falsedad de Documento de Identificación Automotor - Conocimiento Corresponde confirmar la resolución de grado cuando confrontados con los hechos de la causa es posible obtener elementos de convicción suficientes para satisfacer el requisito previsto por el art. 306 del CPPN. Cabe valorar que las irregularidades consideradas por el juez de grado permitan estimar que el encausado conocía la falsedad de la documentación del vehículo automotor. No pueden prosperar los dichos exculpatorios en cuanto al desconocimiento de la falsedad de la documentación aportada al celebrarse la operación ya que éstos carecen, al momento de su formulación, del sustento fáctico que los avale. Es relevante que la relación existente ente los participantes de la operación de compraventa fuera más cercana que el simple conocimiento producto de vivir ambos en el mismo barrio o haber conversado ocasionalmente, además de contar con una activa participación en la operación comercial de compraventa. (Interlocutoria) Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores AUTO DE PROCESAMIENTO – Falsedad de Documento de Identificación Automotor - Conocimiento Cebe destacar el conocimiento del origen delictivo del vehículo y la falsedad de la documentación, caso contrario, uno de ellos no se habría hecho pasar por otra persona y el otro no hubiera negado su intervención como intermediario en la operación, siendo que además uno de ellos fue quien completó el boleto de compraventa y quien recibió el dinero entregado para completar el precio de compra del vehículo. Es verdad que las circunstancias aisladas pueden darse en otros casos pero la reunión de un número de circunstancias negativas no hace más que afirmar que es probable que el imputado conociese la falsedad de la documentación de ese vehículo proveniente de un hecho delictivo. Dichas circunstancias dan validez al razonamiento deductivo del a-quo que establece el presunto conocimiento de la falsedad de la cédula de identificación automotor. (Interlocutoria) Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores 12 AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales El resguardo de no verse obligado a declarar contra sí mismo no puede ser invocado cuando las manifestaciones o exhibiciones de documentos son requeridos en ejercicio de atribuciones conferidas por la ley. El juez tiene la atribución para practicar pesquisas en los lugares donde existan indicios suficientes para suponer que puedan hallarse objetos útiles para suponer que puedan hallarse objetos útiles para el descubrimiento y comprobación de la verdad, siempre que dicha actividad se ajuste al espíritu de la ley procesal. Es relevante que tal diligencia sea dispuesta con los fundamentos de indicios suficientes previstos por la ley ritual, en tanto el juez de grado libró la orden de presentación en el entendimiento de que, en concordancia con lo dictaminado por el Ministerio Fiscal, podrían resultar de lo obtenido elementos de relevancia para la investigación. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales Ante el planteo de autoincriminación debe señalarse que el a-quo se encontraba habilitado legalmente para realizar el requerimiento, de acuerdo a lo prescripto por el art. 150 de la ley notarial (DL 9020/78) por cuanto dicha norma dispone que la exhibición del protocolo procederá cuando medie orden del juez competente. Cabe concluir que la notaria sólo ha obrado en cumplimiento de lo dispuesto por las diferentes normas y por lo tanto no se puede alegar que haya existido ningún tipo de violencia y/o coacción. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales – Libre voluntad – Facultades de hacer valor derechos en sede penal Lo prohibido por la ley fundamental es compeler física o moralmente a una persona con el fin de obtener comunicaciones o expresiones que debieran provenir de su libre voluntad, pero no incluye los casos en que la evidencia es de índole material y producto de la libre voluntad del procesado (CS Capital Federal 12.VIII.97, carátula “Z.D s/Inf. ley 23.737”, ED 177, 378-48611) No se ha producido menoscabo de garantía constitucional alguna cuando los encartados han contado con amplias facultades a fin de hacer valer sus derechos en sede penal, en la oportunidad y forma prescripta por la ley, considerando que la imputada accedió a la entrega de la documentación por cuya exhibición luego planteó su agravio. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP Poder Judicial de la Nación 13 USO OFICIAL AUTOINCRIMINACIÓN – Improcedencia de su invocación – Ejercicio de facultades legales – Exhibición de un documento – Recaudos de ley La diligencia e exhibición de un documento llevada a cabo con los recaudos previstos por la ley no puede afectar la validez de la medida ni implica la existencia de un vicio de la voluntad por parte de la encartada. Tal diligencia responde a las facultades del a-quo. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos Conforme las razones y argumentos dados para solicitar el arresto domiciliario , deben advertirse razones excepcionales que permitan habilitar la vía del arresto domiciliario más allá de las situaciones previstas por el art. 315 y 495 del CPPN o de las establecidas por la ley 24.660. Ello por cuanto tales alternativas a la prisión preventiva son sumamente específicas, taxativas y facultativas y no puede extenderse ante circunstancias que no han sido previstas legalmente. Si bien la ley 24-660 establece en su art. 33 que el condenado sea mayor de setenta años o padezca una enfermedad incurable en período terminal pueda cumplir la pena en la modalidad de arresto domiciliario, y ello se hace también extensivo a los procesados según el art. 11, esto no significa que juez deba obligatoriamente disponer una medida de tal naturaleza. Fácilmente se advierte del texto legal que sólo es facultativo y no constituye un imperativo legal de ineludible cumplimiento. (Interlocutoria) Expte.: 6382 “INCIDENTE DE ARRESTO DOMICILIARIO DE GUIDICI, GASTÓN” Registro: 9.382 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos – Circunstancias – Carga de su acreditación El sentido humanitario que contempla la disposición del art. 11, 32, 33 y cncdtes. De la ley 24.660 debe ser entendido como una facultad judicial para aquellos supuestos en los cuales la detención carcelaria significa la producción de sufrimiento o padecimiento innecesario para inoculizar al sujeto condenado o sometido a proceso. Mas ello debe ser utilizado únicamente cuando existan serias y graves perturbaciones físicas o psíquicas en la persona del detenido, que genere aquellas consecuencias, vale decir, cuando por sus características personales derivadas de su avanzada edad o del estado de salud sea conveniente para el mantenimiento de aquel estado sin que el alojamiento penitenciario se produzca un deterioro mayor o sea éste incompatible con la naturaleza de sus afecciones o bien, cuando enfermedades de tal magnitud importen que sea imprescindible mantenerlo en su domicilio debido a las características propias de las afecciones que sufre o a que el Estado no puede brindar el servicio sanitario que corresponde para éstas. Tales circunstancias deben ser acreditadas por quien invoca el beneficio , de modo tal que se muestre al juzgador la existencia de aquellas perturbaciones o padecimientos incompatibles con un cerrado régimen carcelario. (Interlocutoria) Expte.: 6382 “INCIDENTE DE ARRESTO DOMICILIARIO DE GUIDICI, GASTÓN” Registro: 9.382 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro 14 Procedencia: -ARRESTO DOMICILIARIO – Naturaleza – Carácter excepcional y facultativo – Presupuestos La facultad que el art. 33 le otorga al juez debe ser ejercida con la prudencia que importe para el caso en particular, con el objeto de que la detención domiciliaria no se convierta en un puente que permita –siempre desde lo hipotético- obstaculizar la continuidad del proceso o que se eluda el cumplimiento de la pena o, muy por el contrario, agravar la situación personal del reo que significaría quebrantar el espíritu mismo de la norma aludida. Para conceder el régimen de excepción pretendido debe mediar una causalidad negativa entre el cumplimiento preventivo de la pena y las afecciones o edad del imputado. No procede tal concesión cuando dicho requisito no se presenta. (Interlocutoria) Expte.: 6382 “INCIDENTE DE ARRESTO DOMICILIARIO DE GUIDICI, GASTÓN” Registro: 9.382 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -ARRESTO DOMICILIARIO – Denegatoria - Carácter excepcional y facultativo La resolución denegatoria del arresto domiciliario no refleja violación alguna al principio de inocencia ni al de proporcionalidad, puesto que si bien estamos ante supuestos en que deben cumplirse presupuestos de concesión para acceder a un beneficio como el pretendido –arresto domiciliario- de un condenado o un procesado se trata de un régimen de excepción y la inclusión en él requiere del cumplimiento de una serie de exigencias básicas que el legislador estableció –como el extremo erario y la situación psicofísica- , circunstancias independientes una de la otra, que fueron debidamente analizadas pro el magistrado a-quo para denegar el beneficio en el auto cuestionado. (Interlocutoria) Expte.: 6382 “INCIDENTE DE ARRESTO DOMICILIARIO DE GUIDICI, GASTÓN” Registro: 9.382 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -ARRESTO DOMICILIARIO – Denegatoria – Proceso de Extradición En el marco del proceso de extradición en curso, respecto a la suspensión del debate oral e intimación al Estado requirente para que cumpla omisiones relacionadas a requisitos establecidos en el tratado bilateral suscripto por ambos países, que dicha circunstancia no logra desvirtuar la decisión jurisdiccional adoptada. (Interlocutoria) Expte.: 6382 “INCIDENTE DE ARRESTO DOMICILIARIO DE GUIDICI, GASTÓN” Registro: 9.382 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -CLAUSURA - Exención de sanción – Ley penal más benigna Cabe señalar que en el caso no se discute sobre la existencia de la infracción por cuanto ésta ya ha sido constatada, sino que el eje de discusión se centre sobre la forma en que fue aplicada la sanción prevista por la normativa vigente. En orden a lo normado por el art. 2 del CP procede la aplicación al sub examine de la ley 25.795. En este sentido, el nuevo art. 49 establece que en el caso de infracciones al art.40 que el juez administrativo podrá eximir de sanción al responsable cuando a su juicio la infracción no revistiera gravedad y que también podrá ser parcial, limitándose a una de las sanciones previstas por dicha norma, conforme la condición del contribuyente y la gravedad mencionada. (Interlocutoria) Poder Judicial de la Nación 15 USO OFICIAL Expte.: 6316 “CARILÓ TENNIS RANCH CLUB S.A. S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.335 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Dolores CLAUSURA - Exención de sanción – Ley penal más benigna – Monto de la operación Las infracciones cometidas que se revelen nimias, en orden al objeto de tutela de la norma, desde que permiten determinar la capacidad tributaria del responsable y ejercer el debido control del circuito económico en que circulan los bienes, pueden habilitar la reducción parcial o exención total de la sanción impuesta, siempre que las circunstancias así lo aconsejen (CFAMDP “Godoy” - “Ginestel”, int. Reg. 5.262, T. XXIV, F. 110, 2.VII03). Cabe valorar el caso en que, conforme las circunstancias que rodearon el hecho y establecida la posibilidad de aplicación del art. 49 de la ley 11.683, el monto de la operación por la cual se produjo la infracción lleve al convencimiento de que la exención de la sanción de clausura en la instancia judicial aparece como ajustada a derecho toda vez que la entera aplicación de la sanción se tornaría irracional por desproporcionada, en cuanto a la afectación producida al bien jurídico tutelado. (Interlocutoria) Expte.: 6316 “CARILÓ TENNIS RANCH CLUB S.A. S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.335 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Dolores CLAUSURA - Costas - Exención de sanción – No imposición de costas a la AFIP En el caso de exención de la sanción de clausura debe entenderse que la AFIP ha tenido razones plausibles para interponer recurso más allá de que se confirme el criterio adoptado en la instancia de grado, debiendo eximirla de costas ante esta instancia (art. 531 CPPN). (Interlocutoria) Expte.: 6316 “CARILÓ TENNIS RANCH CLUB S.A. S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.335 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Dolores CLAUSURA – Materialidad – Acta – Elementos de convicción La conducta atribuida al contribuyente ha quedado comprobada cuando sus descargos carecen de sustento para poder eximirlo de responsabilidad ante el fisco. Debe advertirse que el descargo del contribuyente no controvierta la materialidad del hecho que se le imputa, esto es, la existencia misma de la operación comercial en las condiciones descriptas en el acta de constatación. El acta de comprobación confeccionada por los inspectores sin testigos o comprador individualizado no resulta suficiente por sí misma para tener por acreditada la infracción cuando los términos volcados en ella no se encuentran respaldados por elemento de convicción alguno, y es confrontada por el descargo hecho del contribuyente (CFAMDP autos “Medina, Rufino Arístides” interlocutoria reg. Nro. 5.581, tomo XXVI, F. 19) (Interlocutoria) Expte.: 6419 “MARTINEZ, CARLOS OTTO S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.377 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP CLAUSURA – Acta – Identificación del contribuyente - Descargo No se trata de erigir a la identificación del adquirente como requisito de tipicidad de la infracción tributaria o condición del instrumento sino como un extremo relevante para la comprobación de la infracción ante la negación del contribuyente sobre lo que es referido en el acta. 16 El descargo del contribuyente no es solamente la negativa por la negativa misma sino que debe existir algún elemento que por lo menos instaure una duda sobre la infracción (CFAMDP “Pini, Dora Inés s/ Apelación de clausura” Reg. 8.013, T. XXXVII, F. 299 “Meavi SRL s/ Apelación clausura” Reg. 8.038, T. XXXVIII F. 25) (Interlocutoria) Expte.: 6419 “MARTINEZ, CARLOS OTTO S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.377 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP CLAUSURA – Acta – Identificación del comprador El acta de constatación no disminuye su valor por falta de identificación del comprador o de la presencia de testigos, debiendo aplicarse en toda su extensión el principio que permite hacer presumir su legitimidad. En tal sentido deben valorarse el acta que se integra con las afirmaciones de los inspectores, debiendo en consecuencia tener por acreditada su validez. (Interlocutoria) Expte.: 6419 “MARTINEZ, CARLOS OTTO S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.377 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP CLAUSURA – Exención de sanción – Aplicación de la ley penal más benigna Sin perjuicio de la validez del acta y en orden a lo normado por el art. 2 del CP resulta procedente la aplicación al sub examine de la ley 25.795. El art. 49 de la referida norma establece, en el caso de infracciones al art. 40 que el juez administrativo podrá eximir de sanción al responsable cuando a su juicio la infracción no revistiera gravedad , y también podrá ser parcial, limitándose a una de las sanciones previstas por dicha norma, conforme la condición de contribuyente y a la gravedad mencionada. (Interlocutoria) Expte.: 6419 “MARTINEZ, CARLOS OTTO S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.377 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP CLAUSURA – Exención de sanción - Procedencia Admitida la doctrina judicial emanada del fallo “Godoy” por parte de este tribunal, en el caso “Ginestel” (Int. Reg. 5.262, T. XXIV, F. 110, 02.VII.03) las infracciones cometidas que se revelen nimias en orden al objeto de tutela de la norma, desde que permiten determinar la capacidad tributaria del responsable y ejercer el debido control del circuito económico en que circulan los bienes, pueden habilitar la reducción parcial o exención total de la sanción impuesta, siempre que las circunstancias de hecho así lo aconsejen. Conforme a las circunstancias que rodearon el hecho y establecida la posibilidad de aplicación del art. 49 de la ley 11.683, el monto por el cual se produjo la infracción, llevan al convencimiento de que la exención de la sanción de clausura aparece como ajustada a derecho. (Interlocutoria) Expte.: 6419 “MARTINEZ, CARLOS OTTO S/ APELACIÓN DE CLAUSURA” Registro: 9.377 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP Poder Judicial de la Nación 17 USO OFICIAL COMPETENCIA – Forum commisi delicti – Desobediencia En el delito de desobediencia corresponde entender en la investigación al juez del lugar donde se ha omitido el cumplimiento de la orden impartida por el funcionario público en el ejercicio de sus funciones (CSJN “Frigeri, Rodolfo Aníbal” fallos, 324:1.547). El forum commisi delicti es la primera regla atributiva de competencia territorial ( Arts. 118 de la CN y 37 del CPPN). Es relevante la prueba documental aportada, oficio dirigido al director ejecutivo de la ANSSES, en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y que surge la identificación de la autoridad judicial federal y el expediente judicial de los que emana la orden, lugar y modo de cumplimiento, como así también habiéndose expresado el apercibimiento de pasar los antecedentes a la justicia penal ante la posible comisión del delito de desobediencia de una orden judicial en caso de incumplimiento, y obrando en la prueba documental las resoluciones judiciales pertinentes que generaron la tramitación del oficio judicial respectivo. (Interlocutoria) Expte.: 6547 “COMPETENCIA AV. PTA. INF. ART. 239 CP SPOSATO, OSVALDO S/ SUCESIÓN AB INTESTATO JF2, SEC.5, MDP” Registro: 9.433 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP COMPETENCIA – Juez Preventor El juez que previno en la causa debe continuar con su conocimiento hasta tanto una adecuada investigación permita individualizar los hechos sobre los cuales versa el conflicto, y las calificaciones que les pueden ser atribuidas –elementos éstos que resultan indispensables para el correcto planteamiento de una contienda de competencia; para el correcto planteamiento de una contienda de competencia, pues sólo en relación a un delito concreto cabe pronunciarse acerca de su comisión y respecto del juez a quien compete investigarlo y juzgarlo (CSJN, F. 308: 558, 1986). Por lo tanto, corresponde la intervención del juez que previno, en orden a lo dispuesto en el art. 38 del C.P.P.N. (Interlocutoria) Expte.: 6558 “AV. PTA.INF. ART. 239 DEL C.P, (ANTECED, EXP. 50.118, JUZGADO FEDERAL 4 MDP ORELLANA, FERNANDA C/ PROFE Y OTRO S/ AMPARO)” Registro: 9.439 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez Es válida la declaración indagatoria cuando el juez degrado ha hecho una correcta descripción del hecho, máxime cuando ésta no es ambigua con expresiones de ambigüedad e inseguridad procesal que impidan a los encartados conocer con precisión los motivos de los hechos que se les imputan. (Interlocutoria) Expte.: 6384 “INCIDENTE DE NULIDAD PROMOVIDO POR EL DR. JULIO RAZONA JULIO M.” Registro: 9.384 – 09/V/11 Dres.: Ferro – Argañaraz – Fernandez (conjueces) Procedencia: Juz. Fed. 1, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción del hecho El hecho es un acontecimiento histórico, una conducta humana que constituye el objeto procesal, cuya necesaria intangibilidad viene dada por la inexcusable tutela del derecho de defensa en juicio. 18 Desde el punto de vista procesal es una acción humana ejecutada y las circunstancias son los accidentes de lugar, tiempo y modo (CNCP “Canevaro, Ignacio y otros s/ Recurso de casación” reg. 1.063, entre otros). Es válida la declaración indagatoria en la cual el magistrado interviniente ha consignado el objeto de la imputación penal como la prevé la normativa ritual; como consecuencia de ello ha sido posible reproducir el hecho histórico por el cual los imputados prestaron declaración indagatoria en forma concreta y clara. (Interlocutoria) Expte.: 6384 “INCIDENTE DE NULIDAD PROMOVIDO POR EL DR. JULIO RAZONA JULIO M.” Registro: 9.384 – 09/V/11 Dres.: Ferro – Argañaraz – Fernandez (conjueces) Procedencia: Juz. Fed. 1, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez Nulidad – Invalidez – Falta de perjuicio Toda declaración de nulidad debe ser precedida de la configuración de un perjuicio, en el caso, para los imputados, como presupuesto ineludible para tan grave sanción procesal (CFAMDP, causa 3.989, reg. 5.7.37, 20.VIII.04). No procede la sanción de nulidad cuando el requisito del perjuicio no aparece con claridad en autos, donde es alegada una genérica violación al derecho de defensa, sin precisar qué aspecto de tal derecho ha sido vulnerado. La nulidad por la nulidad misma conculca una serie de principios procesales cuyo cumplimiento el tribunal también debe garantizar. (Interlocutoria) Expte.: 6384 “INCIDENTE DE NULIDAD PROMOVIDO POR EL DR. JULIO RAZONA JULIO M.” Registro: 9.384 – 09/V/11 Dres.: Ferro – Argañaraz – Fernandez (conjueces) Procedencia: Juz. Fed. 1, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Posibilidad de ampliación Ante el agravio manifestado, queda al apelante la posibilidad de ampliar la declaración indagatoria de los imputados, de conformidad con las normas rituales si es que efectivamente resulta preciso realizar alguna clase de declaración al respecto. No hallándose cercenadas garantía constitucional alguna, corresponde confirmar el auto que rechaza la nulidad planteada. (Interlocutoria) Expte.: 6384 “INCIDENTE DE NULIDAD PROMOVIDO POR EL DR. JULIO RAZONA JULIO M.” Registro: 9.384 – 09/V/11 Dres.: Ferro – Argañaraz – Fernandez (conjueces) Procedencia: Juz. Fed. 1, MdP DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza El desbaratamiento de derechos acordados es un delito de resultado: tornar imposible, incierto o litigioso un derecho, que puede manifestarse a través de distintos medios comisivos (retención, ocultación, daño y remoción del bien u otro acto jurídico) y al que se le agrega un elemento objetivo típico como condición para la aplicación de la sanción (que exista anteriormente a dichas acciones un derecho acordado) (CFAMDP “Banco de la Nación Argentina s/ Dcia.” Reg. 9103, T. XLIII, F. 31) (Interlocutoria) Expte.: 6443 “MAGAÑA, EULOGIO SANTOS Y OTROS S/ PTA. INF, ART. 263 C.P.” Registro: 9.421 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP Poder Judicial de la Nación 19 USO OFICIAL DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza – Modalidades de disposición del bien objeto de garantía – Irrelevancia Se torna incierto el derecho del banco acreedor no como consecuencia del incumplimiento de las obligaciones pactadas sino a partir del momento en el cual los imputados disponen del bien objeto de la prenda sin el consentimiento del acreedor, impidiendo de esta manera que pudiera solventar el crédito que tenía contra los imputados. No es relevante que el imputado hubiera dado en alquiler a un tercero, sin haberlos vendido, los elementos que eran objeto del contrato de prenda (Interlocutoria) Expte.: 6443 “MAGAÑA, EULOGIO SANTOS Y OTROS S/ PTA. INF, ART. 263 C.P.” Registro: 9.421 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Naturaleza – Conducta típica Para la consumación del delito se exige que el deudor prendario realice un acto jurídico o un hecho jurídico sobre el bien prendado que tenga por efecto enervar dicha garantía, no resultando conducta típica en no poner los bienes a disposición (Donna, Edgardo, Derecho Penal, parte especial, Rubinzal Culzoni, 2001, T. II- B, p. 482) No resulta relevante si el acto jurídico mediante el cual se frustró el derecho del banco acreedor fue una compraventa o un contrato de locación de cosas, pues ambos constituyen un medio comisito efectivo para producir el resultado previsto en la norma. (Interlocutoria) Expte.: 6443 “MAGAÑA, EULOGIO SANTOS Y OTROS S/ PTA. INF, ART. 263 C.P.” Registro: 9.421 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS – Crisis económica – Falta de relevancia – Causas de justificación – Inexistencia Respecto a la crisis económica alegada por la parte como justificación de su conducta no puede emitirse una opinión certera no sólo porque tal argumento no fue motivo de análisis por parte del magistrado de primera instancia sino también porque no se ha ofrecido prueba que pudiera acreditar que tal situación hubiese acaecido. Aun presumiendo que dichas circunstancias motivaron la conducta investigada no existe indicio alguno que permita inferir que tal situación ha sido causa eficiente de la frustración del derecho del banco acreedor. A consecuencia de ello la situación descripta por los encartados no constituye impedimento alguno como para sostener el procesamiento pues no sólo no se encuentra probada sino tampoco se dan los elementos que configuran alguna de las causales de justificación que el código de fondo prevé. Aunque no exista una prueba directa sobre el aspecto subjetivo del tipo penal es posible sostener prima facie que si la actuación de los encausados cumple con los requisitos que todo obrar doloso requiere: conocimiento de los elementos objetivos del desbaratamiento y voluntad realizadora del tipo, la que se configura en el acto de disposición que produce el resultado dañoso. (Interlocutoria) Expte.: 6443 “MAGAÑA, EULOGIO SANTOS Y OTROS S/ PTA. INF, ART. 263 C.P.” Registro: 9.421 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP 20 ESTAFA PROCESAL – Falsedad de documento – Requisitos – Documento Privado – Certificación notarial Ante el recurso de apelación al auto de procesamiento por los delitos de falsificación declarativa de documento público, en concurso real con el de estafa procesal en grado de tentativa previsto y reprimido por el art. 172 y 42 del CP en la calidad de partícipe necesario debe señalarse que las conductas asumidas adquieren las características típicas de la figura legal. Corresponde confirmar en todos sus términos el auto de procesamiento atacado por el delito de falsedad declarativa de documento público y estafa procesal, que no se presenta en forma autónoma sino que se encuentra subsumido en el art. 172 del CP. Ello en orden a que los agravios referidos a la atipicidad de la falsedad documental, por tratarse de un instrumento privado, no son del todo convincentes, al menos en esta etapa. Al haber sido dicha nota certificada notarialmente trasciende la calidad de instrumento privado para ubicarse en el campo de los documentos públicos, a lo que debe sumarse la circunstancia de haber sido luego ratificado tanto por los imputados como por la notaria que intervino. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP ESTAFA PROCESAL – Naturaleza – Requisitos - Consumación Le estafa consiste en defraudar a otro mediante cualquier ardid o engaño, vale decir, emplear un fraude con un objetivo concreto y determinado. En suma, consiste en lograr de un tercero una disposición patrimonial que se traduce, generalmente, en la obtención de un beneficio indebido para el autor del fraude y un perjuicio económico para la víctima. La estafa es la disposición patrimonial perjudicial tomada por error, determinado por los ardides de alguien que tendía a obtener con ellos un beneficio indebido (Soler, Sebastián “Derecho Penal Argentino”, pág. 303, libro IV). La estafa procesal sólo puede surgir cuando se introduzcan en la causa elementos falsos cuyo valor determinante para el juez sea evidente, de manera que la injusticia del pronunciamiento no dependa de un error de apreciación del juez, sino precisamente de la apreciación que jurídicamente debería acordar al elemento introducido si fuera verdadero. Debe distinguirse el error de apreciación de la correcta apreciación de un elemento erróneo y, desde luego, maliciosamente introducido en el proceso. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP ESTAFA PROCESAL – Exigencias propias de la figura – Momento consumativo Cabe señalar que la conducta de los imputados, conjuntamente con la participación de la escribana, se ajustarían a aquellas exigencias propias de los elementos configurativos del delito de estafa –en grado de tentativa- puesto que la figura en estudio exige que el sujeto activo realice una maniobra defraudatoria utilizando medios de prueba fraudulentos que influyan decididamente en la motivación de la resolución final del magistrado. Cuando hablamos de sujeto activo nos referimos a aquel con aptitud para poder ser autor del delito de estafa procesal. Vale decir quien puede asumir la calidad de tal. Tanto el actor como el demandado en un proceso pueden asumir tal calidad. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP Poder Judicial de la Nación 21 USO OFICIAL ESTAFA PROCESAL – Requisitos – Circunstancias Las maniobras defraudatorias que exige el tipo penal en estudio para que la estafa procesal quede configurada no quedan contempladas dentro del marco del delito el simple engaño del juez, desprovisto de todo sustento probatorio por medios fraudulentos constitutivos de una conducta procesal ardidosa. Se exige una petición injusta, falsa o temeraria apoyada en pruebas producidas de modo ardidoso (Núñez, “Derecho Penal Argentino”, T. V. p. 308/309) (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP ESTAFA PROCESAL – Requisitos – Circunstancias – Valoración Según las constancias de la causa, con el grado de provisoriedad de la etapa, las conductas desplegadas por los imputados estarían dirigidas a incorporar a la causa –hacer valerfalsos documentos que aparentaran cierto derecho –reserva- de manera de inducir al juez a una correcta apreciación de un elemento espurio y lograr así un pronunciamiento favorable a su petición. El ardid que se exige para configurar este delito debe ser idóneo, vale decir, debe tomarse en cuenta la situación concreta, comprendiendo dentro de la totalidad del ardid las condiciones mentales y culturales del destinatario, en el sub examine se trata de un magistrado. Cabe concluir que el juez interviniente en la acción de amparo advirtió las irregularidades que habrían cometido los imputados, frustrando de tal modo una presunta conducta delictiva orientada a obtener una ventaja patrimonial indebida (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica - Art. 14 ley 24.769 – Responsabilidad de los miembros Ante la denuncia de la Jefa de la División Jurídica de la AFIP-DGI en orden a la fiscalización realizada al contribuyente, el perjuicio ocasionado al fisco en orden al Impuesto al Valor Agregado, al tratarse de una persona jurídica deviene aplicable lo normado por el art. 14 de la ley 24.769, responsabilizándose prima facie a los miembros integrantes de la sociedad fiscalizada. (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – Sobreseimiento – Improcedencia El sobreseimiento sólo corresponde cuando resulte imposible avanzar probatoriamente en la instrucción del sumario y no existan elementos de cargo que comprometan la situación procesal de los imputados, circunstancias que, ante el planteo efectuado, cabe considerar que no se presentan, en el momento, en la causa. A fin de llegar a una resolución que permita sobreseer a los encartados se requiere certeza y no duda (CNCP, sala III, LL. 17.IX.01, f. 50.918, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro 22 Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – Revocación – Materialidad A los fines de la revocación del sobreseimiento dictado debe valorarse que la materialidad delictiva del hecho que diera origen a la investigación se encuentra prima facie acreditada, con el grado de exigencia que prevé el art. 306 del CPPN cuando los elementos de convicción aportados por el fisco han sido corroborados en sede judicial mediante un peritaje contable. Surge en autos semiplena prueba –art. 306 del CPPN- para estimar que existe un hecho delictuoso, como así también para determinar que la presunta evasión tributaria denunciada por el fisco supera las condiciones objetivas de punibilidad previstas por la norma aplicable (art.1 de la ley 24.769). (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – SRL – Gerente – Órgano de gobierno – Responsabilidad de los socios El socio gerente de una SRL es quien representa a la sociedad frente a terceros y, salvo que se haya delegado tantas funciones en otra persona, es quien ejecuta los actos ordinarios del negocio, tales como pagar sueldos, cumplir con las obligaciones laborales, tributarias, etc. El órgano de gobierno está compuesto por el conjunto de socios, lo que significa que son ellos quienes toman las decisiones de la sociedad. Si bien la normativa societaria les exige que obren con lealtad, buena fe y como un buen hombre de negocios, la normativa penal tributaria requiere –a los fines de reprocharle un delito tributario- además de la calidad mencionada con anterioridad una efectiva participación de aquellos en el ilícito cuya comisión se investiga. A los fines de determinar la responsabilidad de los socios debe examinarse el contrato de constitución de la compañía pesquera. (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona Jurídica – Participación efectiva en el hecho – Art. 14 ley 24.769 El art. 14 de la ley 24.769 reclama una efectiva participación en el hecho delictivo. De este modo, esta forma de legislación se dirige a rechazar toda posibilidad de responsabilidad objetiva respecto de las personas físicas que integran los agrupamientos societarios. La sola acreditación de la posición de la dirección o de socios de los imputados no basta como para tener por acreditada la autoría y responsabilidad en los hechos, ni tan siquiera en términos de probabilidad. El socio gerente de una SRL es quien representa a la sociedad frente a terceros y, salvo que haya delegado tales funciones en otra persona, es quien ejecuta los actos ordinarios del negocio, tales como pagar sueldos, cumplir con las obligaciones laborales, tributarias, etc. El órgano de gobierno –que toma las decisiones de la sociedad- está compuesto por el conjunto de socios. Si bien la normativa societaria les exige que obren con lealtad, buena fe y como un buen hombre de negocios, la normativa penal tributaria requiere -a los fines de reprocharles un ilícito tributario- además de la calidad mencionada con anterioridad, una efectiva participación de aquellos en el ilícito que se investiga. Debe fundarse acabadamente la falta de intervención de los imputados en el hecho investigado, más allá de la referencia de que una de las personas imputadas si bien ejercía la administración de la firma, no suscribió las declaraciones juradas presentadas ante el Poder Judicial de la Nación 23 USO OFICIAL organismo recaudador y que, asimismo, no existen elementos documentales que permitan sostener el conocimiento efectivo por parte de los imputados de la maniobra oportunamente denunciada. (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA - Sobreseimiento – Revocación – Medidas de prueba Cabe revocar el sobreseimiento dictado cuando existe la actividad probatorias resulta insuficiente en lo que hace a la producción de la prueba tendiente a demostrar la efectiva participación de los imputados cuando la única referida a ello son declaraciones testimoniales de las cuales no surge si las entidades por ellos representadas tienen alguna documentación donde esté consignada la intervención escritural y/o firma de los encartados. En tal caso, el a-quo debe renovar esfuerzos a fin de indagar, entre otras cuestiones, quién llevaba adelante los actos ordinarios de la empresa y tener en cuenta, tratándose de una sociedad, las posibles delegaciones de tareas que el personal jerárquico llevara a cabo sobre los empleados; constancias de reuniones de socios en lo atinente al objeto; recabar constancias documentales acreditativas de las operaciones comerciales de la empresa, como así también citar a prestar declaración testimonial al contador de la firma en el período investigado, a los fines de constatar quienes intervenían en la administración. Asimismo, corresponde recabar información respecto de las entidades bancarias que operaban con la firma en el período referido, a los fines de establecer los titulares de cuentas bancarias que operaban durante dicho período, así como las restantes medidas de prueba que pudieren corresponder (Interlocutoria) Expte.: 5854/1 “AFIP-DGI S/ DCIA. S/ INC. LEY 24.769 (PESQUERA SOLÍS S.R.L.)” Registro: 9.411 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1 MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Gerente Ante la fiscalización que determinó la existencia de un perjuicio fiscal individualizado en autos, en virtud de tratarse de una persona jurídica resulta aplicable lo normado por el art. 14 de la ley 24.769. En consecuencia, tal como surge de los antecedentes obrantes en el organismo denunciante, se responsabiliza al gerente de la firma. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Materialidad delictiva - Persona jurídica En relación a la materialidad delictiva del hecho endilgado, ésta se encuentra prima facie acreditada, con el grado de exigencia previsto por el art. 306 del CPPN cuando los elementos de convicción aportados por el fisco han sido corroborados en sede judicial mediante el peritaje contable obrante en autos, como así también por las declaraciones testimoniales. Al existir semiplena prueba para estimar que existe un hecho delictuoso, así como para estimar si la presunta evasión tributaria denunciada por el fisco supera o no las condiciones objetivas de punibilidad previstas por la norma –art. 1 de la ley 24.769- la resolución adoptada por el a-quo es acertada. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” 24 Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Falta de mérito - Procedencia – Conductas delictivas – Acreditación Un temperamento opuesto al de encontrar reunidos los requisitos para la materialidad delictiva debe seguirse en orden al grado de reproche que se le atribuye al imputado cuando no han sido colectados en las actuaciones los elementos de convicción que justifiquen apartarse del resolutorio que decretara la falta de méritos, es decir, resta acreditar en autos quién o quienes fueron los verdaderos responsables de las conductas delictivas investigadas. La autoría correspondiente a los hechos previstos por la legislación penal tributaria sólo se corresponde formalmente con los distintos cargos ocupados en la persona de existencia ideal pero, fundamentalmente, se reclama la intervención concreta en la actuación delictiva. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Participación efectiva en el hecho delictivo El art. 14 de la ley 24.769 reclama una efectiva participación en el hecho delictivo. Esta forma de legislación se dirige a rechazar toda posibilidad de responsabilidad objetiva respecto de las personas físicas que integran los agrupamientos societarios. En contrario, de la inteligencia de la norma apuntada puede seguirse que la sola acreditación de la posición de dirección de los imputados no basta como para tener por acreditada la autoría y responsabilidad en los hechos, ni tan siquiera en términos de probabilidad. Es en este punto en que pueden ser ubicadas las deficiencias de la decisión criticada que no ha logrado fundar la intervención del imputado más allá de la referencia del puesto que, según la denuncia del organismo recaudador ostentaba en la sociedad. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Intervención efectiva No resulta suficiente integrar una empresa o entidad de derecho privado en beneficio de la cual se han llevado a cabo los ilícitos fiscales para responder penalmente. Ello sólo es posible si paralelamente se demuestra y funda la determinación e intervención conciente de cada uno de aquellos a los que se pretende responsabilizar en los términos de la ley (Chiara Díaz “La Ley Penal Tributaria” Rubinzal Culzoni, 1997, pág. 302). (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores Poder Judicial de la Nación 25 USO OFICIAL EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Intervención efectiva – Medidas de prueba Debe existir en autos una profundización de la actividad probatoria cuando los elementos no resultan suficientes para acreditar la efectiva participación de los imputados en los hechos. El gerente de una sociedad de responsabilidad limitada es quien administra y representa a la sociedad frente a terceros y, salvo que se haya delegado tales funciones en otra persona es aquel quien ejecuta los actos ordinarios del negocio, tales como pagar sueldos, cumplir con las obligaciones laborales, tributarias, etc. Si bien la normativa societaria exige del presidente, representante, gerentes y/o directores de una sociedad que obren con lealtad, buena fe o como un buen hombre de negocios, la normativa penal tributaria exige –a los fines de reprocharle un delito tributario- además de la calidad mencionada con anterioridad, una efectiva participación de aquellos en el ilícito que se investiga. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Participación – Medidas de prueba En la medida en que no se agote la instrucción sorteando todas las cuestiones referidas a la participación del encausado en el hecho no puede reprocharse al imputado el ilícito que se endilga si tales circunstancias no se encuentran prima facie acreditadas. Las presunciones que contempla la ley a los efectos de determinar la obligación tributaria no pueden ser utilizadas para presumir, y tener por probada, la existencia de esa conducta dolosa. Tal extremo debe acreditarse con sustento en otros elementos de prueba (CSJN fallos 322: 519) (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Persona jurídica – Rol del imputado – Determinación – Medidas de prueba Debe establecerse el rol que desempeñaba el imputado en el ente ideal con el fin de determinar con mayor precisión la estructura interna de la sociedad, la manera en que eran tomadas las decisiones y dentro de la distribución funcional de tareas quiénes habrían intervenido en la ejecución del hecho punible tal como lo requiere el art. 14 de la ley 24.769. Resulta de utilidad en el caso renovar esfuerzos por parte del magistrado a fin de indagar, entre otras cuestiones, quién llevará adelante los actos ordinarios de la empresa y tenerse en cuenta, tratándose de una sociedad, las posibles delegaciones de tareas que el personal jerárquico hiciera sobre los empleados y de las constancias obrantes en las actas de reuniones de directorio en lo atinente al tema objeto de autos. A ese fin es menester recabar distintas medidas, como el testimonio del contador de las firma que se encarga de la confección y presentación de las declaraciones juradas ante el organismo recaudador, llamar a prestar declaración testimonial a los clientes y proveedores a los fines de determinar con quién tenían trato comercial, como así también recabar documental acreditativa de las operaciones comerciales de la empresa, y demás medidas de prueba que el juez de grado estime oportuno a esos fines. Corresponde también revisar las declaraciones juradas originales y rectificativas, balances, notas y demás formularios presentados, amén de verificarse quién manejaba las cuentas bancarias de la sociedad y realizaba los pagos a los proveedores. (Interlocutoria) Expte.: 6250 “AFIP-DGI S/ DCIA. BARRACA IMAZ” 26 Registro: 9.423 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EVASIÓN TRIBUTARIA – Elementos de imputación – Debido proceso El art. 18 de la CN exige que el proceso judicial se desarrolle en paridad de condiciones entre quien ejerce la acción y quien debe soportar la imputación , mediante una efectiva intervención de la defensa. Las bases aportadas por la determinación de oficio producida por la AFIP en que el magistrado funde las bases del procesamiento del imputado son insuficientes para dictar un auto de procesamiento como el apelado, ya que en sede judicial no se ha producido prueba que acredite los extremos exigidos por la norma que reclama ser aplicada (art. 306 del CPPN) (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia Carece de relevancia trasladar al proceso penal tributario tributario las determinaciones de oficio dictadas sobre base presunta porque para ser ello viable debe procederse a la efectiva verificación con prueba de cargo, aun indiciaria, de las consecuencias de los elementos típicos que hacen al supuesto fáctico del delito imputado (Díaz, Vicente O. “La protección constitucional al contribuyente en los procesos penales tributarios”, Periódico Económico Tributario 2001, pág. 55). El principio de inocencia que rige todo el proceso penal impide invertir la carga de la prueba contra el imputado y exige que la destrucción de ese estado se realice sobre la base de hechos ciertos debidamente comprobados y no sobre ficciones o presunciones que ni siquiera pueden considerarse una consecuencia lógica y necesaria de los hechos en los que se sustentan. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia – Presunciones administrativas – Inaplicabilidad en el proceso penal La negativa de hacer extensivo al campo de la responsabilidad penal tributaria el sistema de presunciones que la ley establece con el objeto de determinar la existencia y medida de la obligación tributaria se ajusta al principio de legalidad (arts. 18 y 19 de la CN). La ley 11683, vigente al momento de los hechos, circunscribía la aplicación del mencionado sistema probatorio al ámbito del derecho tributario sustantivo (CSJN fallos 312: 447). Las presunciones que contempla la ley a los efectos de determinar la obligación tributaria del responsable no deben ser utilizadas, además, para presumir –y tener de tal modo por probada- la existencia de esa conducta dolosa. Tal extremo debe acreditarse con sustento en otros medios probatorios (CSJN “Casa Elen-Valmi de Claret y Garello”, fallos 322:519) (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Poder Judicial de la Nación 27 Procedencia: Juz. Fed. De Azul USO OFICIAL EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de cargo – Valoración Cuando el-aquo valoró los elementos de cargo sólo por las probanzas colectadas por la AFIP en el expediente administrativo la valoración así realizada carece de sustento pues es realizada exclusivamente sobre los elementos de convicción incorporados por la AFIP sin que se haya producido prueba alguna en sede judicial que corrobore sus conclusiones acerca de la conducta endilgada. Tal producción de prueba autónoma resulta indispensable para determinar, prima facie, la existencia del hecho y la responsabilidad de la imputada en los términos del art. 306 del CPPN. En tales condiciones surge un estado de duda relativo a la existencia misma del hecho y exige la aplicación del principio in dubio pro reo (art. 3 del CPPN) en orden a que no surge que se haya producido suficiente prueba –prueba judicial autónoma- para fundar un auto de procesamiento. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Insuficiencia – Prueba judicial autónoma El auto de procesamiento debe estar provisto de un mínimo de probanzas que permitan proseguir la investigación con cierto margen de éxito. No vale la consideración fragmentaria de los elementos incorporados a la causa. En atención a que el principal respaldo del auto puesto en crisis reside en lo actuado por funcionarios de la AFIP (expedientes administrativos acompañados como prueba) resulta evidente que más que insuficiencia de prueba o de semiplena prueba para justificar el auto de procesamiento existe una falta de profundización de la instrucción, a punto tal que no se puede establecer la existencia material del delito que la AFIP le imputa, toda vez que la investigación de la realidad del hecho criminal se verifica en el tiempo, justamente con la responsabilidad del sospechoso. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Determinación presuntiva – Convicción administrativa - Insuficiencia El procesamiento por la mera cita de la conclusión de la determinación de oficio no basta para convencer en los términos del art. 306 del CPPN. La convicción administrativa sobre la presunta existencia de una evasión tributaria no puede alcanzar para procesar al contribuyente sin que medie ninguna medida de instrucción judicial autónoma. Sin esto último sería lo mismo identificar a la convicción requerida en sede judicial con la administrativa y que se sirve en muchos casos de presunciones inaceptables para el derecho penal (CSJN “Mazza, Generoso Alberto s/ Recurso de apelación”, F. 312: 447) (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul 28 EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Materialidad Determinación presuntiva – Insuficiencia La materialidad delictiva del hecho que se endilga al encausado no se encuentra prima facie acreditada con el grado de exigencia que prevé el art. 306 del CPPN cuando los elementos de convicción aportados por el fisco no han sido corroborados en sede judicial. Al no existir semiplena prueba (elementos de convicción suficientes) para estimar que existe un hecho delictuoso, como así tampoco no la hay para determinar si la presunta evasión tributaria denunciada por el fisco supera o no las condiciones objetivas de punibilidad previstas por la norma –art. 1 de la ley 24.769- el temperamento adoptado por el a-quo deviene prematuro. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Documentación de terceros – Insuficiencia – Prueba judicial autónoma Debe tenerse presente que la gran mayoría de la documentación que acredita la comisión del ilícito denunciado haya sido obtenida de terceros (circularización a la Oficina de Control Comercial Agupecuario); informes de clientes, todo ello ante la falta de presentación de documentación por parte del contribuyente, y que ésta no ha sido corroborada en cuenta en sede judicial. Debe también advertirse que el examen por un idóneo de la documentación respecto de los períodos en cuestión dará a los actuados una impronta técnica que resulta necesaria a fin de acreditar la materialidad delictiva denunciada, el grado de reproche de los imputados y, de acreditarse la hipótesis delictiva, si el perjuicio fiscal supera los mínimos legales impuestos por el legislador a los fines de su punibilidad. Por dichas circunstancias es dable requerir la producción de un peritaje contable a los fines del examen de la documentación y datos colectados en sede administrativa, así como todo otro elemento probatorio que pueda ser agregado a las actuaciones. Todo ello con el propósito de determinar si las presunciones tenidas en cuenta en sede administrativa sumado a la determinación de oficio a la que llegó el fisco, son razonables y corroboradas en sede judicial. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Autoría – Cargo detentado en la sociedad – Insuficiencia En orden a la autoría, ésta sólo se corresponde formalmente con los distintos cargos ocupados en la persona de existencia ideal, pero, fundamentalmente, se reclama la intervención concreta en la actuación delictiva. El art. 14 de la ley 24.769 reclama una efectiva participación en el hecho delictivo. Esta forma de legislación rechaza toda posibilidad de responsabilidad objetiva respecto de las personas físicas que integran los agrupamientos societarios. De adverso, de la inteligencia de la norma puede seguirse que la sola acreditación de la posición de dirección no basta para tener por acreditada la autoría y responsabilidad de los hechos, ni tan siquiera en términos de probabilidad. En tal ítem es donde fincan las deficiencias de la decisión criticada, que no ha logrado fundas la intervención de la persona imputada más allá de la referencia al puesto que, según la denuncia, ocupaba en la sociedad. (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Poder Judicial de la Nación 29 USO OFICIAL Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EVASIÓN TRIBUTARIA – Procesamiento – Improcedencia – Cargo detentado en la sociedad - Insuficiencia – Presidente del directorio - Prueba judicial autónoma No resulta suficiente, para responder penalmente, integrar una empresa o entidad de derecho privado en beneficio de la cual se hayan realizado los ilícitos fiscales y/o provisionales. Ello sólo es posible si, paralelamente, se demuestra y funda la determinación e intervención conciente de cada uno de aquellos a los que se pretende responsabilizar en los términos de ley (“Ley Penal Tributaria y Provisional nro. 24.769”, Rubinzal Culzoni, 1997, pág. 302) Es el presidente del directorio quien representa a la sociedad frente a terceros y, salvo que se haya delegado tales funciones en otra persona, es quien ejecuta los actos ordinarios del negocio, tales como pagar sueldos, cumplir con las obligaciones laborales, tributarias, etc. Si bien la normativa societaria exige que el presidente o representante y/o directores de una sociedad anónima que obre con lealtad, buena fe y como un buen hombre de negocios, la normativa penal tributaria exige –a los fines de reprocharle un delito tributario- además de la calidad mencionada con anterioridad una efectiva participación en el ilícito que se investiga. Debe agotarse la instrucción a los fines de la atribución de responsabilidad que requiere el auto recurrido (Interlocutoria) Expte.: 6145 “AFIP-DGI S/ DCIA. CARNES SANTA MARIA S.A.” Registro: 9.425 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul EXCARCELACIÓN - Improcedencia – Calificación A los fines de resolver sobre la excarcelación debe tenerse en cuenta que se le reprocha provisoriamente al imputado el delito de daño, en concurso real con robo doblemente agravado en grado de tentativa (arts. 42, 44, 55, 167, inc.s 2 y 3 y 183 del CP). En tal supuesto, la situación del encartado se encuentra al margen de las hipótesis que establecen los arts. 316 y 317 del CPPN, lo que hace improcedente el planteo excarcelatorio. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Tazza) Expte.: 6541 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE NICOLÁS FERNANDO MANTEL” Registro: 9.330 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -EXCARCELACIÓN - Improcedencia – Peligro procesal La excarcelación es improcedente si, además de los límites aritméticos establecidos por los arts. 316 y 317 se tienen en cuenta las pautas establecidas en el art. 319 del C.P. si asimismo se tienen en cuenta los fundamentos expuestos por el fallo revocatorio de la CSJN en autos “Díaz Bessone” (D. 352 XLV, 30.XI.10) donde sostuvo que los argumentos expuestos por la CNCP, al considerar que el encausado no intentará eludir la acción de la justicia, no se condicen con el deber de cuidado que recae sobre los magistrados, quienes deben impedir o neutralizar cualquier posibilidad de fuga, así como también el posible entorpecimiento de la investigación. Conforme el criterio de la CSJN corresponde confirmar la resolución de mérito que funda la denegatoria de la excarcelación en la presunción de peligro procesal debidamente fundada en las pautas de los arts. 316 y 319 del CPPN. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Tazza) 30 Expte.: 6541 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE NICOLÁS FERNANDO MANTEL” Registro: 9.330 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -EXCARCELACIÓN - Improcedencia - Escala penal – Riesgo procesal Tanto las escalas penales previstas en abstracto, como las características del hecho ilícito que se le imputa al nombrado , sumado a la circunstancia de hallarse en el régimen en suspenso proveniente de una última condena de tres años de prisión, conforman las pautas objetivas de valoración en los términos obstativos del art. 319 CPPN y 14 del CP. La normativa aplicable permite estimar la presencia de riesgo procesal. Es función propia del juez de primera instancia y de esta cámara controlar las decisiones sobre la excarcelación. En tal sentido, debe considerarse el máximo de la sanción prevista para el delito materia de investigación, que supera el monto establecido en el art. 316 del CPPN, el antecedente que registra el encartado y la gravedad de los hechos que impide, razonablemente, inferir que en el caso de recaer condena. Ésta pudiese ser de ejecución condicional. Ello permite sostener la presunción, fundada, de que el inculpado intentará eludir la acción de la justicia (índice de riesgo procesal) en los términos del art. 316 y 317 del CPPN. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Tazza) Expte.: 6541 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE NICOLÁS FERNANDO MANTEL” Registro: 9.330 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -EXCARCELACIÓN - Improcedencia - Riesgo en la producción de la prueba – Envergadura Corresponde valorar que conforme el estadio del expediente la libertad del imputado podría poner en juego la producción de prueba que resulta trascendente para el esclarecimiento del hecho ilícito atribuido, donde son investigados emprendimientos de gran envergadura, con lo cual existe un serio peligro que interfiera en la investigación mediante cualquier tipo de operación que perjudique el normal desenvolvimiento de la producción de la prueba. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Tazza) Expte.: 6541 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE NICOLÁS FERNANDO MANTEL” Registro: 9.330 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -- EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Vía incidental – Planteo de fondo Los agravios esgrimidos que hacen a la cuestión de fondo no resultan susceptibles de análisis en el trámite incidental de la excarcelación. Debe procederse al tratamiento del planteo de inconstitucionalidad articulado y señalarse que la declaración de inconstitucionalidad de una disposición legal es un acto de suma gravedad institucional y tal declaración tiene por objeto evitar un acto de mayor gravedad aun, como sería aplicar una pena cuya irrazonabilidad viole los principios que dan sustento al propio ordenamiento jurídico. (Interlocutoria) Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Poder Judicial de la Nación 31 USO OFICIAL Procedencia: -- EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Principio de legalidad – Determinación de los bienes jurídicos protegidos – Función del legislador Desde un punto de vista material el principio de legalidad establecido por el art. 18 de la CN al exigir que la conducta y la sanción se encuentran previstas con anterioridad al hecho por una ley en sentido estricto, pone en cabeza exclusiva del Poder Legislativo la determinación de cuáles son los intereses que deben ser protegidos mediante amenaza penal del ataque que representan determinadas acciones, y en qué medida debe expresarse esa amenaza para garantizar una protección suficiente. Ello es así porque sólo quienes están investidos de la facultad de declarar ciertos intereses constituyen bienes jurídicos y merecen protección penal, son los legitimados para establecer el alcance de esta protección mediante la determinación abstracta de la pena que se ha considerado adecuada. Desde este punto de vista formal, la organización del poder establecida por la constitución ha puesto exclusivamente en cabeza del Poder Legislativo el ejercicio de esas facultades (CSJN “Pupelis, María C”). Tal juicio no puede fundarse exclusivamente en la comparación de las penas conminadas para los distintos delitos, pues sólo puede obtenerse como resultado de tal comparación la convicción de que existe un tratamiento distinto de los bienes, pero de ningún modo decidir cuál de las dos normas de igual jerarquía legal comparadas es la que respeta la proporcionalidad ya que de tal imperfecto método de interpretación lo llevará al dilema indisoluble de saber si la una es desproporcional por exceso o si la otra lo es por defecto. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Principio de proporcionalidad – Monto de la pena El principio de proporcionalidad de la pena opera únicamente para limitar los excesos de poder punitivo estatal y no puede resolverse en fórmulas matemáticas sino que sólo exige un mínimo de razonabilidad para que la conminación penal pueda ser aceptada en un estado de derecho, por lo tanto teniendo en consideración al planteo efectuado por el recurrente en esta dirección no queda más que desestimar el pedido de inconstitucionalidad por cuanto éste carece de sustento que haga viable dicha declaración. La pena establecida en el art. 121 de la ley 25.871 no aparece como irrazonable en relación a tan alto bien jurídico tutelado como se desprende del castigo penal de la trata de personas con fines de explotación sexual. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Delito imputado – Escala penal Debe tenerse inconsideración que el reproche provisoriamente formulado al imputado sea la comisión, prima facie, de los delitos previstos por los arts. 117, 199, 120 y 121 de la ley 25.871. En tales condiciones la situación del encartado de encuentra al margen de las hipótesis excarcelatorias que establecen los arts. 316 y 317 del CPPN. En tal sentido, desde el ángulo de dichas normas, el plano liberatorio deviene improcedente. A la misma medida se llega si se tiene en cuenta las pautas contenidas en el art. 319 del código de forma y el recientemente fallo revocatorio de la CSJN “Díaz Bessone” (D.352, 32 XLV, 30.XI.10) donde sostuvo que los argumentos expuestos por la CNCP al considerar que el encausado no intentará eludir la acción de la justicia, no se condicen con el deber de cuidado que recae sobre los magistrados quienes deben impedir o neutralizar cualquier posibilidad de fuga, así como también el posible entorpecimiento de la investigación. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Peligro procesal En aplicación del criterio de la CSJN en el caso “Dáz Bessone”, corresponde confirmar la denegatoria de excarcelación que se motiva en la base de la presunción de peligro procesal debidamente fundada en las pautas establecidas por los arts. 316 y 319 y cncdtes. Del CPPN. Deben tenerse en cuenta las circunstancias del caso concreto y la escala penal prevista en abstracto, y el hecho ilícito, que terminan conformando pautas objetivas de valoración en los términos obstativos del art. 319 del CPPN y 14 del CP. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Ministerio Fiscal – Pautas Conforme el dictamen del Ministerio Público Fiscal deben tenerse en cuenta las calificaciones legales prima facie aplicables: trata de personas mayores de edad agravado por la pluralidad de víctimas (ocho), explotación económica del ejercicio de la prostitución y sostenimiento de la administración y regencia de la casa de tolerancia, en concurso real y en calidad de coautor (arts. 45, 55, 127, 145 bis primer párrafo, 145 bis segundo párrafo inc. 3ro., 145 ter 1er. Párrafo y tercer párrafo inc. 1ro. del CP y art. 17 ley 12331). En razón de lo dispuesto por el art. 316, 317 y 319 bis del CPPN corresponde no hacer lugar a la excarcelación solicitada (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal A los fines de resolver sobre la excarcelación debe tenerse en cuenta que al encausado se le imputa prima facie el delito previsto y reprimido por los arts. 145 bis –primer párrafo- con el agravante del segundo párrafo -inc. 3ro. CP, art. 127 del CP y art. 17 ley 12.331, art. 45 y 55 del CP. Se llega a la conclusión negativa acerca de la concesión de la excarcelación teniendo en cuenta las pautas contenidas en el art. 319 del CPPN y el recientemente fallo revocatorio de la CSJN en autos “Díaz Bessone” (D.352 XLV, 30.XI.10) donde sostuvo que los argumentos expuestos por la CNCP al considerar que el encausado no intentará eludir la acción de la justicia no se condicen con el deber de cuidado que recae sobre los magistrados, quienes deben impedir o neutralizar cualquier posibilidad de fuga, así como también el posible entorpecimiento de la investigación. (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- Poder Judicial de la Nación 33 USO OFICIAL EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal Bajo el criterio de la CSJN en el caso “Díaz Bessone” corresponde confirmar la resolución de grado que se motiva en la base de presunción del peligro procesal debidamente fundada en las pautas establecidas por los arts. 316, 317, 319 y concdtes. Del CPPN. Debe tenerse en cuenta la escala penal prevista en abstracto, a la luz de las características del hecho ilícito que se le imputa, terminan conformando pautas objetivas de valoración en los términos obstativos del art. 319 del CPPN. (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal Corresponde considerar que de las circunstancias particulares de la causa sea factible estimar la existencia del riesgo procesal previsto por la normativa procedimental, que lleva al convencimiento de que es una función propia del juez de primera instancia y de la cámara con competencia revisora de sus resoluciones. Es relevante que en el sub examine el máximo de la sanción prevista para el delito materia de investigación supere el monto establecido por los arts. 316 y 317 del CPPN y la gravedad de los hechos impida inferir, razonablemente, que en caso de recaer condena ésta pudiese ser de ejecución condicional. (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal El riesgo procesal encuentra fundamento en el caso no sólo en la seriedad del delito y la severidad de la pena que eventualmente le podría corresponder a la encausada, sino también en otras pautas objetivas que deriven del art. 319 del CPPN. En primer lugar, la objetiva y provisional valoración de las características de los hechos (engaño, aprovechamiento de la situación de vulnerabilidad de las víctimas con fines de explotación sexual, multas amenazas, etc.) conforman un supuesto de tal naturaleza. Debe considerarse que se imputa, prima facie, el delito previsto y penado en los arts. 145, bis primer párrafo –con el agravante del segundo párrafo inc. 3ro.- CP, art. 127 del CP y 17 ley 12.331, art. 45 y 55 del CP. Debe considerarse, a los fines de la denegatoria de la excarcelación, lo temprano de la etapa procesal, lo que lleva a considerar la posibilidad de producción de medidas de prueba. En tal contexto, dada la calificación legal descripta en el punto precedente y los actos probatorios que se encuentran en pleno trámite, puede inferirse que la imputada podría entorpecer la actuación de la justicia y obstruir el normal progreso de las actuaciones, poniendo en grave peligro a los testigos, dada la influencia que podría ejercer sobre ellos (CFAMDP “Incidente de excarcelación de Gloria Mabel Ortega Mora”, 8.I.09, Reg. 8.234, T. XXXVIII F° 353). (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Trata de personas – Pautas – Peligro procesal Presunción El peligro procesal se entiende como una presunción sobre lo que podría ocurrir en el futuro, no pudiendo examinarse con márgenes de certeza sino de probabilidad pues, 34 naturalmente, lo que se evalúa en la causa es la eventualidad fundada de que el encausado se fugue o entorpezca la investigación. El rechazo de la concesión de al excarcelación aparece como un medio necesario y respetuoso de los principios de igualdad y de proporcionalidad para asegurar el regular ejercicio de la función jurisdiccional. Debe repararse en que la defensa no invoque circunstancias con la entidad suficiente como para desvirtuar la fuerte presunción de que el encausado habría de eludir la actuación de la justicia que trae aparejada la amenaza de pena que se cierne sobre la imputada, en función al delito prima facie reprochado (arts. 145 bis primer párrafo -con el agravante del segundo párrafo inc. 3ro. CP, art. 127 del CP y 17 de la ley 12.331, arts. 44 y 45 del CP.) sino que en su mayoría introduzca asuntos y defensas relacionados con el fondo de la cuestión a tratarse en el marco de los autos principales, y extraños a los que deben dirimirse en un incidente de excarcelación como el presente. (Interlocutoria) Expte.: 6616 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN DE GONZALEZ DIONISIO” Registro: 9.416 – 01/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Peligro procesal Corresponde considerar que de las circunstancias particulares de la causa es factible estimar la presencia de riesgo procesal por la normativa procedimental, las cuales llevan al convencimiento que es una función propia del juez de primera instancia y de la cámara, que tiene competencia para controlas sus decisiones. Cabe considerar que el máximo de la sanción prevista para el delito materia de investigación supere el monto establecido por el art. 316 del CPPN, el antecedente y la gravedad de los hechos impide razonablemente inferir que en el caso, de recaer condena, ésta pudiese ser de ejecución condicional. En tal contexto, cabe sostener la presunción fundada de que el inculpado, en el caso de obtener su libertad, intentará eludir la acción de la justicia (índice de riesgo procesal) en los términos del art. 319 en función de los arts. 316 y 317 del CPPN. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXCARCELACIÓN – Improcedencia – Riesgo de entorpecimiento y obstrucción del trámite judicial del proceso No es posible pasar por alto que además de la calificación descripta en la resolución debe valorarse el grave riesgo de entorpecimiento de la actuación policial, dado el peligro de influencia y/o coacción que pudiera ejercer sobre los testigos, conforme el criterio sustentado en autos “Incidente de Excarcelación de Gloria Ortega Mora (CFAMDP, nro. 8.234, T. XXXVIII, F. 353). Debe tenerse en cuenta que la instrucción no se encuentre agotada, en virtud de las eventuales probanzas y demás actos procesales pendientes de producción en la causa principal, que permiten contribuir a la presunción del peligro procesal señalado. Expte.: 6381 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN A FAVOR DE JORGE MARCELINO TOLOZA” Registro: 9.381 – 03/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas A los fines de resolver sobre la exención de prisión solicitada cabe señalar que el hecho provisoriamente imputado ha sido calificado como trata de personas agravado en virtud de Poder Judicial de la Nación 35 USO OFICIAL haberse cometido por tres o más personas en forma organizada, ilícito previsto en el art. 145 bis inc. 2do. Del CP. La escala penal, o en potencia (o considerada en abstracto) le podría corresponder en concepto de pena al sindicado, como la imposibilidad de que en el caso de recaer condena ésta sea de ejecución condicional, resultan dos factores determinantes que deben tenerse en cuenta para decidir la incidencia. (Interlocutoria) Expte.: 6475 “RUMBADO, LUÍS NICOLÁS ALDO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 9.354 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF DE AZUL EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Gravedad del hecho – Circunstancias del caso El art. 316 del CPPN establece expresamente que cuando pudiera corresponderle al imputado un máximo no superior a los ocho años de pena privativa de libertad el juez podrá eximir al imputado. No obstante ello, también podría hacerlo si estimare prima facie que procederá condena de ejecución condicional. En el caso, no se verifican ninguna de las dos circunstancias que la norma establece para conceder la exención de prisión, lo cual no significa que se agoten las posibilidades, pues la libertad durante el transcurso del proceso penal constituye una regla y no una excepción. No obstante, las particularidades del caso hacen presumir prima facie que el imputado podría entorpecer el avance de la investigación, en razón del rol que ocupa respecto de las víctimas con una injerencia directa en el contenido de las declaraciones testimoniales. (Interlocutoria) Expte.: 6475 “RUMBADO, LUÍS NICOLÁS ALDO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 9.354 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF DE AZUL EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Posibilidad de obstaculizar la producción de prueba Esta Alzada ha tenido la oportunidad de expedirse en casos como el sub examine, en los que ha resuelto que dada la calificación legal descripta y los actos probatorios que se encuentran en pleno trámite el encausado podría entorpecer la actuación de la justicia y obstruir el normal progreso de las actuaciones, poniendo en grave peligro a los testigos, habida cuenta de la influencia que podrían ejercer sobre ellos (CFAMDP “Incidente de excarcelación de Gloria Mabel Ortega Mora, 8.I.09, reg. 8234, T. XXXVIII, f. 353) Debe considerarse que en la etapa en que se encuentra el expediente la libertad del encartado podría poner en juego la producción de prueba que resulta trascendental para el esclarecimiento del hecho ilícito materia de investigación, con lo cual existe un serio peligro que se interfiera en el desenvolvimiento de la producción de prueba, sin perjuicio de que en el futuro, una vez recogido el material crítico, este motivo de restricción desaparezca. (Interlocutoria) Expte.: 6475 “RUMBADO, LUÍS NICOLÁS ALDO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 9.354 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF DE AZUL EXENCIÓN DE PRISIÓN - Improcedencia – Trata de personas – Gravedad del hecho La gravedad del hecho imputado debe valorarse como un presupuesto que juega a favor de la hipótesis por la cual se entiende que el imputado intentará evadir la acción de la justicia; esto es, la expectativa de sufrir una pena de semejante magnitud se erige como un indicio concreto para fundar el peligro procesal, siempre teniendo en cuenta las pautas establecidas por el CPPN. 36 No puede descartarse el peligro procesal con el solo hecho de que el imputado se haya presentado en el proceso a los fines de solicitar la concesión de la exención de prisión y, a mayor abundamiento, no existen al día de la fecha otras pruebas o elementos que permitan desvirtuar las presunciones que establece el CPPN. En atención al máximo estipulado para el delito de trata de personas, sumado a la agravante a la que se hiciera referencia, en orden asimismo a la gravedad de los hechos, no corresponde conceder la exención de prisión. (Interlocutoria) Expte.: 6475 “RUMBADO, LUÍS NICOLÁS ALDO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 9.354 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF DE AZUL EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia Debe advertirse que el trámite del recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el procesamiento del imputado, en orden a los delitos previstos por los arts. 72 bis inc. d de la ley 11.723 y 31 inc. d de la ley 22.362 fue suspendido por la alzada a los fines de que el aquo establezca si se encuentran cumplidos los plazos de prescripción. La resolución denegatoria de la extinción motivó el recurso motivando la intervención de la Alzada. Cuando se está frente a un supuesto en el que lo que se imputa es un hecho único, es decir, de una unidad delictual derivada de una única acción no corresponde efectuar procesalmente el desdoblamiento con base en calificaciones legales (Villanueva, Horacio Romero, “La prescripción penal”, Abeledo Perrot, 2008, pás. 107) No corresponde hacer lugar al planteo de prescripción cuando el plazo de seis años que prevé la ley de propiedad científica, literaria y artística no ha transcurrido. (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Cuestión Previa En primer término, debe considerarse que, sin perjuicio de la decisión a adoptar en orden a las previsiones de la normativa emanada de la ley 26.476 y sus normas reglamentarias, corresponde analizar la correspondencia o no de la aplicación en autos del instituto de la extinción de la acción penal por prescripción, en relación a la posible infracción cometida en relación al impuesto a las ganancias –período fiscal del año 2001- reviste el carácter de una cuestión previa y de preferente tratamiento respecto de cualquier decisión sobre el fondo. (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Naturaleza – Principio de legalidad El art. 67 del CP, con su regulación de la extinción de la acción, no cae fuera del concepto de ley penal, por lo que ninguna duda cabe de que el principio de legalidad también abarca a la prescripción, de clara base material (Pastor, Daniel “Prescripción de la persecución y CPP”, Editores Del Puerto, 1993, pág. 52). El instituto de la prescripción cabe, sin duda alguna, en el concepto de ley penal, donde ésta comprende no sólo el precepto, la sanción, la noción del delito y culpabilidad, sino todo el complejo de las disposiciones ordenadoras del régimen de extensión de la pretensión punitiva (CSJN fallos 287:76) Poder Judicial de la Nación 37 USO OFICIAL El instituto de la prescripción está estrechamente ligado al principio de legalidad (CSJN “Arancibia Clavel, considerando 19 del voto de los Dres. Higthon de Nolasco y Zaffaroni) La regulación de la extinción de la acción penal establecida en el art. 67 del CP no cae fuera del concepto de ley penal y el instituto de la prescripción de la acción se encuentra estrechamente vinculado al de legalidad, por lo que resulta aplicable el art. 2 del CP que consagra como excepción al principio de irretroactividad de la ley penal la aplicación retroactiva de aquella que sea más benigna y que puede valorarse como tal la que establezca un tiempo menor de prescripción (CFAMDP, Exop. Reg. 2753/04). (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Interrupción – Distintos períodos – Distintos impuestos Conforme el inc. a del cuarto párrafo del art. 67 del CP sólo tiene efecto interruptivo de la prescripción la comisión de otro delito. Conforme el art. 2 del CP corresponde determinar si las posibles infracciones penales cometidas que datan de fecha posterior –y en su caso corresponden a diferentes tributos (impuesto a las ganancias y a las ganancias por salidas no documentadas e IVA y aprovechamiento indebido de reintegro en operaciones de exportación correspondientes a os ejercicios fiscales 2002/ 2003- operan como comisión de otro delito y, en tal carácter, son causal interruptora de la prescripción de la acción penal del delito precedente (impuesto a las ganancias, período 2001) en los términos del art. 67, párrafo 4to., inc. a del CP. Al tratarse de la presunta evasión fraudulenta del pago de tributos correspondientes a distintos períodos fiscales – y en su caso a distintos impuestos- a fin de computar el plazo de prescripción de la acción penal, corresponde examinar si estamos en presencia de hechos independientes o si, por el contrario, entre uno y otros existe una persistencia de la voluntad criminal que permita unificar las distintas conductas de reproche. (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria - - Prescripción – Diversidad de hechos - Cómputo separado En orden al planteo referido a si la pluralidad de presunta evasión fraudulenta de distintos tributos en diferentes períodos es o no una pluralidad de hechos o si existe la persistencia de una voluntad criminal que permita unificar las distintas conductas cabe señalar las previsiones del 5to. párrafo del art. 67 del CP. En tal sentido, la prescripción corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada delito y el inc. a de la misma disposición indica que la prescripción se interrumpe con la comisión de otro delito. Ese otro delito tendrá carácter interruptivo respecto del anterior si media una sentencia judicial firme que decida su realización y atribuya responsabilidad al mismo encausado (CSJN fallos 322: 717). (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP 38 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Sustanciación paralela de procesos – Irrelevancia - Cómputo El hecho de que al imputado –como consecuencia renuevas conductas ilícitas- se le estén sustanciando otros procesos no habilita al órgano jurisdiccional de mérito a aplazar la prescripción de la acción penal, pues para que la comisión de un nuevo hecho tenga entidad para interrumpir el curso de la prescripción es necesario, indefectiblemente, que haya recaído condena por ese delito (CNCP, sala I, c.. 6168, reg. 7807.1 “Raso, Eugenio Tomás s/ Recurso de casación”, 30.VI.05) (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Comisión de nuevo delito – Sentencia firme La comisión de un nuevo delito, a los efectos de la interrupción de la prescripción, exige la sustanciación de un juicio que, terminado, lo declara por sentencia firme; la creación pretoriana resulta contraria a la garantía del debido proceso legal, establecido en el art. 18 de la CN. Todo imputado tiene derecho a obtener una resolución sin que se admitan dilaciones que prolonguen su situación de incertidumbre y, mucho menos, de la restricción de su libertad, fuera de aquellos plazos ineludibles contemplados expresamente en la ley procesal (CNCP, sala II, c. 6359, reg. 8963 “Aracil, Eduardo Miguel s/ Recurso de casación”, 17.IV.07). Los distintos hechos de evasión investigados no resultarían actos interruptores entre sí del cómputo del plazo de la prescripción, en los términos del art. 67 (CNCP , sala I, causa nro. 6158, Reg. 7807 “Raso, Eugenio s/ Rec. De casación” 30.VI.05, entre otros. (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria – Ley 25.990 – Suma de las acciones - Improcedencia La discusión en torno a la prescripción en los supuestos de concurso real de delitos, acerca de la aplicación de las teorías de la acumulación o paralelismo ha quedado resuelta con la sanción de la ley 25.990. El concurso real apareja una acumulación de pena, pero no una acumulación de los términos para la prescripción de las acciones, sino que éstas corren para cada delito, siempre que no estén prescriptas (Zaffaroni, Eugenio Raúl – Alagia, Alejandro, Slokar, Alejandro – Derecho Penal, parte general, Ediar Bs.As. 2000, pág. 863) En nuestra legislación no existe suma o acumulación de acciones, pues las reglas del concurso real –art. 55 CP- entran en juego únicamente a efectos de regular la especie y la medida de la pena en los casos de pluralidad de delitos (Núñez, Ricardo C. “La prescripción de la acción penal y el concurso de delitos”, LL, 55-592, e/o) Adoptar el criterio opuesto, el cual sostiene que los términos de la prescripción de las acciones se suman, implica una analogía in malam partem, inaplicable por afectación a los principios de taxatividad y legalidad –art. 18 de la CN. (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP Poder Judicial de la Nación 39 USO OFICIAL EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley Penal Tributaria –Ejercicio anual – Independencia de hechos La redacción del art. 1 de la ley 24.769 introduce el concepto de ejercicio anual, de estricta valoración normativa, lo que impide caracterizar el tipo de evasión tributaria simple como delito continuado cuando los ajustes abarcan distintos ejercicios anuales. La exigencia normativa de que el monto evadido se calcule por cada ejercicio anual supone la prohibición de englobar dentro de un mismo hecho punible actos que tuvieran incidencia impositiva en diferentes ejercicios comerciales. De modo que si el contribuyente repite el acto en ejercicios fiscales diferentes, este hecho revela el comienzo de ejecución de una conducta típica independiente que, analizada de manera aislada, adquiere sentido autónomo bajo las pautas legítimamente previstas. (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia A los fines de resolver sobre la extinción de la acción penal debe considerarse que el hecho imputado consista en no haber puesto en conocimiento de la autoridad judicial la presunta rotura de un candado colocado en el portón nro. 6 del puerto local, cuya violenta apertura permitió la salida de camiones de una firma con cargas provenientes de buques, sin el debido contralor pesquero ni fiscal. Asimismo, que tal hecho haya sido calificado como incumplimiento de los deberes de funcionario público (Inf. art. 248 del CP). Es relevante que desde la fecha del hecho haya transcurrido en exceso el término de dos años. (Interlocutoria) Expte.: 5340/1 “AV. PTA. INF. ART. 248 C.P.P” Registro: 9.388 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público En orden al motivo de agravio corresponde determinar si la cuestión que se discute queda limitada a decidir si se presenta un supuesto en que corresponde suspender el curso del plazo de prescripción (art. 67 2do. Párrafo del C.P.) y si tal precepto normativo admite un interpretación materia, (o también llamada tesis de la influencia política). Si bien es cierto que la Convención Interamericana Contra la Corrupción iguala los conceptos de funcionario público y empleado público al igual que el art. 77 del CP, la distinción entre un concepto y otro no resulta en este caso concreto una razón justificativa para no aplicar la regla contenida en la norma anteriormente citada, pues lo que se pone en duda es la aceptabilidad de una interpretación (material y no formal) que según los argumentos del agente fiscal incluye presupuestos que no surgen de su literalidad. (Interlocutoria) Expte.: 5340/1 “AV. PTA. INF. ART. 248 C.P.P” Registro: 9.388 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Posibilidad de obstaculizar la investigación Aunque por los cargos detentados por los imputados se encuentran cumplidos los presupuestos que la norma exige para suspender la prescripción de la acción penal, ésta no debe ser aplicada cuando la jerarquía de los cargos que desempeñaban los imputados y el ámbito de injerencia que sus puestos otorgan por su relación de vecindad o conexidad con 40 el delito investigado no les permitan entorpecer, dilatar u obstruir el normal desenvolvimiento del proceso penal. (Interlocutoria) Expte.: 5340/1 “AV. PTA. INF. ART. 248 C.P.P” Registro: 9.388 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Posibilidad de obstruir la investigación Al momento de evaluar la probable aplicación del instituto de la suspensión de la prescripción por la continuidad del ejercicio de funciones administrativas en esta clase de delitos lo que habrá de juzgarse es la concreta y efectiva posibilidad de que alguno de los funcionarios públicos ejerzan influencia directa o indirecta que de algún modo obstruya, dilate, perturbe u oculte tanto el hecho presuntamente delictivo, como así también los carriles procedimentales propios de su investigación. La conclusión a que se llega tiene como fundamento una interpretación teleológica de la norma, es decir, se tiene en miras su finalidad, su objetivo y no se realiza simplemente una interpretación exegética o literal que en muchas ocasiones puede significar la prolongación de un proceso hasta volver imprescriptible la acción penal. (Interlocutoria) Expte.: 5340/1 “AV. PTA. INF. ART. 248 C.P.P” Registro: 9.388 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Procedencia – Funcionario público – Derecho a una resolución judicial en tiempo razonable La regla que establece el art. 67 2do. Párrafo del CP debe ser compatibilizada a la luz del principios protectorios de jerarquía constitucional con el fin de que los procesos por delitos cometidos por funcionarios públicos no se extiendan sine die, es decir, violentando expresamente el derecho a obtener una resolución en un plazo razonable. En conclusión, descartado el riesgo de que la instrucción pudiera haber sido obstaculizada, superado el plazo de dos años que establece el art. 248 del CP, debido a la estricta aplicación de los supuestos de los arts. 59 inc. 3ro., 67 del CP (ley 25.990), corresponde confirmar la resolución que dispone la extinción de la acción penal. (Interlocutoria) Expte.: 5340/1 “AV. PTA. INF. ART. 248 C.P.P” Registro: 9.388 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 Los arts. 56 y 58 de la ley 11.683 se refieren a la prescripción de la acción administrativa, siendo este el modo de extinción de la acción fiscal para determinar y exigir el pago de tributos y/o para aplicar sanciones por el transcurso del tiempo. (Interlocutoria) Expte.: 5829 “ROSSI, DANIEL OSCAR S/ INF. ART. 43 LEY 11.683.” Registro: 9.408 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 – Sanción prevista Tal razonamiento surge de la letra del art. 56 de la ley de procedimiento tributario en cuanto prevé que las acciones y poderes del fisco para determinar el pago de impuestos Poder Judicial de la Nación 41 USO OFICIAL regidos por la ley y para aplicar y hacer efectivas las multas y clausuras en ella previstas, prescriben a) por el transcurso de cinco años. De la norma se colige que la determinación del tiempo de prescripción claramente es establecida a fines de restringir temporalmente la acción y potestades del fisco sobre presuntos infractores a la mentada ley y no dirigido –como lo entiende el Ministerio Público Fiscal- a la prescripción de la pena establecida en el tipo penal autónomo del art. 44 de la citada ley en cuanto prevé que quien quebrantare una clausura, o sea, aquel poder y/o acción administrativa será sancionada con arresto de 10 a 30 días y con una nueva clausura por el doble de tiempo de aquella. (Interlocutoria) Expte.: 5829 “ROSSI, DANIEL OSCAR S/ INF. ART. 43 LEY 11.683.” Registro: 9.408 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 11.683 – Calificación legal prevista En materia de prescripción, ésta debe ser resuelta en base a la calificación legal existente al momento del requerimiento fiscal –art. 44 de la ley 11.683. Debe considerarse que el hecho que se imputa sea el quebrantamiento de la clausura de un local comercial, que prevé una pena de arresto de diez a treinta días y la fecha en que se verificó el primer y único acto interruptivo –auto de elevación a juicio- no habiendo otros hechos que hubieran interrumpido el curso de la prescripción. (Interlocutoria) Expte.: 5829 “ROSSI, DANIEL OSCAR S/ INF. ART. 43 LEY 11.683.” Registro: 9.408 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Requisitos La delitimación del objeto procesal y la calificación legal no resultan motivos de agravio. Debe tenerse en cuenta que desde el primer llamado a prestar declaración indagatoria hasta el momento en que se dictó la resolución de mérito haya transcurrido el plazo de prescripción, por encontrarse superado el plazo de cuatro años que prevé el art. 266 del CP. y que no se haya producido la causal de suspensión que prevé el código penal en su art. 67, segundo párrafo, para los delitos cometidos en ejercicio de la función pública. Al momento de evaluar la probable aplicación del instituto de la suspensión de la prescripción por la continuidad del ejercicio de funciones administrativas en delitos como el investigado en el sub examine, lo que habrá de juzgarse es la concreta y efectiva posibilidad de que alguno de los funcionarios públicos ejerzan influencia directa o indirecta que de algún modo obstruya, dilate, perturbe u oculte tanto el hecho presuntamente delictivo, como así también los carriles procedimentales propios de la investigación (CFAMDP “Chanquía, Rogelio s/ Dcia. “, reg. 9066, T. XLII, F. 279) (Interlocutoria) Expte.: 6492 “ARES, DANILO ALBERTO S/ DCIA.” Registro: 9.432 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público Debe tenerse en cuenta que al momento de los hechos el imputado se desempeñara como Inspector de Pesca y mantenido dicho cargo por lo menos hasta la fecha en que prestó declaración indagatoria. Es relevante que al momento de los hechos el cargo que desempeñaba el imputado tenga una vinculación directa con el delito investigado y a su vez el a-quo no haya expresado razón alguna para evitar la aplicación de la suspensión de la prescripción para delitos cometidos por funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones. 42 (Interlocutoria) Expte.: 6492 “ARES, DANILO ALBERTO S/ DCIA.” Registro: 9.432 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público – Definición A los fines de definir qué se entiende por funcionario público el código penal, en su art. 77 designa como tal a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de las funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente. De esta forma, iguala los conceptos de funcionario y empleado público, diferenciándose así del enfoque administrativista. Tal disposición debe ser integrada con el art. 1 de la Convención Interamericana contra la Corrupción que entiende a cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerárquicos. (Interlocutoria) Expte.: 6492 “ARES, DANILO ALBERTO S/ DCIA.” Registro: 9.432 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Improcedencia – Cargo público – Naturaleza – Caracteres – Relación de vecindad - Ingerencia potencial A pesar de que la norma no prevea como presupuesto de aplicabilidad que el cargo desempeñado por el funcionario tenga una relación de vecindad con el delito que se investiga o que por su jerarquía permita inferir que la investigación puede ser perturbada, lo cierto es que dicha interpretación material, o tesis de la influencia política se desprende de su teleología o finalidad. Cabe concluir que no opera la interrupción de la prescripción cuando existe una injerencia potencial que el cargo público otorga al imputado para obstruir, entorpecer o perturbar el normal desenvolvimiento del proceso. En tal caso, cabe revocar el auto apelado que dispone declarar extinguida la acción penal. (Interlocutoria) Expte.: 6492 “ARES, DANILO ALBERTO S/ DCIA.” Registro: 9.432 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP Corresponde valorar que en la causa se investigue que los imputados se habrían presentado, en su carácter distinto de director, administrador y/o gerente de diferentes sociedades y cooperativas realizando declaraciones juradas con contenido falso, con el objeto de que la AFIP inscriba a empresas individualizadas en dicha dirección, con el fin de otorgárseles una clave única de identificación tributaria, tendientes a que generaran o proveyeran de facturación apócrifa. También que el a-quo haya considerado que ello constituye una maniobra atípica toda vez que la sola intención de la obtención del CUIT no genera perjuicio alguno y que el delito en investigación se refiere sólo a las falsedades que recaen sobre el hecho que el instrumento mismo prueba erga omnes, declinando su competencia en la materia dado que sólo restaría por investigarse las posibles falsedades insertas en los contratos constitutivos de una sociedad que no afectan bienes o intereses federales. No corresponde avalar tal temperamento cuando los elementos probatorios reunidos en autos resultan suficientes para revocar el auto en crisis. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. Tazza) Poder Judicial de la Nación 43 USO OFICIAL Expte.: 6010 “SARIF S.R.L.Y OTROS S/ PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.338 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 1, MdP FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP – Peligro No resulta atípico el hecho de haber realizado el trámite para obtener la Clave única de identificación tributaria. Los imputados intencionalmente habrían hecho insertar declaraciones falsas en un instrumento público con las formalidades establecidas. Es mayoritaria la doctrina en cuanto a que el delito de falsedad ideológica se consuma cuando el documento público queda perfeccionado como tal, con todos los signos de autenticidad que las leyes o reglamentos requieren, aunque no se hayan realizado todavía los actos necesarios para oponerle la prueba por él constituida a terceros, pues ya desde aquel momento nace la posibilidad de perjuicio (CNCP, sala IV, causa nro. 472 “Solís, Eduardo Ramón s/ Recurso de casación”, reg. 635, rta 15.VIII.96) El peligro está dado por la inserción jurídica del documento en el plexo relacional de las esferas de intereses, que si en los documentos privados se produce con su utilización, en los públicos ocurre ya por su misma existencia; el peligro es concreto porque las relaciones jurídicas en que el documento se introduce ya son (Creus, Carlos “Falsificación de documentos en general”, 2da. Edición actualizada, edit. Astrea, Bs.As., 1983) (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. Tazza) Expte.: 6010 “SARIF S.R.L.Y OTROS S/ PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.338 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 1, MdP FALSEDAD IDEOLÓGICA DE INSTRUMENTO PÚBLICO – Declaraciones juradas – AFIP – Bien jurídico tutelado Queda demostrada la conducta de los imputados que hicieron insertar declaraciones falsas en un certificado extendido por un funcionario de la AFIP , dado que el delito de falsedad ideológica se consuma cuando el documento queda integrado como tal y aunque no se hayan realizado los actos necesarios para oponerle la prueba por él constituida a terceros. Las falsedades ideológicas importan un atentado a la veracidad del documento, el cual, pese a haber sido emitido por su verdadero autor, no se ajusta a la realidad que debe reflejar, por contener una declaración –total o parcialmente- que falta a la verdad, con lo cual, dichas falsedades consisten en la creación de una prueba documental genuina de un hecho falso y, tratándose de un documento público, e hecho ilícito materia de investigación se perfecciona en el momento mismo en que queda realizada la inserción del dato falso, sin requerirse su empleo o uso, situación que se produciría en la especie. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. Tazza) Expte.: 6010 “SARIF S.R.L.Y OTROS S/ PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.338 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 1, MdP FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia - Previo y especial pronunciamiento Aunque la vía elegida por el presentante venga a cuestionar la facultad para promover la denuncia por parte de la AFIP-DGI obrante en el principal y propicie su desestimación, cabe valorar que la defensa se valga de razones fácticas y jurídicas para dar base al incidente que no se condicen con las particularidades que caracterizan el trámite de las excepciones previas y de especial pronunciamiento. (Interlocutoria) Expte.: 6330 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN AUTOS 31.368” 44 Registro: 9.337 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Azul FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia Debe tenerse presente que no existan elementos de prueba que evidencien, en forma clara y manifiesta, que el contribuyente no haya tenido participación en el hecho. La comprobación de la efectiva participación o no del imputado en autos (art. 14 de la ley 24.769) alegada por el apelante hace a cuestiones sustanciales que no pueden ser resueltas por vía incidental. (Interlocutoria) Expte.: 6330 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN AUTOS 31.368” Registro: 9.337 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Azul FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia – Art. 399 CPPN – Modo claro y manifiesto Corresponde formular una aclaración respecto de las hipótesis en las que puede resultar procedente una excepción de falta de acción en los términos del art. 399 inc. 2do. Del CPPN. Además de los supuestos contemplados expresamente en la normativa indicada, la excepción de falta de acción puede llegar a ser procedente cuando resulte manifiesta la inexistencia del delito y ello surja de la mera descripción realizada del acto promotor de la causa y pueda ser apreciada sin esfuerzo y a simple vista. Sin embargo, para que ello pueda ser declarado admisible es necesario e imprescindible que de la simple lectura de las constancias que forman el expediente surja de un modo muy claro, manifiesto e inequívoco la existencia de un hecho que pueda ser considerado delictivo en los términos de la ley penal, y no se necesite de ninguna otra comprobación para llegar a tales conclusiones. (Interlocutoria) Expte.: 6330 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN AUTOS 31.368” Registro: 9.337 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Azul FALTA DE ACCIÓN – Ley Penal tributaria – Vía incidental – Improcedencia – Cuestiones sustanciales del proceso Corresponde confirmar el pronunciamiento de la instancia anterior cuando los planteos introducidos por la defensa por vía de excepción hacen a cuestiones sustanciales del objeto de la causa, las que no pueden resolverse en el incidente mediante un análisis elemental de la simple descripción de los hechos, sino que exige la valoración de la prueba obrante en la causa. Ello sin descartar la necesidad de incorporar nuevos elementos – y sin perjuicio de que, con el decurso y profundización de la investigación, que habrá de llevarse a cabo en las actuaciones principales pudiere hacer variar la actual solución jurídica en el incidente, con los elementos probatorios aportados con los que se cuenta en el expediente. Tal planteo requiere el marco de la causa principal donde el recurrente podrá ejercitar su derecho y demás peticiones en orden a una eventual liberación de su responsabilidad penal. (Interlocutoria) Expte.: 6330 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN AUTOS 31.368” Registro: 9.337 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Azul Poder Judicial de la Nación 45 USO OFICIAL FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Materialidad – Tipo subjetivo Debe considerarse el agravio de que en ninguno de los casos endilgados existan elementos de convicción suficientes para establecer la materialidad de los ilícitos enrostrados, pues no hay prueba que sindique de modo suficiente a los imputados como las personas que cobraron efectivamente los pagos realizados o que hayan falseado alguno para hacerse presuntamente beneficiarios del plan asistencial cuya percepción se les endilga. También debe considerarse la comprobación del tipo subjetivo requerido por la figura legal en tanto no se haya acreditado que los imputados hayan actuado del modo descripto en cada caso imputado, conociendo que se estaba haciendo incurrir en error a la Administración Pública Nacional y con la voluntad de hacerlo. (Interlocutoria) Expte.: 6424 “ALMIRÓN, LUÍS ALBERTO Y OTROS S/ INF. ART. 174 INC. 5TO. C.P.” Registro: 9.428 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Peritaje Es relevante que no surja que los imputados hayan sido quienes efectivamente percibieron el cobro del Plan Jefes y Jefas de Hogar de los períodos imputados y que si bien existen recibos de cobro de la casi totalidad de los períodos imputados no existan reunidos en autos una sola prueba que sindique que las firmas allí impuestas pertenezcan al patrimonio gráfico de cada uno de los defendidos por el recurrente (Defensor Oficial). Por tales motivos no resulta posible aseverar –por falta del grado de probabilidad requerido por la etapa- que las supuestas estafas hayan sido cometidas por sus defendidos. En tal sentido, a los fines de estimar la existencia o inexistencia del delito investigado debe reputarse como sustancial extremo de convicción el respectivo peritaje que sindique la coincidencia o no de las rúbricas de los imputados con aquellas insertas en los comprobantes de cobro. (Interlocutoria) Expte.: 6424 “ALMIRÓN, LUÍS ALBERTO Y OTROS S/ INF. ART. 174 INC. 5TO. C.P.” Registro: 9.428 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Procesamiento – Improcedencia – Elementos de convicción – Peritaje La exigencia de un peritaje destinado a comprobar la existencia o inexistencia del delito investigado no es un exceso ritual o probatorio cuando el material reunido si bien resulta probablemente suficiente para el estadio procesal es menester reforzar la base fáctica del auto de mérito. En orden a ello y en aras de salvaguardar el debido proceso legal y la garantía constitucional de la defensa en juicio es menester producir la prueba solicitada por la defensa. (Interlocutoria) Expte.: 6424 “ALMIRÓN, LUÍS ALBERTO Y OTROS S/ INF. ART. 174 INC. 5TO. C.P.” Registro: 9.428 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP 46 FRAUDE EN PERJUICIO DE UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA – Plan Jefes y Jefas de Hogar – Sobreseimiento - Procedencia Corresponde el sobreseimiento del imputado que al momento de percibir la prestación económica del Plan Jefes y Jefas de Hogar no se encontraba contratado en la planta permanente de la Municipalidad de General Alvarado, sin perjuicio de los elementos que puedan surgir del devenir del trámite de la causa. (Interlocutoria) Expte.: 6424 “ALMIRÓN, LUÍS ALBERTO Y OTROS S/ INF. ART. 174 INC. 5TO. C.P.” Registro: 9.428 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Materialidad Deben valorarse a los fines de establecer la existencia de una infracción a la ley de marcas las declaraciones testimoniales; tareas de inteligencia; certificación fiscal; certificación judicial; inventario de los efectos secuestrados; informe de la Unión de videoeditores; acta de apertura de una CPU; informe del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos; Dirección Nacional de Derechos de Autor; de Superintendencia de Comunicadores Federales y el resto de los enumerados. (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación Respecto de la faz subjetiva, cabe tenerla por acreditada como comisión, prima facie, de los delitos previstos en los arts. 31 inc. d de la ley 22.362, 72 inc. a y 72 bis inc. d de la ley 11.723 en concurso ideal, lo cual encuentra sustento en las tareas investigativas de la prevención y en la documentación secuestrada en autos. El carácter comercial del establecimiento y las actividades desempeñadas por el imputado permiten comprobar, en el estado precoz del proceso, que la conducta del imputado estaba dirigida a comercializar tanto discos compactos y en DVD de una marca fraudulentamente imitada. Tal juicio provisional no implica presunción de culpabilidad inexcusable por ser una calificación inadecuada al juicio imperfecto de probabilidad positiva, presupuesto de resoluciones de esta naturaleza y que pueden violentar la defensa en juicio de los derechos de los imputados, ya que ninguna presunción de cargo puede ser construida sobre bases estandarizadas y prefijadas para formar la convicción del juzgador, sujeto congnoscente de la hipótesis sometida a examen (CFAMDP “Lencina, Marcela Fabiana s/ Inf. ley 22.362”, Reg. 2.091, T.X, F. 285) (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación – Carácter de de comerciante – Elemento cognoscitivo La identificación como comerciantes guarda una estricta vinculación con el elemento subjetivo del tipo en cuanto implica determinados conocimientos especiales del autor que inciden notablemente a la hora de comprobar, en términos de probabilidad, el dolo en su faz cognoscitiva. Poder Judicial de la Nación 47 USO OFICIAL Puede que la conducta particular demuestre que hubo un conocimiento superior al común y que precisamente por ese conocimiento la conducta es dolosa (Zaffaroni, Eugenio Raúl, “Tratado de Derecho Penal, Parte General, T. III, pág. 326). (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -INFRACCIÓN A LA LEY DE MARCAS – Participación – Actividad comercial – Conocimiento específico La actividad comercial llevada a cabo por parte del imputado, desarrollada en negocios específicamente a la venta de productos como los investigados implica, a juicio del tribunal, que cuenta con la capacidad de identificar y discernir entre marcas verdaderas y falsas, lo cual nos permite deducir, invariablemente, que lo propio ha sucedido en el caso de los artículos secuestrados, contribuyendo estas circunstancias a conformar el conocimiento efectivo requerido por el dolo típico y que en este estadio procesal corresponde comprobar en términos de probabilidad El hecho de que el conocimiento requerido por el dolo sea un conocimiento efectivo no modifica los grados de convicción requeridos para el procesamiento, que resultan de instancias procesales, por ello, lo que se requiere es simplemente comprobar que la imputada probablemente conociera de forma efectiva los elementos del tipo objetivo. (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -LEY DE MARCAS – Bien jurídico protegido La Ley de Marcas protege al titular de la marca no sólo por un mero interés patrimonial derivado del uso ilegítimo de aquella sino también por el descrédito y dilución provocada por la comercialización de productos que no ostentan la calidad de la marca genuina y la desconfianza que ello genera en el público en general. Ni el lugar de la venta, ni la mala calidad, el precio bajo o la exigua cantidad de prendas o productos constituye un eximente previsto por la ley, como tampoco hace ala confrontación del tipo penal el engaño sobre la originalidad del producto así comercializado (Fhur, Silvina Carina s/Inf. ley 22.362, reg. 8682, T. XL. F. 288). (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY DE MARCAS – Infracción – Materialidad – Autoría La materialidad del delito que se imputa se encuentra acreditada a través de los talonarios de facturas individualizados, una fotocopia de DNI a nombre del imputado, notificación de la Municipalidad de Necochea así como la cantidad de DVD y CD secuestrados, y los elementos que se enumeran en la causa. Debe considerarse que de tales elementos surja el vínculo que el imputado mantenía con el local comercial en el que eran vendidos esos elementos en infracción a la ley de marcas. (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea 48 LEY DE MARCAS – Procesamiento – Indicios relevantes El hecho de que el imputado haya realizado la habilitación comercial a su nombre, habiéndose encargado personalmente del pago de los distintos gastos que el puesto generaba, prestando su nombre y número de CUIT para operaciones comerciales son indicios que muestran el alto grado de probabilidad de que el imputado sea el propietario del local. Esta forma de razonamiento responde al método inductivo, característico de la investigación penal, se define justamente por no asegurar la verdad de la conclusión a la que se arriba sino sólo realizar un juicio de certeza o probabilidad respecto de la tesis que resulta de una inferencia que se justifica en las premisas (indicios o datos) que arroja la investigación. En este grado de convencimiento que tiene que existir como requisito para dictar un auto de procesamiento (art. 306 del CPPN) (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY DE MARCAS – Procesamiento – Grado de probabilidad Si bien el procesamiento significa un avance en orden al conocimiento de la imputación, no requiere certidumbre apodíctica por parte del juez acerca de los extremos requeridos para decretarlo. Basta con la sola probabilidad. Tampoco debe mediar duda, ya que, en este supuesto, la solución sería la del art. 309 (Dálbora, Francisco, CPPN anotado, comentado y concordado, Lexis Nexis, 2003, T. 2, p. 635). Ello no obsta a que la investigación continúe y se profundice respecto de cuál puede haber sido la posible participación de otra persona en el hecho investigado, en orden a lo manifestado por un testigo. Si bien al momento de prestar declaración el imputado alegó que sólo se limitó a prestar su nombre en un rubro de la explotación, sus dichos no resultan suficientes a los fines de descargar la hipótesis delictiva endilgada. (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY DE MARCAS – Procesamiento – Indicios relevantes El argumento de que entre el local habilitado por el imputado y el allanado no existe conexión no permite sustentar el agravio de la defensa ya que la reubicación del stand habilitado en la galería como nro. 5 muestra cómo los distintos puestos de un paseo de compras del tipo que aquí se investiga se modifican o cambian de lugar sin estar sujetos a control alguno. (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY DE MARCAS – Procesamiento – Grado de probabilidad En orden al procesamiento, el magistrado deberá resolver si existen elementos de convicción suficientes para juzgar que el imputado tuvo participación en el delito como autor material, cómplice primario o secundario o instigador, es decir que hay pruebas suficiente de la imputación física (Almeyra, Miguel Ángel – Báez, Julio César, CPPN, comentado y anotado, LL, 2007, T. II, p. 554) Poder Judicial de la Nación 49 Autor es quien domina el hecho, retiene en sus manos el curso causal, puede decidir sobre el si o el como o decidir sobre la configuración central del acontecimiento. (Interlocutoria) Expte.: 6341 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL” Registro: 9.341 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea USO OFICIAL LEY NACIONAL DE METROLOGÍA - Multa El tipo de sanciones como la prevista en el art. 19 de la ley 19.511 pertenece al ámbito de los delitos formales, en los que alcanza para su configuración la simple posibilidad de un perjuicio a la comunidad, bastando que se acredite por cualquier medio el hecho, aunque no se haya producido daño y la intención del infractor sea otra (CNPE, sala II, autos “Ferrocarriles Argentinos s/Inf. ley 19.511). (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Sanción – Naturaleza formal – Aspecto subjetivo – Falta de intencionalidad – Irrelevancia A los fines de la infracción formal es válida el acta en que surge que el instrumento para pesar de funcionamiento no automático tipo electrónico individualizado en el instrumento referido no cumplía con las tolerancias reglamentarias (Res. SCYNEI nro. 2370/80 reglamentaria de la ley 19.511) no surgiendo de autos elementos de prueba con entidad suficiente como para desvirtuar el hecho. En relación al aspecto subjetivo, la infracción de naturaleza formal que no requiere la existencia de ningún elemento subjetivo intencional por el agente, no requiere, ni siquiera para su perfeccionamiento que la conducta haya llegado a producir un resultado dañoso que la ley considerara, sin admitir prueba en contrario, como una amenaza o un peligro para la integridad del bien jurídico que ella procura amparar (CNPE, sala II, autos “Calabrese ) Las circunstancias exculpatorias alegadas no pueden prosperar porque la falta de intencionalidad no puede aparecer como eximente, sino sólo ser valorada como atenuante a los fines de la graduación de la pena. (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Bien jurídico protegido Por el decreto 788/2003 mediante el cual se reglamentó la ley 19.511 se ha dispuesto que resulta necesario efectuar una nueva integración del servicio nacional de aplicación de la ley 19.511 y su correspondiente asignación y redistribución de funciones, tendientes a preservar los principios básicos de la metrología, que son la lealtad en las relaciones comerciales, la seguridad para los usuarios y la preservación de patrones que eviten desvíos indebidos con un efectivo contralor y vigilancia. (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior 50 LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Prueba de informes – Improcedencia – Oportunidad En cuanto a la prueba de informes requerida por la apelante en su libelo recursivo, cabe valorar que la citada prueba no haya sido ofrecida en tiempo propio, ya que por disposición expresa de la ley que regula la materia y los distintos decretos provinciales que han establecido el procedimiento a seguir (fundamentalmente el decreto 131/83) que prevé la facultad del infraccionado de ofrecer medidas probatorias tendientes a verificar sus alegaciones (art. 22 Dec. 131/83) lo cual no ha sido recogido por el apelante de autos en la oportunidad establecida. (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Facultad revisora – Circunstancias del caso – Valoración – Reducción del monto Aunque la infracción se encuentre plenamente acreditada , respecto al monto de la multa, corresponde expresar que por ley 19.511 se establecen los parámetros –máximo y mínimode la sanción de multa, cuyo monto debe ser graduado por el juzgador atendiendo a las características de la infracción, las circunstancias personales del sancionado y los antecedentes por infracción a la ley 19.511, marco que será más o menos amplio , pero que tiene como todo obrar administrativo inevitablemente al límite de razonabilidad. Si bien el sub lite se encuentra dentro de los límites vigentes al momento de su comisión se presenta como excesiva frente a la falta cometida, siendo necesario que sea proporcional con aquella. Entre las facultades revisoras de la alzada figura la de graduar la sanción impuesta dentro de los límites legales con arreglo a las particularidades del caso, apreciadas razonablemente por la autoridad de apelación. En consecuencia de lo expresado y teniendo en cuenta que la apelante no registra otras infracciones corresponde reducir el monto de la multa impuesta. (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior LEY NACIONAL DE METROLOGÍA – Multa – Facultad revisora – Modalidad de la sanción Cabe señalar que la administración haya omitido todo análisis respecto a la aplicabilidad del art. 36 de la ley 19.511, norma que en lo sustancial prescribe que en los casos de primera infracción la autoridad de juzgamiento podrá, atendiendo a la naturaleza y características de la contravención y a las circunstancias personales del infractor imponer la pena en forma condicional. Debe apreciarse que sólo una de las seis balanzas inspeccionadas no cumpla con las tolerancias permitidas y la constancia del levantamiento de la inhabilitación de dicho instrumento, correspondiendo modificar la decisión en lo que hace a la modalidad de ejecución e imponerla de un modo condicional (CFAMDP “Carrogús SA s/ Inf. art. 19 de la ley 19.511”, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 6356 “ACTA DE INHABILITACIÓN PREVENTIVA N° VU 144 DE LA EMPRESA ACA COOP Ltda..” Registro: 9.392 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Direcc- de Comercio Interior Poder Judicial de la Nación 51 USO OFICIAL LEY PENAL TRIBUTARIA – Períodos presuntamente evadidos – Cómputo A los fines de dilucidar si el hecho investigado cumple con los requisitos que establece el art. 1 de la Ley Penal Tributaria debemos establecer cómo se realiza el cómputo de los períodos presuntamente evadidos. Cuando el objeto de investigación resulta ser la supuesta evasión del impuesto al valor agregado su cómputo debe realizarse por períodos fiscales y no teniendo en cuenta el año calendario. No es válida la interpretación del recurrente en tanto que no ha tomado en consideración dos años consecutivos sino el comprendido entre un cierre de ejercicio y otro. (Interlocutoria) Expte.: 6348 “INCIDENTE DE EXTINCIÓN POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.348 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Aspectos – Material – Temporal – Principio de legalidad – Condición objetiva de punibilidad - IVA El monto evadido debe ser considerado bajo dos aspectos: el material, que es el que determina que no es posible acumular dos tributos para superar el monto previsto por la norma, y el aspecto temporal que refiere al ejercicio anual –ejercicio comercial para el caso de las personas jurídicas. No se puede considerar vulnerado el principio de legalidad cuando una interpretación expresa del art. 24.769 se configurará el delito de evasión simple siempre y cuando el monto evadido excediere la suma de cien mil pesos por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun cuando se tratare de un tributo instantáneo o de período fiscal anterior a un año. Si se trata de un período fiscal inferior a un año, como en el caso del IVA en que es mensual, habrá que sumarse todos esos períodos a lo largo de un año y si superan el monto legal ($ 100.000) no funcionará la condición que quita punibilidad al hecho (Villegas, Héctor Belisario , “Régimen Penal Tributario Argentino”, 2007, LL, p. 258.) (Interlocutoria) Expte.: 6348 “INCIDENTE DE EXTINCIÓN POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.348 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Períodos presuntamente evadidos – Cómputo A los fines dispuestos por el art. 2 de la ley 23.771 (régimen penal tributario) aplicado a la evasión tributaria del impuesto al valor agregado, el término ejercicio siempre es anual y corre entre las fechas de apertura y cierre para las personas jurídicas, mientras que es el año calendario para las personas físicas y sucesiones indivisas (CNCP sala IV, 21.02.00, Arrea Carlos A.) Cabe tener en cuenta que la empresa de referencia registre el cierre de su ejercicio el día 30 de junio de cada año calendario. En consecuencia, de las pruebas colectadas se encuentra probado que en el período en cuestión –julio de 1999 a junio de 2000- fuera evadida la suma precisada en autos, que supera la condición objetiva de punibilidad que establece el art. 1 de la ley 24.769. (Interlocutoria) Expte.: 6348 “INCIDENTE DE EXTINCIÓN POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.348 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP 52 LEY PENAL TRIBUTARIA – Extinción de la Acción Penal - Improcedencia No procede el planteo de extinción de la acción penal cuando, de conformidad con precedentes de la cámara, decidir si la reforma del código penal por la ley 25.990 constituye o no ley penal más benigna respecto del régimen anterior, es una cuestión que no puede ser considerada en abstracto (sino en concreto) y que depende de la interpretación y alcanza a que se le asigna el concepto secuela de juicio. En este orden de ideas, con anterioridad a la reforma mencionada esta alzada ya tenía dicho que el llamado a indagatoria es el primer acto procesal con virtualidad para interrumpir la prescripción de la acción penal (CFAMDP “Sporloisirs s/ Dcia. Inf. ley 22.362, Reg. 1943, T.X.F.96 Cabe tener en cuenta que el llamado a prestar declaración indagatoria se realizara en una fecha en la que, con fundamento en la postura amplia, la aplicación de la normativa anterior no coloca al imputado en una situación más ventajosa. Es decir, que se aplique o no la reforma al art. 67 del CP (Ley 25.990) la conclusión a la que se llega es la misma, esto es, la vigencia de la acción penal. (Interlocutoria) Expte.: 6348 “INCIDENTE DE EXTINCIÓN POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.348 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 1, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento - Improcedencia La decisión adoptada por el a-quo de ordenar el sobreseimiento del imputado por aplicación del art. 336 inc. 4to. del CPPN por considerar que su actuación no se puede calificar como delictiva debe ser revocada. Ello debido a que corresponde adoptar tal temperamento cuando no existan elementos de cargo que comprometan la situación procesal del imputado, circunstancias que, conforme el planteo del Ministerio Público Fiscal, no se verifican en la causa. (Interlocutoria) Expte.: 5228/1 “AFIP-DGI S/ DCIA INF. LEY 24.769 C/ URIBURU, QUINTANA MIGUEL PÍO POR INF. LEY 24.769 RAUCH” Registro: 9.370 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF de Azul LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento – Improcedencia – Estado de duda – Ausencia de mérito para el procesamiento A fin de que pueda llegarse a una resolución que permita sobreseer al imputado, fundado en las causa mencionadas en la resolución impugnada, se requiere certeza y no duda (CNCP, sala III, LL, 17.IX.01; f. 50.918; entre otros) No corresponde el sobreseimiento cuando el análisis del material probatorio que conforma la medida procesal dictada y las observaciones efectuadas por los representantes de la vindicta pública respecto de una serie de medidas probatorias que deberían ser adoptadas en la causa surge un estado de duda referido a la existencia misma del hecho y, como consecuencia de ello, también respecto de la responsabilidad del imputado en los hechos materia de investigación. En tal caso, corresponde pronunciarse por la ausencia de mérito para su procesamiento. (Interlocutoria) Expte.: 5228/1 “AFIP-DGI S/ DCIA INF. LEY 24.769 C/ URIBURU, QUINTANA MIGUEL PÍO POR INF. LEY 24.769 RAUCH” Registro: 9.370 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF de Azul Poder Judicial de la Nación 53 USO OFICIAL LEY PENAL TRIBUTARIA – Presentación de declaraciones juradas con montos inexactos o falsos – Sobreseimiento – Improcedencia – Medidas de prueba No procede dictar el sobreseimiento cuando la valoración realizada por el juez de grado se basa en elementos de convicción incorporados a la causa por la AFIP. Sin perjuicio de ello y sin dejar de lado el aporte dado por la documentación contable remitida por el personal de la firma, resultará necesario esclarecer los aspectos requeridos por la vindicta pública, a fin de dar sustento a la denuncia interpuesta por la AFIP, o en su caso desvincular definitivamente al imputado. Cebe encomendar al juez de grado que renueve esfuerzos a los efectos de colectar elementos de prueba suficientes que permitan acreditar, con el grado que renueve esfuerzos a los efectos de colectar elementos de prueba suficientes que permitan acreditar, con el grado de exigencia que la etapa procesal exige, la materialidad delictiva de los hechos, como así también el grado de reproche que se le atribuye al imputado, o en su defecto, cerrar la instrucción. (Interlocutoria) Expte.: 5228/1 “AFIP-DGI S/ DCIA INF. LEY 24.769 C/ URIBURU, QUINTANA MIGUEL PÍO POR INF. LEY 24.769 RAUCH” Registro: 9.370 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF de Azul LEY PENAL TRIBUTARIA – Acogimiento a un plan de pago – Suspensión del sumario En orden a la adhesión del contribuyente al régimen previsto por la ley 26.476, debe advertirse que la situación del contribuyente en relación a la deuda mantenida con la AFIPDGI, en lo que respecta al aprovechamiento indebido de reintegros en operaciones de exportación por los períodos 2002; 2004 y 2007, que fueran objeto de denuncia penal, posibilita, tal como lo informa la AFIP-DGI la suspensión del trámite del sumario (art. 3 de la ley 26.476, por aplicación la citada norma y de los arts. 1,2, 3, 7 inc. c y 18 de la RG.2650, de la AFIP-DGI) (Interlocutoria) Expte.: 5258/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN” Registro: 9.372 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Obtención Fraudulenta de beneficios fiscales - Extinción de la acción penal – Consumación A los fines de resolver sobre el planteo de extinción de la acción penal por el delito de obtención fraudulenta de beneficios fiscales por operaciones de exportación correspondientes a los períodos individualizados, para lo cual el magistrado tuvo en consideración el momento a partir del cual el hecho se encontraría consumado. Dicho momento consumativo se verifica con la exteriorización, por parte del organismo recaudador, del acto administrativo por el cual se reconocen las solicitudes de reintegro efectuadas por el contribuyente y que desde dicha fecha hasta el llamado a prestar declaración indagatoria no haya transcurrido el término máximo previsto por la figura, y que dicho llamado opera como causal interruptiva del plazo de prescripción. (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Ejercicio anual La circunstancia de que el impuesto se liquide y pague por mes calendario se debe al propio fin de la instrumentación, en virtud de tratarse de un impuesto de recaudación simple y 54 rápida, obedeciendo a la necesidad del Estado de recaudar con mayor periodicidad el impuesto en cuestión (IVA). Ello no implica atribuirle al período mensual de pago la calidad de ejercicio anual, cuando el propio ente recaudador exige a los contribuyentes que presenten anualmente una declaración jurada (CNCP causa “Ferrochio”, sala 1ra, 12.V.97.). El mismo criterio ha sido sustentado por la CNPE. Reg. 812/2001, entre otros. (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Impuesto al valor agregado – Liquidación mensual – Ejercicio anual - Relevancia Cuando se trata del impuesto al valor agregado que, salvo excepciones, debe liquidarse mensualmente (arts. 27 ley 23.549, t.o. Dec. 280/1997 y modif.); la Ley Penal Tributaria inequívocamente otorga unidad a las múltiples acciones que constituyen las distintas liquidaciones del impuesto al vencimiento de cada período mensual, que integran el ejercicio anual del contribuyente. La citada ley, más específicamente su art. 1ro. sanciona como un hecho único todos los actos de evasión de aquel tributo que se verifiquen dentro de un mismo ejercicio anual (CNPE, sala B., expte. 55.504, 20.VII.07, del voto del Dr. Hornos) (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Conducta consumativa Existen tipos penales en los que no sólo queda abarcada la conducta que lo consuma sino que, eventualmente, también abarcan las hipótesis de un número indeterminado de repeticiones de conducta consumativa dentro de idénticas o similares circunstancias. Una racional interpretación de los tipos muestra que en algunos casos la norma no abarca la reiteración de la conducta como una nueva conducta típica independiente sino como una mayor afectación del bien jurídico que se traduce en un mayor contenido del injusto de la única conducta típica, pues otra interpretación se presenta como absurda o aberrante (Zaffaroni, Eugenio Raúl- Alagia-Slokar, Derecho Penal Parte General, ed. Ediar, 2000, pág. 824). (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Evasión tributaria – Consumación Si bien la mecánica del impuesto puede dar a interpretar que el momento de comisión del delito se produce cuando la obligación tributaria se torna exigible, en el ilícito tributario en discusión la conducta no se agota con el acaecimiento del hecho imponible pues, para el caso, debe considerarse como fechas de comisión de los hechos aquellas en las cuales se produjo el vencimiento para las presentaciones de las declaraciones juradas y del ingreso de Poder Judicial de la Nación 55 USO OFICIAL los montos correspondientes al último mes del ejercicio anual en cuestión (CFAMDP “Incidente de prescripción, causa AFIP-DGI s/ Dcia. “Pesquera Solís SRL”, expte. 5.854, reg. 8297, T. XXXIX, F. 101). Por ello, y en atención a que el cierre del ejercicio anual del contribuyente operó ene. mes de junio de 2004 y que el auto que dispuso el llamado a prestar declaración indagatoria data del 13 de marzo de 2010, es manifiesto que no se ha operado la extinción de la acción penal respecto al impuesto al valor agregado –período fiscal 2004- de conformidad con lo normado por el art. 67 inc. b del CP. (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Obtención fraudulenta de beneficios fiscales – Consumación En relación a la prescripción del delito de obtención fraudulenta de beneficios fiscales por las operaciones de exportación de los períodos julio a diciembre de 2002 debe determinarse, primeramente, el momento a partir del cual el hecho en cuestión se encuentra consumado. La consumación supone la completa realización del tipo penal, pues la configuración del respectivo tipo dependerá de en qué medida el autor deba realizar su resolución criminal para alcanzarla (Zaffaroni, Eugenio Raúl; Alagia, Alejandro; Slokar, Alejandro “Derecho Penal, parte general”, Ediar, 1ro. ed. Bs. As., noviembre 2000, pág. 786) El art. 4to. de la Ley Penal Tributaria prevé una figura de peligro de afectación del bien jurídico tutelado por aquella norma, la cual se perfecciona con la obtención del reconocimiento, certificación o autorización para gozar de los beneficios fiscales, sin importar para la consumación del delito la utilización posterior de aquellos instrumentos. (Interlocutoria) Expte.: 5322/1 “INCIDENTE DE EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN” Registro: 9.389 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed.3, MdP LEY PENAL TRIBUTARIA – Medida cautelar – Improcedencia En orden al planteo del ministerio público de iniciar una actividad cautelar tendiente a recuperar los bienes que fueron producto del delito y garantizare el cumplimiento de una eventual sentencia condenatoria, solicitando la traba de un embargo preventivo. Ante los planteos formulados corresponde señalar que cuando fue sancionada la ley 23.771 (Régimen Penal Tributario) se dio inicio a la separación de los institutos sustantivos penales de la materia fiscal que hasta entonces se encontraban regulados por la ley 11.683 de procedimientos tributarios conjuntamente con las infracciones administrativas en el campo fiscal y asimismo, se eliminó de dicha ley los institutos penales que se encontraban legislados en esa normativa. Fue de este modo que se excluyeron de ellos regulaciones tales como la pena de prisión, reincidencia, insolventa fiscal fraudulenta, participación criminal, entre otras. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Necochea 56 LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente El régimen de la ley 23.771 se perfeccionó, posteriormente, a través de la ley 24.769 que así también eliminó la sanción administrativa de multa –artículo 6°- aplicable a los agentes de retención y percepción, desapareciendo de tal manera del régimen penal tributario la fijación de penas pecuniarias, quedando solamente como sanción económica la pérdida de beneficios dolosamente obtenidos en los casos de los arts. 2 inc. c, 3 y 4 del régimen actual. Asimismo, la ley 24.769 admite que, mientras se sustancian los procedimientos tendientes a obtener satisfacción del crédito fiscal, comenzado con la determinación de oficio o acto equivalente, a cargo de la Administración Federal de Ingresos Públicos, seguido por los procesos jurisdiccionales de revisión del acto (Tribunal Fiscal de la Nación; Cámara Federal Contencioso Administrativa; Justicia Federal; Cámara Federal de la Seguridad Social) se desarrolle el proceso penal tendiente a establecer la existencia de delitos tipificados en ella. Una interpretación de las leyes en cuestión y sus respectivas implicancias impone una solución que tienda a darles validez, razonamiento que lleva a concluir que cada jurisdicción es plenamente competente en su materia, sin que pueda tener ingerencia en la decisión de la otra. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Necochea LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente Sin perjuicio de que el CPPN se aplique a toda la materia penal nacional, incluida la ley 24.769, es función de los magistrados seleccionar ante un caso penal tributario las normas procesales o parte de ellas que sean congruentes para la aplicación del derecho sustantivo y no imponer la norma escrita para aplicar en una determinada etapa del proceso pero que no guarda coherencia con las particularidades del caso. Cabe advertir que en el sub examine el Estado, representado por la AFIP-DGI y en el caso de considerarlo oportuno puede asegurarse, a través de las medidas cautelares que considere necesarias, que los efectos del delito cuya investigación se promueve, no se consuman, pero ello en el marco del derecho administrativo fiscal. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Necochea LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente No corresponde la solicitud de una medida cautelar anticipada en el marco de actuaciones referentes a los institutos previstos en la ley 24.769 cuando la responsabilidad patrimonial de la conducta atribuida al causante (montos presuntamente evadidos del impuesto a las ganancias) se encuentra debidamente cautelada en el ámbito civil, motivo por el cual no corresponde tomar seguridad a ese mismo efecto en el proceso penal. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- Poder Judicial de la Nación 57 USO OFICIAL LEY PENAL TRIBUTARIA – Evasión simple – Pena - Sanciones administrativas En el caso de las actuaciones penales debe tenerse en cuenta que las pautas para la determinación de una medida cautelar se encuentren fijadas por el art. 518 del código ritual, entre las que se destacan la garantía de la pena pecuniaria establecida para el delito imputado, la indemnización civil que pudiera corresponder y las costas del proceso. Del art. 1ro. de la ley 24.769, en su modalidad de evasión simple como ilícito reprochado al presunto autor no surge condena pecuniaria alguna, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones previstas por el art. 17 de la misma ley. De todos modos, el art. 22 bis del CP establece que cuando el hecho delictivo ha sido cometido con ánimo de lucro se puede agregar a la pena privativa de la libertad una multa, aun cuando no esté especialmente prevista en el delito enrostrado, pero en ningún caso puede superar los noventa mil pesos. Asimismo, debe tenerse presente el diferimiento de las sanciones administrativas hasta tanto sea dictada la sentencia definitiva en sede penal, previsto por el art. 20 de la Ley Penal Tributaria. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -LEY PENAL TRIBUTARIA – Medidas para satisfacer el crédito fiscal – Vía pertinente En orden a los presupuestos para el reclamo de una medida cautelar en una causa por infracción a la Ley Penal Tributaria, es dable valorar que el fisco no se haya constituido en la causa como actor civil a fin de requerir indemnización, no resultando atendible la hipótesis de resguardar patrimonialmente una pretensión no ejercida, con el argumento de que se podría hacerlo hasta la oportunidad procesal prevista en el art. 90 del CPPN mientras que, por otra parte, lo que resulta objeto de deuda puede ser satisfecho con el procedimiento específico instituido a tal fin, en cuyo ámbito cuenta con los recaudos procesales pertinentes, tal como se ha procedido en el sub examine en orden a la acción civil. (Interlocutoria) Expte.: 6618 “MEDIDAS CAUTELARES (EN CAUSA AV. PTA. INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 9.418 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Procesamiento – Naturaleza – Presupuestos – Elementos de convicción – Corroboración en sede judicial Corresponde confirmar el auto de procesamiento recurrido en orden a que dicha resolución no requiere el grado de certeza propio de una sentencia que pone fin al proceso. No es posible ordenar una medida preventiva que no se encuentre autorizada por prueba incriminatoria que la avale y de por superada la sospecha inicial y que, por su resultado determine un estado intelectual no ya de certeza pero sí de probabilidad cierta, no sólo de la existencia del hecho materia de investigación sino también de la responsabilidad de la persona involucrada. Ello procede cuando la valoración del juez de grado resulta acabada y basada en elementos de convicción incorporados por la AFIP que han sido corroborados en sede judicial (Interlocutoria) Expte.: 6291 “AV. PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.419 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea 58 LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Elementos de convicción - Valoración Cabe destacar que en el caso no se haya tenido en cuenta una responsabilidad objetiva del contribuyente obligado al impuesto sino que el a-quo haya efectuado una valoración de los elementos de juicio acumulados a lo largo del desarrollo de la investigación, teniendo en consideración en cada uno de los hechos detallados, la existencia registraciones, de gastos a los que se denominó “gastos no gravados” y “alquileres y otros”, respecto de los cuales no fue exhibida la debida documental respaldatoria, registraciones de deducciones no admitidas en el impuesto a las ganancias (art. 88 inc. d de la ley 24.769). Tampoco deducciones personales en las declaraciones juradas que no resultan procedentes por superar el monto que prevé el art. 23.1 de la norma, entre otras maniobras que fueron minuciosamente detalladas en el auto de procesamiento recurrido. Debe tenerse en cuenta que se trata de un contribuyente individual, que se encuentra inscripto ante el organismo recaudador bajo una Clave Única de Identificación Tributaria quien tiene el poder de decisión sobre el giro comercial de la empresa unipersonal, resultando sujeto pasivo del impuesto a las ganancias como así también sujeto activo de la evasión. (Interlocutoria) Expte.: 6291 “AV. PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.419 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Elementos de convicción - Valoración Son relevantes las evidencias que conforman un cuadro presuncional lo suficientemente válido como para merituar la existencia de los hechos delictivos señalados y revelan por lo menos con un grado provisorio, la presencia de maniobras que tenían por objeto ocultar el verdadero giro del negocio de la actividad comercial, con lo que las declaraciones juradas de los respectivos tributos (léase impuesto a las ganancias, períodos fiscales 2003 y 2004) fueron realizadas ocasionando por lo pronto, y de conformidad a las conclusiones a las que se llegó en el peritaje contable obrante a fojas 122/ 134 un perjuicio al fisco nacional en los términos del art. 1 de la Ley Penal Tributaria como constitutivo del presunto delito de evasión simple de tributos nacionales. (Interlocutoria) Expte.: 6291 “AV. PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.419 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea LEY PENAL TRIBUTARIA –Evasión Simple - Embargo - Pautas En cuanto al embargo ordenado corresponde señalar que no existe norma alguna que ordene guardar relación proporcional entre dicho importe y el monto presuntamente evadido. Debe tenerse en cuenta que las pautas para la determinación de su monto se encuentran fijadas por el art. 518 del CPPN entre las que se destacan la garantía de la pena pecuniaria establecida para el delito imputado, la indemnización civil que pudiera corresponder, y las costas del proceso. Del art. 1ro. de la ley 24.769, en su modalidad de evasión simple como ilícito reprochado al presunto autor no surge condena pecuniaria alguna, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones previstas por el art. 17 de la misma ley. De todos modos, el art. 22 bis del CP establece que cuando el hecho delictivo haya sido cometido con ánimo de lucro se puede a la pena privativa de la libertad una multa, aun cuando no esté especialmente prevista en el delito imputado. (Interlocutoria) Expte.: 6291 “AV. PTA. INF. LEY 24.769” Registro: 9.419 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Necochea Poder Judicial de la Nación 59 USO OFICIAL NULIDAD – Improcedencia La falta de notificación de un la producción de un informe no trae aparejada la nulidad del acto por cuanto la falta de notificación invocada, en los términos del art. 167 inc. 3ro., máxime cuando el recurrente no ha demostrado en sus planes la imposibilidad de ulterior reedición de dicho examen. (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD – Improcedencia La sanción prevista en los arts. 258 y 259 del CPPN persigue el cumplimiento de formas tendientes a garantizar los derechos de las partes y en particular de la defensa del imputado, pero aquello resultará viable en la medida en que la inobservancia de dichas formas acareen un efectivo perjuicio a alguna de las partes en el proceso. La omisión de notificar a la defensa de la ordenación de un peritaje, como también de su resultado, si bien evidencia una irregularidad procesal que plantea el riesgo de afectar intereses tutelados por la ley, lleva a tener presente que ha sido atemperado el rigor de la concepción formalistica, resultando toleradas por la misma ley algunas inobservancias de rito, especialmente cuando no perjudican el ejercicio de la defensa o el debido cumplimiento de la labor acusatoria, o no contradicen los presupuestos o principios básicos del debido proceso (CNCP del voto del Dr. Fégoli, autos “Liard Villaggi, Jean Marc s/ recurso de casación”, sala II, fecha 27.VIII.02, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD – Improcedencia Al tratarse de un acto reeditable lleva al convencimiento de que no se han visto quebrantadas las normas que regulan el debido proceso, ni que haya existido afectación alguna al debido ejercicio del derecho de defensa en juicio (principios de inmediación, contradicción e igualdad de partes) y, en consecuencia, no existe vicio alguno que permita declarar la nulidad del informe en cuestión. Toda declaración de nulidad debe ir precedida de la configuración de un perjuicio para el imputado como presupuesto ineludible para tan grave sanción procesal (autos incidente de nulidad solicitado por el Dr. Diego Urdampilleta en autos 30.215, reg. 5.737, T. XXVII, F.29) No cabe una alegación genérica de violación al derecho de defensa sin precisar qué aspecto ha sido vedado por la ausencia de exhibición. La disposición de la nulidad por la nulidad misma conculca una serie de principios procesales cuyo cumplimiento debe ser garantizado (CFAMDP “Incidente de nulidad” en causa “Av. Pta inf. art. 292 del C.P.”, reg. 8.8.60, TXLI, F. 241, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 6309 “AV. PTA. INF. LEY 22.362 Y 11.723” Registro: 9.339 – 07/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos Ante los agravios que cuestionan que la sentencia apelada interpreta arbitrariamente el régimen del domicilio fiscal cabe señalar que el organismo fiscalizador limitó su proceder a cumplimentar los recaudos exigidos por la Ley de Procedimiento Tributario –ley 11.683-, 60 aplicable al su examine, la cual regula el domicilio fiscal, estableciéndose que es en dicho domicilio donde deben dirigirse las notificaciones en sede administrativa, disponiendo además que producirá en el ámbito administrativo los efectos del domicilio constituido. (Interlocutoria) Expte.: 6462 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.334 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 3, MdP NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos – RG 2109/2006 La Resolución General 2109/2006, además de poner en cabeza de los contribuyentes la obligación de denunciar su domicilio fiscal (art.1) establece en su art. 9 que una vez denunciado subsistirá a todos los efectos legales, mientras no se comunique su cambio en las condiciones establecidas en dicha resolución general y en tanto no sea impugnado por la AFIP. En relación al domicilio opcional, la RG 2109/2006 lo regula en los arts. 11 a 13, destinado a grandes contribuyentes nacionales, indicando una serie de pasos que debe llevar a cabo el responsable para que ese domicilio sea válido, como presentar una nota ante el organismo fiscal con un modelo aprobado en el anexo I, dentro del plazo legalmente establecido. (Interlocutoria) Expte.: 6462 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.334 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 3, MdP NULIDAD – Improcedencia - Domicilio Fiscal – Ámbito administrativo – Efectos – Art. 3 ley 11.683 No cabe hacer lugar al agravio cuando no surge acreditado que el contribuyente haya cambiado su domicilio conforme los recaudos exigidos por la legislación fiscal, además tampoco ha notificado tal cambio de acuerdo a lo establecido en el tercer párrafo del art. 3 de la ley 11.683. En tal contexto, resulta falaz la afirmación de que el a-quo aplica al mismo tiempo la normativa administrativa y penal, ya que tal afirmación implica confundir el procedimiento estipulado por la Ley de Procedimiento Fiscal 11.683 con principios tanto del derecho administrativo como el penal, por cuanto el domicilio constituido no se desconoce sino que posee distintos efectos que el fiscal, tal como lo señaló el a-quo. (Interlocutoria) Expte.: 6462 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.334 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 3, MdP NULIDAD – Improcedencia - Agravios – Insuficiencia Los agravios vertidos carecen de entidad suficiente para privar de validez el acto cuestionado cuando éste no posee vicio alguno como para revocarlo, cuando fue dictado por el juez de grado ajustándose a derecho. No cabe, en tal sentido la posibilidad de decretar la nulidad por la nulidad misma (CFAMDP “Incidente de nulidad” Reg. 8.773, T. LI, F. 99) En tal caso, no se encuentra vulnerada la garantía constitucional alegada. (Interlocutoria) Expte.: 6462 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.334 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed. 3, MdP Poder Judicial de la Nación 61 USO OFICIAL NULIDAD – Recurso de apelación – Vía incidental – Tratamiento conjunto – Doble Instancia Ante el planteo de nulidad formulado por la defensa y, subsidiariamente el recurso de apelación contra el auto de procesamiento dictado, en lugar de haberse concedido tales recursos en el expediente principal y en el incidente de nulidad respectivamente, el a quo decidió concederlos en el incidente de nulidad. Por ello, y en aras de salvaguardar el derecho de defensa en juicio y garantizar la doble instancia procesal, corresponde tratar ambos recursos en la misma resolución. No obstante, corresponde hacer saber al a-quo que para el caso de concederse un determinado recurso de apelación éste deberá ser tramitado en el correspondiente expediente y/o incidente. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP NULIDAD – Improcedencia - Autoincriminación Ante el agravio consistente en la conculcación de la garantía constitucional de inocoercibilidad de la declaración contra uno mismo (arts. 18, 28 y 75 inc. 22 de la CN) en tanto la medida dispuesta y su efectivización han producido una situación perjudicial de auto incriminación, debiendo ser alcanzados con la sanción de nulidad tanto el acto original como sus consecuencia, corresponde señalar que toda declaración de nulidad consiste en privar de eficacia a un acto procesal. Tal sanción es la consecuencia de hallarse impedido de producir los efectos previstos por la ley, al alojar en sus elementos estructurales vicios que terminan desnaturalizándolo (CFAMDP “Incidente de nulidad” Reg. 8773, T. LI F. 99, entre otros) En tal contexto debe analizarse si los argumentos esgrimidos por el recurrente revisten una entidad suficiente como para habilitar la declaración de la nulidad propiciada por el apelante. Es preciso, de tal modo, determinar si el aporte de la documental por parte de la encartada, constituye una flagrante vulneración al principio constitucional de no autoincriminación previsto por el art. 18 de la CN en la cual reza que nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo. (Interlocutoria) Expte.: 6024 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 9.374 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro. 1, MdP NULIDAD - Improcedencia A los fines de verificar la procedencia o no de la nulidad debe partirse de la premisa de que en materia de nulidades debe primar un criterio restrictivo. Sólo cabe pronunciarse por la anulación de actuaciones cuando exista un derecho o un interés legítimo lesionado, de modo que cause un perjuicio irreparable, más no cuando exista una finalidad práctica para su admisión. (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -- 62 NULIDAD – Improcedencia – Trascendencia sobre las garantías esenciales La nulidad por vicios de forma carece de existencia autónoma dado el carácter accesorio e instrumental del derecho procesal. Su procedencia requiere, como presupuesto, que el acto impugnado tenga trascendencia sobre las garantías esenciales de la defensa en juicio o se traduzca en la restricción de algún otro derecho. De otro modo. La sanción de nulidad aparecería respondiendo a un formalismo vacío que va en desmedro de la idea de justicia y de la propia solución de las causas, en lo que también está interesado el orden público (CNCP Sala II, autos “Cornejo Torino, Jorge Antonio s/ recurso de casación”, fallos 323: 929 y 325: 1404) (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD – Improcedencia – Perjuicio Quien impetra la declaración de nulidad debe demostrar su interés en obtener tal declaración, esto es, el perjuicio que el acto presuntamente inválido le deparó. Por ello se improcedente la declaración de nulidad si quien la solicita no demuestra la existencia tanto de un interés personal cuando del perjuicio que le ha ocasionado el acto presuntamente irregular, ya que la respectiva resolución invalidatoria debe responder a un fin práctico, pues resulta inconciliable con la índole y función del proceso la nulidad misma, o para satisfacer un mero interés teórico (CNCP, sala II, autos “Fundación Universalidad Nacional de La Rioja”, causa nro. 4756, 14.VI.04, entre otras) (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD - Improcedencia - Perjuicio – Representación de un resultado distinto El principio rector en materia de nulidades exige, aun para el caso en que se invoquen nulidades de carácter absoluto, la demostración del concreto perjuicio que pudo inferirle el presunto vicio de procedimiento y de la solución distinta que pudo alcanzarse en el fallo si no hubiese existido tal defecto, a fin de evitar declaraciones de nulidad por el solo interés de la ley y con carácter meramente académico. Quien persigue una declaración de nulidad debe desarrollar en forma precisa y completa las razones que a su criterio justifican la invalidez de los actos objetados, no pudiendo ser sustentada en la genérica invocación de la violación de la defensa en juicio (CNCP sala IV, causa nro. 1281 “Torres, Alejandro Luís y otros s/ Recurso de casación” Reg. Nro, 2109, 5.X.99). (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD - Improcedencia – Perjuicio efectivo No procede la nulidad cuando el recurrente debe haber alegado cuál ha sido el efectivo perjuicio ocasionado al derecho de defensa de su pupilo sobre la controversia suscitada entre el fiscal y el juez acerca de los hechos, resultando dicho pedido de nulidad por la nulidad misma, y su declaración en este caso significaría una declaración teórica y un Poder Judicial de la Nación 63 USO OFICIAL dispendio jurisdiccional innecesario al reeditar actos ya cumplidos para llegar a idénticos resultados (CSJN “Mattei, fallos 272: 188) Al contar con los fundamentos jurídicos mínimos necesarios y suficientes resulta un acto judicial claramente válido. (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD – Improcedencia – Principio de celeridad procesal La declaración de nulidad sin entidad suficiente termina violentando el principio de celeridad procesal, que ha sido consagrado por el PIDCyP en su art. 14.3 c que establece que toda persona acusada de un delito tendrá derecho a ser juzgada sin dilaciones indebidas. Toda persona tiene derecho a ser oída dentro de un plazo razonable (art. 8.1 de la CADH). Dicha garantía cobra virtualidad desde el momento en que la persona es sometida a la autoridad estatal, con el fin fe hacerle saber los cargos que sobre ella se ciernen pues recién allí, en el acto de prestar declaración indagatoria, se erige la formal imputación en su contra. Es éste el dies a-quo a partir del cual debe computarse el tiempo razonable (CNCP, sala II, autos “Cornejo Torino. Jorge Antonio s/ Recurso de Casación”). (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -NULIDAD – Improcedencia – Principio de progresividad – Derecho a un pronunciamiento judicial en tiempo razonable El principio de progresividad, como el de preclusión, reconocen su fundamento en la necesidad de lograr una administración de justicia rápida dentro de lo razonable, evitando así que los procesos se prolonguen indefinidamente. Pero además, y esto es esencial, atento a los valores que entren en juego en el juicio penal, obedecen al imperativo de satisfacer una exigencia consustancial con el respeto debido a la dignidad del hombre, cual es el reconocimiento del derecho que tiene toda persona a liberarse del estado de sospecha que importa la acusación de haber cometido un delito, mediante una sentencia que establezca, de una vez y para siempre, su situación frente a la ley penal. (Interlocutoria) Expte.: 6372/1 “INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL DEFENSOR OFICIAL” Registro: 9.412 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa Los argumentos del recurrente carecen de peso suficiente a los fines de la declaración de nulidad incoada cuando no se ha visto vulnerado el principio de congruencia ni el derecho de defensa. El principio de congruencia impone que los actos fundamentales del proceso sean realizados sobre la misma plataforma fáctica. Es decir que debe existir una identidad objetiva entre el requerimiento fiscal, acto éste que ciñe el objeto procesal, el llamado a indagatoria como así también el auto de procesamiento en la etapa de instrucción. Mientras no varíen las condiciones fácticas que determinaron el objeto procesal y en lo sustancial la diferente adecuación típica tenga por sustento aspectos objetivos de las figuras 64 penales susceptible de ser aplicados a hechos que no sean compatibles no existe vulneración a la defensa en juicio. La violación al derecho de defensa se produce en todo lo que signifique una sorpresa para quien se defiende, en el sentido de un dato con trascendencia en él, sobre el que el imputado y su defensor no se pudieron expedir, y que no pudieron cuestionar y enfrentar probatoriamente. Ello configura un ataque al debido proceso (Interlocutoria) Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa – Encubrimiento Debe tomarse en consideración que de la simple lectura de la declaración indagatoria se pueda advertir que el a quo, al anoticiarle al encartado en hecho ilícito que se le enrostraba haya hecho una descripción clara de todo el suceso fáctico investigado en autos. Cabe tener en consideración que la conducta descripta en la declaración indagatoria abarque al tipo penal previsto pro el art. 277 1ro. “C”. El haber hecho contacto entre las partes de la operación y el haber desempeñado el papel de intermediario en una operación de compraventa de un vehículo automotor robado satisface los requerimientos fácticos para permitir al imputado su defensa material acerca del delito de encubrimiento. (Interlocutoria) Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Variación – Derecho de defensa Al existir identidad fáctica entre el hecho endilgado en la indagatoria y el descripto en la decisión de mérito, sumado a que los referidos hechos fueran puestos correctamente en conocimiento del imputado durante la sustanciación de la causa el objeto procesal no ha sido adulterado y por lo tanto es dable advertir violación al principio de congruencia, ya que el recurrente tuvo conocimiento del hecho que motivaba la acusación en la que habría de motivar la defensa de su asistido. (Interlocutoria) Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores PRINCIPIO DE CONGRUENCIA – Objeto procesal – Nulidad - Improcedencia La declaración de nulidad consiste en privar de eficacia a un acto procesal como consecuencia de hallarse impedido de producir los efectos previstos por la ley, al alojar en sus elementos estructurales vicios que terminan desnaturalizándolo. No procede cuando el recurrente, en su recurso, no formula un planteo con entidad suficiente como para privar de validez el auto cuestionado, ya que del análisis efectuado surge que no existe vicio alguno que motive la declaración de nulidad, ya que fue dictado por el juez de grado ajustándose a derecho. No procede en tal concepto declarar la nulidad por la nulidad misma (CFAMDP “Incidente de nulidad” Reg. 8773, T. LI, F. 99, entre otros) (Interlocutoria) Poder Judicial de la Nación 65 USO OFICIAL Expte.: 6114 “MENDOZA MAMANI, SABINO DANIEL S/ INF. ART. 296 EN FUNCIÓN DEL 292 CP EN VALERIA DEL MAR” Registro: 9.410 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Calificación Procede considerar que el hecho imputado por el cual se encuentra firme el procesamiento haya sido calificado como contrabando de exportación agravado por la naturaleza de la mercadería (estupefaciente) en grado de tentativa (art. 866 en función del 864 inc. d y 871 del Código Aduanero) en concurso real con la tenencia de estupefacientes con fines de comercialización. Debe considerarse asimismo que el juez haya dispuesto el sobreseimiento parcial por el delito de guarda de semillas utilizables para producir estupefacientes bajo la modalidad atenuada prevista en el anteúltimo párrafo del art. 5to. inc. c de la ley 23.737 por resultar dicha conducta atípica; y lo mismo sucedió en relación a la presunta tenencia de documentos de terceras personas (art.33 inc. c de la ley 17.671). Una vez establecido ello, debe pasar a considerarse cuáles son los presupuestos que deben tenerse en cuenta para llegar a una resolución sobre lo que constituye el thema decidendum. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Ley 24.390 – Plazo Respecto del límite temporal que establece la ley 24.390 debe advertirse que no opera automáticamente sino que, al finalizar los dos años deberá analizarse la razonabilidad y proporcionalidad de la medida cautelar teniendo en cuenta las particularidades del caso. El plazo de la prisión preventiva no puede establecerse en forma abstracta. El cumplimiento de los plazos establecidos por el art. 1 de la ley 24.390 no conlleva a la finalización automática de esa medida cautelar, quedando la determinación del plazo razonable sujeta a la apreciación judicial, sobre la base de las circunstancias concretas del caso y las normas procesales que rigen el instituto de la excarcelación (CSJN “Firmenich, Mario, 28.VII.87; “Bramajo, Hernán!, 12.IX.96 y “Guierrieri, Pascual Oscar s/ Legajo de prórroga de Prisión Preventiva”, disidencia de la Dra. Carmen Argibay, del 11.XII.07) (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Plazo razonable – Excepcionalidad – Complejidad de la investigación La Comisión IDH consideró que el plazo razonable para la prisión preventiva no puede ser establecido en abstracto y, por lo tanto, el período de dos años establecido por el art. 379.6 del CPPN y en la ley 24.390 no corresponde en forma literal a la garantía del art. 7.5 de la Convención Americana. La duración de la prisión preventiva no puede ser considerada razonable en sí misma solamente porque así lo establece la ley. La razonabilidad debe estar fundada en la prudente apreciación judicial (Informe 2/97 de la Comisión ADH) Se establece así, expresamente, la posibilidad de una prórroga excepcional de la prisión preventiva una vez transcurrido el plazo de dos años cuando la duración de la investigación encuentre fundamento en la complejidad de las actuaciones. (Interlocutoria) 66 Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Pluralidad de imputados – Derecho al recurso La pluralidad de imputados y la multiplicidad de delitos que son objeto de la investigación constituyen indicios que permiten inferir que la dilación de la instrucción ha sido razonable y no se encuentra motivada en una demora atribuible al órgano jurisdiccional. También debe tenerse en cuenta que el hecho de asegurar a cada uno de los encartados su derecho al recurso, cuestión que no debe jamás valorarse en contra del imputado, trae como consecuencia que la investigación se haya prolongado superando el tiempo que establece el código de procedimientos. Es decir, no obstante que no sea posible atribuir a las partes la extensión de la investigación, sí debe advertirse que por el sistema recursivo que el código ritual prevé para la etapa de investigación, los plazos de hacen de difícil cumplimiento y más aun cuando se está en presencia de una investigación compleja (pluralidad de hechos, de imputados, dificultad probatoria). (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal Dentro de los plazos que permite la ley para prorrogar la vigencia de la medida cautelar en cuestión, la excarcelación concedida debe revocarse no sólo porque la complejidad de las actuaciones motivaron la duración que el proceso lleva hasta la fecha, sino también porque no han desaparecido los peligros procesales que la justifican, sumado a la situación de que los procesamientos que se han dictado en su contra constituyen un juicio de probabilidad suficiente como para fundar la apertura de un juicio oral respecto de los hechos que son objeto de la investigación. Más allá de la crítica que puede formularse respecto de la exclusión que realiza la ley 24.390 en su art. 11 respecto de ciertas actividades ilícitas, corresponde que se excluya – conforme lo solicitado por el fiscal- por analogía los hechos que se imputan al encausado, pues sería vulnerada la prohibición de utilizar la analogía en materia penal y más aun, cuando se la utiliza en contra del imputado (in malam partem). Por tal motivo, extender una excepción de dudosa constitucionalidad a otros supuestos resultaría violatorio de principios de raigambre constitucional –estricta legalidad, presunción de inocencia, igualdad. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Obstaculización de la investigación – Valoración Para que la prisión preventiva resulte razonable, y en el caso, pueda prorrogarse, debe fundarse en el peligro de fuga del imputado o en la posibilidad de que éste obstaculice el desarrollo de la investigación; es decir, sólo puede considerarse justificada siempre que se encuentren vigentes todos sus presupuestos. Poder Judicial de la Nación 67 USO OFICIAL Toda consideración sobre el peligro de que el encartado pueda frustrar la producción de la prueba y en consecuencia el desarrollo de la investigación carece de relevancia cuando la investigación se encuentra concluida y no han quedado pruebas pendientes de producción, con lo cual el peligro ha desaparecido. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Gravedad de los hechos Respecto a la posibilidad de que el imputado se sustraiga de la actuación de la justicia debe considerarse que la gravedad de los hechos imputados debe valorarse como un presupuesto que juega a favor de la hipótesis por la cual se entiende que el imputado intentará evadir la acción de la justicia; esto es, la expectativa de sufrir una pena de semejante magnitud se erige como un indicio concreto para fundar el peligro procesal. En atención al máximo estipulado para el delito de contrabando de exportación agravado por la naturaleza de la mercadería (estupefaciente) en grado de tentativa, teniendo además en cuenta que concurre realmente con el de tenencia de estupefacientes con fines de comercialización, puede afirmarse que la gravedad de los hechos impide razonablemente inferir que en el caso de recaer condena ésta pueda ser de ejecución condicional. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Peligro procesal – Procesamientos previos – Valoración Debe tenerse en cuenta que se encuentran firmes dos procesamientos respecto del imputado, en virtud de los cuales el camino a seguir sería la elevación a juicio con premura, en atención a los plazos que han transcurrido no sólo de instrucción sino teniendo, especialmente en cuenta el tiempo que el encartado estuvo bajo el régimen de la prisión preventiva. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Arresto domiciliario - Naturaleza - Diferencias Si bien desde un punto de vista técnico jurídico no existe diferencia entre la prisión preventiva y el arresto domiciliario, pues ambos institutos serían claras limitaciones al principio de inocencia que resultan de la práctica jurisdiccional como consecuencia de un proceso que busca asegurar su efectividad minimizando los peligros procesales, lo cierto es que, materialmente no podemos igualar los efectos negativos del cumplimiento de la prisión preventiva en una institución carcelaria con las que resultan de su morigeración (el arresto domiciliario). Si bien no pueden equipararse este tipo de alternativas con el goce de libertad, los beneficios que acarrean para una persona que atraviesa un proceso penal resultan patentes; por ello, respetando los principios de excepcionalidad y proporcionalidad que gobiernan el instituto de la prisión preventiva corresponde considerar que la morigeración analizada es otro argumento que hace a la razonabilidad de la medida cautelar. 68 (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP PRISIÓN PREVENTIVA – Prórroga – Circunstancias del caso Corresponde hacer lugar a la prórroga de la prisión preventiva que establece la ley 24.390 analizada en relación al caso concreto, debiendo tener en consideración la premura necesaria para el trámite del expediente. (Interlocutoria) Expte.: 6047/6 “CESE DE PRISIÓN PREVENTIVA RESPECTO DE HÉCTOR LUÍS SENAS” Registro: 9.358 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF 3, MdP RECURSO DE CASACIÓN – Examen de admisibilidad La cámara debe hacer un examen de admisibilidad de los recursos de casación interpuestos conforme lo normado por el art. 464 del CPPN. Es facultad del tribunal de mérito efectuar una primera revisión del recurso a fin de examinar si en su interposición se han observado las condiciones formales que la ley prevé, pero su decisión no se ciñe sólo al recuerdo de esas exigencias, pues puede avanzar sobre las condiciones de admisibilidad, impidiendo el progreso del trámite cuando de su estudio surge la improcedencia de la vía recursiva (CNCP, sala II: David, Fégoli, Vergara, causa 41, “Duarte de la Cruz – Recurso de queja”). El a.-quo debe abstenerse, al conceder el recurso, de cualquier consideración sobre el fondo (CNCP, sala III, Casanovas, Tragant, Riggi, causa nro. 76 “Álvarez, Domingo Vicente s/ Recurso de Casación”, 30.III.94, Reg. 100 bis. (Interlocutoria) Expte.: 6088/4 “SR. DEFENSOR OFICIAL S/ INTERPONE RECURSO DE CASACIÓN EN C. 6088/3” Registro: 9.332 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN – Improcedencia – Limitación objetiva – Sentencia definitiva No procede el recurso de casación –a tenor de lo normado en el art. 457 del CPPN- cuando la resolución puesta en tela de juicio no es definitiva ni se trata de un auto que ponga fin a la acción o a la pena. Los autos que rechazan nulidades procesales y cuya consecuencia para el imputado es la obligación de seguir sometido a proceso no revisten el carácter de sentencia definitiva o de algunos autos equiparables a que alude el art. 457 del CPPN (CNCP, sala II, 26.VI.01, C. 3325 “Ledo, Ricardo”) El nuevo ordenamiento procesal establece en su art. 457 una limitación objetiva para la procedencia del recurso casatorio que, en lo sustancial, exige que se trate de hipótesis que revistan la calidad de sentencia definitiva o equivalente, entre las que no se encuentra la cuestionada en el sub examine (CNCP, sala III, 31.X.01, c. 3.644, “Furlong, Jorge A.” (Interlocutoria) Expte.: 6088/4 “SR. DEFENSOR OFICIAL S/ INTERPONE RECURSO DE CASACIÓN EN C. 6088/3” Registro: 9.332 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -- Poder Judicial de la Nación 69 USO OFICIAL RECURSO DE CASACIÓN – Improcedencia – Limitación objetiva – Sentencia definitiva El código procesal establece a través del art. 457 una limitación objetiva para la procedibilidad del recurso de casación, fundado en la naturaleza del pronunciamiento que sustancialmente exige que se trate de los supuestos que revistan el carácter de sentencia definitivita o equiparable a ella por sus efectos: los autos que pongan fin a la acción, a la pena, o hagan imposible que continúen las actuaciones o denieguen la extinción, conmutación o la pena, o hagan imposible que continúen las actuaciones o denieguen la extinción, conmutación o suspensión de pena (CNCP, sala III, Dr. Antonio H. ArranzFiscal ante la CFde Comodoro Rivadavia s/ Recurso de queja”). (Interlocutoria) Expte.: 6088/4 “SR. DEFENSOR OFICIAL S/ INTERPONE RECURSO DE CASACIÓN EN C. 6088/3” Registro: 9.332 – 07/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -- RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Agravios Debe señalarse que ante la resolución de la CNCP que dispone revocar la resolución de esta cámara que revoca el sobreseimiento dictado, haciendo lugar al recurso de casación interpuesto, que la cámara se encuentra obligada por disposición legal a fallar de acuerdo a los agravios que fueran expuestos en la oportunidad de solicitar la intervención de la alzada, en virtud del principio de congruencia que debe existir entre lo que se peticiona y lo que se resuelve. (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío - Procesamiento – Prisión Preventiva – Libertad de los imputados Antes de tratar la cuestión presentada es necesario dejar a salvo el criterio adoptado por la cámara en diferentes oportunidades siguiendo los lineamientos trazados por la sala II de la CNCP en los autos “Blaustein, Marcelino s/ Recurso de casación”, donde el tribunal señaló que el dictado de la prisión preventiva del imputado en la instancia inicial se halla cubierto del embate casatorio y los agravios relativos a la libertad de los imputados pueden encontrar como vía de análisis específico la instancia excarcelatoria (CNCP autos “Incidente de apelación en causa nro. 13.912 Av. Pta. Inf. ley 26.364” reg. 9112, T. XLIII, F. 49, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Excarcelación - Requisitos La revisión del dictado originario de la prisión preventiva –art. 312 del CPPN.- debe hacerse con criterios en cierto modo diferentes a los que disciplinan el análisis de los requerimientos de excarcelación fundados en una interpretación normativa distinta. En esa línea, la medida cautelar aplicada inicialmente en relación con los presupuestos del procesamiento responde a estándares menos exigentes que aquellos que sirven de base para su prolongación durante el avance del proceso y la investigación de cara al recurso casatorio. (Interlocutoria) 70 Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN – Reenvío – Prisión Preventiva – Fundamentos – Motivos de agravio Para evaluar la legitimación de la prisión preventiva ha de ponderarse en primer lugar los fundamentos de su dictado, que han de estar claramente vinculados con los fines que persigue esa restricción de derechos de acuerdo a los criterios de investigación inicial antes mencionados, relacionados a la complejidad del caso, la gravedad de la pena en expectativa y la actuación precedente del imputado (CNCP autos “Blaustein, Marcelino s/ Recurso de casación”, sala II, reg. 17.184) Es necesario aclarar que en la parte dispositiva de la resolución de la CNCP se resuelve anular el punto II del decisorio adoptado por esta cámara por el cual se había dispuesto tanto el procesamiento como la prisión preventiva. Conforme lo allí resuelto, el alcance de la nulidad se circunscribe a la prisión preventiva (punto III segundo párrafo) surgiendo de ello que tanto el procesamiento como el embargo se mantienen inconclusos, motivo por el cual sólo corresponde avocarse a tratar lo referente a la prisión preventiva, tendiendo en consideración para ello los motivos de agravio que sustentarán el recurso de conformidad con lo establecido por el art. 438 del CPPN. (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal Incurre en un defecto de fundamentación el recurso de casación que no trató directamente la imposición de la prisión preventiva, habiendo asimismo omitido el tribunal toda valoración acerca de la posibilidad de que en caso de recuperar su libertad el imputado pudiera fugarse o entorpecer el curso de la investigación, de conformidad con el artículo 319 del ordenamiento formal. Debe tenerse en cuenta que de los antecedentes del legajo surge que el delito reprochado provisoriamente a la encartada haya sido el de tenencia de estupefacientes con fines de comercialización (art. 5 inc. c de la ley 23.737). En estas condiciones, la situación de la encartada se encuentra al margen de las hipótesis excarcelatorias que establecen el art. 316 y 317 del CPPN. A la misma medida se llega si se tiene en cuenta que las pautas contenidas en el art. 319 del CPPN y el reciente fallo revocatorio de la CSJN (“Díaz Bessone”, D. 352 XLV, 30.XI.10) donde sostuvo que los argumentos expuestos por la CNCP, al considerar que el encausado no intentará eludir la acción de la justicia, no se condicen con el deber de cuidado que recae sobre los magistrados quienes deben impedir o neutralizar cualquier posibilidad de fuga, así como también el posible entorpecimiento de la investigación. (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal En atención al criterio sostenido por la CSJN en el fallo “Díaz Bessone” (D. 352 XLV, 30.XI.10) corresponde el dictado de la prisión preventiva, toda vez que se motiva sobre la Poder Judicial de la Nación 71 USO OFICIAL base de presunción de peligro procesal debidamente fundada en las pautas establecidas por los arts. 316, 319 y cncdtes. Del CPPN. Sobre el punto, en el caso concreto, teniendo en cuenta la escala penal prevista en abstracto, a la luz de las características del hecho ilícito que se le imputa a la imputada, conforman pautas objetivas de valoración en los términos obstativos del art. 319 CPPN y 14 del CP. Corresponde señalar además que de las circunstancias particulares de la causa sea factible estimar la presencia de riesgo procesal, por la normativa procedimental , circunstancias que llevan al convencimiento de que es una función propia del juez de primera instancia o de esta cámara. (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECURSO DE CASACIÓN - Reenvío – Prisión Preventiva – Excarcelación – Improcedencia – Circunstancias – Valoración – Riesgo procesal Cabe tener en cuenta que el máximo de la sanción prevista para el delito materia de investigación supere el monto establecido por el art. 316 del CPPN y la gravedad de los hechos impida, razonablemente, inferir que en el caso de recaer condena, ésta pudiese ser de ejecución condicional. En este contexto se sostiene la presunción fundada que la encartada, en caso de obtener su libertad, intentará eludir la acción de la justicia (índice de riesgo procesal) en los términos del art. 319 en función de los arts. 316 y 317 del CPPN. Corresponde mencionar que en el estadio procesal del expediente la libertad de la encausada podría poner en juego la producción de prueba que resulta trascendental para el esclarecimiento del hecho ilícito atribuido, con lo cual existe un serio peligro de que se interfiera en la investigación mediante cualquier tipo de operación que perjudique el normal desenvolvimiento de la producción de prueba. Tal ha sido el temperamento adoptado a la hora de interpretar los alcances de la doctrina que surge de la CNCP (plenario 13, “Díaz Bessone” y la hermenéutica que debe hacerse de los arts. 316, 317, 319 del CPPN) (Interlocutoria) Expte.: 6353 “GUEVARA, VERÓNICA ELENA S/ REC. DE CASACIÓN” Registro: 9.353 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: -RECUSACIÓN – Requisitos – Naturaleza - Improcedencia El fundamento de la recusación consiste en preservar la mejor administración de justicia cuyo ejercicio independiente e imparcial es uno de los elementos del debido proceso. No se puede dejar de lado que estas mismas garantías del debido proceso tornan obligatorio que la recusación también tenga sus debidas limitaciones, con respecto a la celeridad judicial y a la eliminación de ciertas articulaciones con respecto a la celeridad procesal y a la eliminación de ciertas articulaciones que podrían configurar un abuso del proceso, debiendo entenderse que toda recusación debe encontrarse lo suficientemente fundada para que pueda ser debidamente planteada. (Interlocutoria) Expte.: 6348/4 “INCIDENTE DE RECUSACIÓN EN C. 6348” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Comparato - Bava Procedencia: Juz. Fed. De Necochea 72 RECUSACIÓN – Requisitos – Naturaleza - Improcedencia No pueden ser motivo de recusación las opiniones de los jueces vertidas en ocasión de sus sentencias (CSJN fallos 240: 123) o en sus resoluciones (CSJN fallos 246: 159). Las opiniones vertidas por los magistrados en la debida oportunidad procesal sobre puntos sometidos a su consideración de ningún modo implican prejuzgamiento, toda vez que no se trata de opinión anticipada sino directa y claramente el cumplimiento del deber de proveer a las cuestiones pendientes (CSJN fallos 240: 124, entre otros) (Interlocutoria) Expte.: 6348/4 “INCIDENTE DE RECUSACIÓN EN C. 6348” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Comparato - Bava Procedencia: Juz. Fed. De Necochea RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones La obligación de liquidar las divisas provenientes de las exportaciones tiende a resguardar el interés general y el orden público económico en particular, a través del equilibrio entre los bienes que egresan del territorio y las divisas que constituyen su contrapartida cuyo efectivo ingreso al circuito económico se procura asegurar. El régimen penal cambiario no se compone ni es solamente constitutivo del control de cambios sino que se integra también al conjunto de normas de derecho público y naturaleza penal que tipifican las conductas ilícitas y prevén la responsabilidad en relación a los sujetos que intervienen en operaciones cambiarias, integrándose de tal manera dicho régimen con la Ley Penal Cambiaria, el Código Penal y Procesal Penal. (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Principios aplicables Además de la Ley Penal Cambiaria, el Código Penal y Procesal Penal, resultan aplicables los principios generales del derecho penal (presunción de inocencia, aplicación retroactiva de la ley penal más benigna, in dubio pro reo, etc) resultando plenamente aplicables a la materia cambiaria, no existiendo ningún argumento jurídico valedero para justificar dicho apartamiento, ni para tolerar que el Estado prescinda de garantías de jerarquía constitucional bajo la excusa de que lo que se busca es preservar el valor de la moneda (Saravia Frías, Bernardo-Mazzinghi, Marlos “La Ley Penal Cambiaria y los Principios del Derecho Común”, LL, 2008-F-1364) (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones – Analogía – Límites – Apreciación judicial El cuestionamiento acerca de si la figura cuestionada es de tipo penal estricto, ya que si bien reúne los requisitos de una ley previa y escrita no describe la conducta prohibida, sosteniendo que esta clase de tipos penales no son sólo tipos penales en blanco sino fácilmente proclives al empleo de analogías ha sido abordado por la cámara. Si bien la correcta configuración de los tipos penales obliga a determinar en forma precisa las conductas punibles, no existe impedimento de orden constitucional alguno para que, cuando el contenido de los deberes o de las prohibiciones dependa sustancialmente de una valoración a realizarse en vista a circunstancias concretas que no pueden ser previstas, por Poder Judicial de la Nación 73 USO OFICIAL ser variables, sea la autoridad jurisdiccional quien aplique esa valoración (CFAMDP “Paralomis SA s/Inf. ley 19.359”). (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza - Liquidación de divisas provenientes de exportaciones – Aplicabilidad de las normas – Circunstancias variables - Apreciación La atribución de valorar la aplicabilidad de la norma en orden a sus circunstancias variables encuentra su límite en la necesidad de que el ordenamiento contenga una remisión suficientemente clara al contexto valorativo condicionante de la aplicación del precepto, como para posibilitar el conocimiento de los deberes por quienes deben cumplirlas (CFAMDP “Paralomis SA s/Inf. ley 19.359”) Todo acto u omisión que infrinja las normas sobre el régimen de cambios no entraña una renuncia a la determinación de la conducta punible sino que, con una definición abarcativa, refuerza con la amenaza de una sanción el mandato legal que impone realizar todas las operaciones cambiarias conforme lo establezcan las normas vigentes, cuyo dictado puede válidamente delegarse en cabeza del Poder Ejecutivo (CSJN “Arpemar y otros”, J.A., 1992III-564) (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Liquidación de divisas provenientes de exportaciones - Ley de concursos y quiebras – Período de sospecha En cuanto al agravio referido a que en autos no ha sido valorado el denominado período de sospecha, cabe señalar que, conforme lo establece el art. 116 de la ley 24.522, dicho período abarca el lapso comprendido entre la fecha fijada judicialmente como de inicio de la cesación de pagos y la fecha de la sentencia de quiebra. Es acertada la resolución del a-quo en cuanto señala que más allá de la situación falencial invocada no puede pasarse por alto que la fecha que resultó determinada la cesación del pago de la empresa importadora se situó en junio de 2005, de modo que mal puede retrotraerse la presunción incumplidora que pretende hacer valer la parte sumariada a créditos que datan de febrero de 2003. Debe ponerse de resalto, asimismo, que en la especie no se esté en presencia de una operación aislada o esporádica, sino que se trate de un número de operaciones celebradas con la misma empresa y que fueron oficializadas entre los meses de febrero y julio de 2003, de lo que se desprende la existencia de una sucesión de negocios frente a los cuales no cabe admitir que se haya verificado una situación de falta de pago como pretende la sumariada que le sea reconocido. (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Liquidación de divisas provenientes de exportaciones - Carga de la prueba En los ilícitos contemplados en la Ley Penal Cambiaria está a cargo de los imputados la demostración de las razones exculpatorias que aleguen (CSJN Fallos 301: 996 y su cita), doctrina que no desconoce el principio de presunción de inocencia que tiene vigencia en materia penal (fallos 301: 618; 303: 1065) sino que quien invoca una concurrencia de 74 circunstancias o causales de excepción, merced a las cuales se sustraería a la sanción penal, debe demostrarlas, lo que es muy distinto a que el sospechado pruebe su inocencia a la falsedad de la imputación (fallos 306: 1347). No es válida la tacha de arbitrariedad que sólo revela disconformidad con el criterio de selección y evaluación del material probatorio hecha por el juez de primera instancia. Debe considerarse que la hipótesis exculpatoria del apelante no alcance a desvirtuar la presunción iuris tantum de negociación clandestina –sentada por doctrina judicial- que valida la inversión del onus probandi y pone en cabeza del negociante el aporte de elementos de descargo y, en consecuencia, no se puede hacer lugar a los planteos tendientes a cuestionar un auto que resulta ajustado a derecho. (Interlocutoria) Expte.: 6257 “AV. PTA INF. LEY 19.539 (RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO)” Registro: 9.371 – 28/IV/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: JF Nro,1, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza La obligación de liquidar divisas provenientes de las exportaciones tiende a resguardar el interés general y el orden público económico en particular a través del equilibrio entre los bienes que egresan del territorio y las divisas que constituyen su contrapartida cuyo efectivo ingreso al circuito económico se procura asegurar. (Interlocutoria) Expte.: 6352 “SADOWA S.A Y OTRO S/ INF. LEY 19.359 REG. PENAL CAMBIARIO” Registro: 9.409 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed., 1 MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza – Principios generales del derecho El Régimen Penal Cambiario no se compone ni es solamente constitutivo del control de cambios sino que se compone también del conjunto de normas de Derecho Público y naturaleza penal que tipifican las conductas ilícitas y prevén la responsabilidad en relación a los sujetos que intervienen en operaciones cambiarias, integrándose de tal manera dicho régimen con la Ley Penal Cambiaria, con el código penal y procesal penal. Resultan además aplicables los principios generales de derecho penal –presunción de inocencia, aplicación retroactiva de la ley penal más benigna, in dubio pro reo, etc.resultando plenamente aplicables a la materia cambiaria, no existiendo ningún argumento jurídico valedero para justificar dicho apartamiento, ni para tolerar que el Estado prescinda de garantías de jerarquía constitucional bajo la excusa de que lo que se busca es preservar el valor de nuestra moneda (Saravia Frías, Bernardo; Mazzinghi, Marcos, “La Ley Penal Cambiaria y los principios generales del derecho penal común”, LL, 2008-F. 1364) (Interlocutoria) Expte.: 6352 “SADOWA S.A Y OTRO S/ INF. LEY 19.359 REG. PENAL CAMBIARIO” Registro: 9.409 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed., 1 MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza – Acción típica Corresponde confirmar la multa recaída en orden al ingreso tardío de las operaciones de exportación individualizadas en autos. Ello en orden a que las facturas a que hace referencia la empresa en su descargo corresponden a otras operaciones, encuadrando la conducta de los sumariados en las previsiones del inc. e del art. 1 de la ley 19.359. En orden a las referidas constancias no cabe más que afirmar la responsabilidad de las personas mencionadas respecto a la omisión de ingresar y negociar divisas por exportaciones comprometidas en destinaciones, comprensivas del período respectivo, por Poder Judicial de la Nación 75 USO OFICIAL un monto presuntamente no ingresado de U$S 62.015, configurándose así la conducta prevista y penada por el art. 1ro. inc. e de la ley del Régimen Penal Cambiario. (Interlocutoria) Expte.: 6352 “SADOWA S.A Y OTRO S/ INF. LEY 19.359 REG. PENAL CAMBIARIO” Registro: 9.409 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed., 1 MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Naturaleza _ Principio de Inocencia – Carga de la prueba En los casos de hechos ilícitos contemplados en la ley 19.359 está a cargo de los imputados la demostración de las razones exculpatorias que se aleguen (CSJN fallos: 301:996 y su cita); doctrina que no desconoce el principio de presunción de inocencia, vigente en materia penal (Fallos 301: 618; 303: 1065) sino que su verdadero alcance debe ser entendido en este sentido: quien frente a una conducta que se tiene por cierta invoca la concurrencia de circunstancias o causales de excepción merced a las cuales se sustraería a la sanción penal, debe demostrarlas (fallos 306: 1347). Cabe valorar que el a-quo no haya pasado por alto las explicaciones brindadas, sino que éstas han sido tenidas en cuenta junto con las pruebas presentadas y que incluyo lo absolvió en 3 de las 4 operaciones reclamadas. El cuestionamiento en orden a la violación al principio de inocencia revela la sola disconformidad con el criterio de selección y evaluación del material probatorio. (Interlocutoria) Expte.: 6352 “SADOWA S.A Y OTRO S/ INF. LEY 19.359 REG. PENAL CAMBIARIO” Registro: 9.409 – 23/V/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed., 1 MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos Cabe señalar que el hecho consiste en la omisión de ingresar y negociar divisas por exportaciones comprometidas en las destinaciones individualizadas en la causa, con las modalidades y por los montos allí señalados, configurándose así la conducta prevista y penada por el art. 1° inc. e de la Ley de Régimen Penal Cambiario. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Nulidad de la notificación en el domicilio constituido – Improcedencia de la declaración de nulidad Al resolver sobre la nulidad de la notificación articulada debe tenerse en cuenta que toda declaración de nulidad consiste en privar de eficacia a un acto procesal como consecuencia de hallarse impedido de producir los efectos previstos por la ley y alojar en sus elementos estructurales vicios que en definitiva terminan desnaturalizándolo (CFAMDP “Incidente de Nulidad” Reg. 8.773, T,LI, F. 99, entre otros) En tal contexto debe analizarse si los argumentos esgrimidos son de una entidad suficiente como para declarar la nulidad articulada, recordando que el sustento de ésta radica en que la notificación de la resolución que intima a presentar la documentación agregada no ha cumplido con su cometido ya que fue cursada al domicilio constituido, del cual el defensor se había mudado. La notificación efectuada correctamente en el domicilio que tenía constituido el sindicado no es suficiente para la sanción de nulidad. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” 76 Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Nulidad de la notificación en el domicilio constituido – Improcedencia de la declaración de nulidad A los fines de la sanción de nulidad no basta la mención de la garantía constitucional violada, sea la defensa en juicio, la protección constitucional del domicilio, sino la invocación concreta de las causas (actividad de los distintos órganos del Estado) de la alegación, de otra forma se subvierte el orden lógico que conforma la realidad, convirtiéndose por simple afirmación de un letrado un efecto (la violación constitucional) en su causa. No procede la declaración de nulidad por la nulidad misma. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Bien jurídico protegido – Principios aplicables La obligación de liquidar las divisas provenientes de las exportaciones tiende a resguardar el interés general y el orden público económico en particular, a través del equilibrio entre los bienes que egresan del territorio y las divisas que constituyen su contrapartida, cuyo efectivo ingreso al circuito económico se procura asegurar. El Régimen Penal Cambiario no se compone ni es solamente constitutivo del control de cambios, sino que se compone también del conjunto de normas de derecho público y naturaleza penal que tipifican las conductas ilícitas y prevén la responsabilidad en relación a los sujetos que intervienen en operaciones cambiarias, integrándose de tal manera dicho régimen con la Ley Penal Cambiaria, código penal y procesal penal. También resultan aplicables los principios generales del derecho penal (presunción de inocencia, aplicación retroactiva de la ley penal más benigna, in dubio pro reo, etc.) resultando plenamente aplicables a la materia cambiaria, no existiendo ningún argumento jurídico valedero para justificar dicho apartamiento, ni para tolerar que el Estado prescinda de garantías de jerarquía constitucional bajo la excusa de que lo que se busca es preservar el valor de nuestra moneda (Saravia Frías, Bernardo; Mazzinghi, Marcos, “La ley penal cambiaria y los principios generales del derecho penal común”, LL, 2008-F, 1364). (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Acción típica – Materialidad – Elementos Corresponde confirmar la resolución atacada puesto que los elementos de convicción obrantes en autos nos llevan a entender que el sindicado, en el lapso comprendido entre los períodos de figuración en la causa omitió el ingreso y negociación de divisas de exportaciones comprometidas en las destinaciones individualizadas en la causa. Como elementos de cargo debemos mencionar: a) detalle de incumplidos por un total de diez operaciones; b) copias anexadas por el BBVA entre las que se halla el contrato social de la firma en el que surge el carácter de socio gerente revestido por la persona a quien se imputa la infracción; c) detalle de incumplidos vigentes por un total de de siete operaciones; d) nota elaborada por el BBVA Banco Francés por la que se hace saber que conforme lo manifestado por el sector de Comercio Exterior de esa entidad los permisos de embarque de exportación requeridos se encuentran informados como incumplidos y no Poder Judicial de la Nación 77 USO OFICIAL tuvieron aplicaciones parciales, resultando imposible materialmente por lo tanto a esa entidad remitir documentación relacionada con éstos. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Socio gerente – Actuación – Acción típica – Autoría – Inferencia lógica – Imposibilidad de otra conclusión Cabe confirmar la resolución recurrida cuando el sindicado resultó ser el autor de operaciones incumplidas. Ello es así cuando más allá del cargo de socio gerente que ocupaba en la firma fue él quien procedió a la apertura de la cuenta y designación de la entidad bancaria seguidora de las operaciones de exportación cuestionadas, no constando en aunque que haya hecho uso de los medios idóneos a tal fin para poder alegar que su comportamiento se ajustó a derecho. Es relevante que al firma haya recibido, en la fecha determinada, un envío por el que se solicitara la presentación de documentación relacionada con las operaciones detalladas y que incluso con posterioridad a esa fecha se produjeran incumplimientos. También es relevante que, con los elementos obrantes, no sea posible concluir de otra manera que por la afirmación de la omisión de ingresar y negociar divisas por exportaciones comprometidas en destinaciones comprensivas del período mencionado en la causa, configurándose así la conducta prevista y penada por el art. 1 inc. e y f de la Ley del Régimen Penal Cambiario, por lo que la conducta investigada resulta típica. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Principio de inocencia - Alcance El verdadero alcance del principio de inocencia debe ser entendido en el sentido de quien frente a una conducta que se tiene por cierta invoca la concurrencia de circunstancias o causales de excepción merced a las cuales se sustraería a la sanción penal debe demostrarlas, lo que es muy distinto a que el sospechado pruebe su inocencia a la falsedad de la imputación (CSJN fallos 306: 1347). (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Concurso real – Delito continuado – Naturaleza – Caracteres – Concurso aparente real – Unidad de decisión – Casos En orden al cuestionamiento de que en autos no existe un concurso real y que se trata de un delito continuado cabe señalar que a los fines de expedirse sobre la cuestión cabe señalar que en las conductas están integradas por varias acciones típicas diferenciadas en el tiempo, unas de otras, pero que normativamente se unifican como si se tratase de una sola conducta típica, ya que éstas resultan independientes unas de otras (Fontán Balestra, Tratado de Derecho Penal, tomo I, p. 484). El concurso real aparente es el llamado delito continuado en que existe una única conducta reiterada. Es decir sólo se trata de casos en los que media una única decisión (dolo unitario) 78 que abarca la realización de todas las reiteraciones y éstas se traducen en un grado mayor de lesión al bien jurídico (mayor contenido ilícito del hecho). En este supuesto, media una única decisión cuando el agente resuelve la realización de todas las reiteraciones y no cuando existen diferentes o sucesivas decisiones en igualdad de ocasión (esto será un problema a considerar en la culpabilidad, pero no afecta la pluralidad de delitos) (Zaffaroni, Eugenio Raúl “Estructura básica del derecho penal”, 1ra. Edición, Ediar, Bs.As., 2009, pág. 184) (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos - Concurso real – Renovación de la decisión en cada hecho Debe tenerse en cuenta que cada uno de los hechos que se atribuye al encartado resultan fenomenológicamente diferenciables entre sí, es decir cada uno de ellos se configura en un ataque al bien jurídico tutelado que podría haber sido ventilado de manera independiente sin que ello generara algún efecto negativo para con los demás hechos, lo que de tal manera impide considerarlos como un único ataque al bien jurídico tutelado. En este mismo razonamiento debe considerarse que el nombrado ha renovado su decisión cada vez que ha ejecutado los hechos que le fueran enrostrados, sumado a ello tampoco se puede obviar que la lesión al bien jurídico tutelado por la ley 19.359 no admite grados de afectación, ya que, como sostiene la doctrina, las conductas de la ley cambiaria integran un sistema represivo formal, por lo tanto la afectación al bien jurídico tutelado se concreta al momento en que se ejecutan las infracciones previstas. En consideración a ello no queda más que concluir que la calificación adoptada por el aquo resulta adecuada a que los hechos conformen un concurso real de infracciones cambiarias. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Art. 3 de la ley 19.359 – Acumulación de penas – Unidad de acción en el expediente administrativo – Inaplicabilidad en el ámbito penal – Límites del recurso – Falta de agravio La norma del art. 3 de la ley 19.359 no se refiere a la concurrencia simultánea o sucesiva de varias infracciones sino a un supuesto de acumulación de penas cuando existen diferentes sumarios. Es relevante que tal circunstancia difiera sustancialmente del marco fáctico ventilado en la causa, ya que si bien en autos se da un supuesto de concurso real, éste fue ventilado en un único expediente administrativo, lo que implica que no resultaba aplicable la norma mencionada, correspondiendo en el caso aplicar el art. 2 inc. a de la ley 19.359. La falta de agravio en tal sentido no permite a la cámara expedirse más allá de lo resuelto por el juez a-quo, sin recaer en una probable reforma en contrario, prevista por el art. 445 del CPPN. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP Poder Judicial de la Nación 79 USO OFICIAL RÉGIMEN PENAL CAMBIARIO – Omisión de ingreso y negociación de divisas en los plazos establecidos – Monto de la multa – Base A los fines de graduar el monto de la multa debe valorarse la cantidad de operaciones que fueran efectuadas, el monto total de las divisas cuya negociación en legal forma se omitiera. Como atenuantes debe valorarse el resultado positivo del informe de concepto y solvencia y la carencia de antecedentes del encartado. Debe tenerse en cuenta que la sanción pecuniaria debe ser establecida teniendo como base la del monto de las operaciones en infracción a la ley 19.359. (Interlocutoria) Expte.: 6074 “PRODUCTOS PESQUEROS S.R.L. S/ INF. LEY 19.359” Registro: 9.451 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia Corresponde homologar el auto que dispone la nulidad del procedimiento policial cuando dicho procedimiento no fue realizado dentro del ámbito de las atribuciones delegadas a las fuerzas de seguridad. La conducta consistente en conducir un vehículo en forma zigzagueante a gran velocidad no puede ser valorada como indicio vehemente de culpabilidad, ni encuadra en ninguna de las hipótesis del art. 284 del código de rito, que autoriza la detención sin orden judicial. Tales circunstancias no permiten justificar la detención y requisa practicada. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial Circunstancias de excepción – Discrecionalidad en la actuación policial – Improcedencia Los arts. 184 inc. 5; 230 bis y 231 del CPPN si bien facultan al personal policial para efectuar requisas de personas, que puedan ser objeto de secuestro sus efectos en cuanto tuvieran relación con un delito, dando aviso de manera inmediata al magistrado, para ello deben existir circunstancias previas y concomitantes que razonable y objetivamente permitan justificar tales medidas policiales. El personal policial no debe requisar ni detener salvo que existan indicios claros y objetivos que permitan crear un estado de sospecha suficiente sobre la existencia de la presunta comisión de un delito. El modelo de un automóvil, el modo de conducir y la apariencia de las personas no permiten convalidar una actuación arbitraria. Para restringir la libertad de los ciudadanos sin intervención de los jueces deben concurrir situaciones concretas debidamente fundadas, o indicios vehementes de que los encartados cometieron algún delito o presentaban un estado de sospecha serio de que intentaban cometerlo. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Facultades prevencionales – Requisa sin orden judicial – Supuesto de excepción – Circunstancias - Enumeración En el inc. 1ro. del art. 5 del DL 333/58, ratificado por ley 14.467 y modificado por ley 23.950, si bien se faculta a los funcionarios policiales para proceder a la demora de las 80 personas por el tiempo mínimo necesario para establecer su identidad, requiere necesariamente la existencia de circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o pudiese cometer algún hecho ilícito o contravencional y no acredite fehacientemente su identidad, hipótesis que no es la del sub examine. Deben encontrarse plasmadas la necesidad y razones para que el personal policial revise las pertenencias de personas sin orden judicial y sin mediar urgencia que pudiera justificar tal actuación, en los términos de los arts. 185 inc. 5°; 230 y 230 bis del CPPN de otro modo su actuación resulta ilegal y arbitraria. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Circunstancias excepcionales – Fundamentación – Indicios vehementes – Enumeración – Fundamento de la requisa Para una requisa sin orden judicial deben surgir los indicios vehementes, las circunstancias fundadas debidamente o los motivos que permitan presumir la existencia de un grado de sospecha en la actuación policial. Cuando no existen tales circunstancias los ciudadanos quedan a merced de la actuación policial, sin control judicial alguno, circunstancia no prevista por el legislador ni permitida por la normativa vigente. Ante una detención o requisa fuera de tales supuestos, las circunstancias que la motivan deben estar perfectamente detalladas y fundadas. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Art. 184 del CPPN – Flagrancia ex post – Irrelevancia – Discrecionalidad policial – Improcedencia No encuadrándose la conducta del prevenido dentro de las hipótesis del art. 184 del CPPN como para justificar la actuación policial, tal actuación de esa fuerza de seguridad en el caso debe interpretarse y considerarse de interpretación restrictiva, en salvaguardia de los derechos y garantías individuales; en el caso, la flagrancia sorprendida debió ser previa y no posterior a la actuación policial. La flagrancia ex post no convalida la conducta policial al no estar contemplada en las normas procesales, ni autorizada por autoridad judicial alguna. Para comprobar la razonabilidad del acto oficial plasmado en el juicio del preventor deviene necesario que éste enumere cuáles fueron los sucesos objetivos que lo llevaron a sospechar que estaba ante la proximidad de la comisión de un hecho ilícito ilícito, únicamente dicha fundamentación servirá para la necesaria intervención jurisdiccional, en excepción a la regla que exige la orden judicial, caso contrario, la sospecha quedará librada pura y exclusivamente a los agentes policiales, lo cual es riesgoso. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP Poder Judicial de la Nación 81 USO OFICIAL REQUISA PERSONAL - Nulidad – Procedencia – Falta de orden judicial – Infracción a normas contravencionales Si un procedimiento policial obedeció a una flagrante violación a las normas contravencionales del tránsito y no a la comisión de un delito, ello sólo habilitaba el control de la documentación del vehículo y la de su conductor y al levantamiento de la correspondiente acta de infracción. El procedimiento policial que a partir de dicha comisión de un hecho contravencional culmina en una requisa a consecuencia de la cual se produjo el secuestro de billetes falsos, sin la orden judicial que requiere el art. 230 del CPPN y fuera del supuesto de urgencia que el art. 184 inc. 5to. prevé como excepción a dicha regla, es nulo. Ello aunque con posterioridad se haya dado inmediato aviso al juez. (Interlocutoria, del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr.Bava; minoría Dr. Tazza) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia - Estadio procesal – Elementos de juicio – Cuestiones de hecho planteadas A los fines de resolver sobre la nulidad articulada corresponde analizar si las cuestiones de hecho planteadas por las partes pueden recibir adecuado tratamiento con los elementos incorporados al legajo (CFAMDP “Sánchez, Gabriel s/Inf. ley 23.737”, reg. 2.724, T. XIII, F. 103; “Incidente de nulidad”, reg. 4.435, T. XVIII, F° 257, entre otros). Cabe tener en cuenta que con los elementos colectados no se pueda fundar una adecuada actuación policial que se basó en el marco procesal que ampara tal actuación y en cumplimiento del deber que se les impone (art. 184 inc. 5to., 230, 230 bis del CPP). (Interlocutoria, del voto del en minoría del Dr. Tazza; mayoría Dres. Ferro y Bava) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia – Circunstancias previas – Descripción - Valoración – Operativo policial – Facultades prevencionales Debe tenerse en cuenta que el acta prevencional que encabeza el legajo describa con claridad los sucesos acaecidos y que los razones argüidas por la prevención para emprender la interceptación del automotor, su requisa y la de sus ocupantes resultan lógicas. Cabe valorar que los preventores hayan estado avocados a un operativo de detección de piratas del asfalto y que en tales circunstancias hayan observado a una pick up con dos personas en su interior, zigzagueando en el tránsito, llamándoles la atención el estado de descuido del vehículo en el que viajaban, y teniendo en cuenta que, a su criterio, dada su experiencia especializada, que se podría tratar de un vehículo en el que es común transportar a los choferes destinados a la interceptación de camiones. En tales circunstancias y en virtud de requerir la documentación personal al conductor del rodado, y ante la ausencia de dicha documentación y las razones de sospecha, los preventores, por razones de urgencia y ante la eventualidad de proteger la integridad de terceros, podrían llevar a cabo la requisa del rodado, de lo cual resulta la incautación de un billete de pesos cien presuntamente apócrifo y un fajo, hallado en la guantera del vehículo, de un fajo de cien billetes de cien pesos presuntamente apócrifos. Dichas circunstancias no fueron contrarrestadas con otros elementos de prueba. (Interlocutoria, del voto del en minoría del Dr. Tazza; mayoría Dres. Ferro y Bava) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 82 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP REQUISA PERSONAL - Nulidad – Improcedencia – Circunstancias previas – Valoración – Facultades de prevención – Estado provisional de la causa En el caso de la requisa de un vehículo la atención debe centrarse en el hecho antecedente que en razón a la interceptación del vehículo en estado de deterioro, circulando a gran velocidad y zigzagueando por una avenida autoriza, ante la experiencia especializada de los preventores sobre los ilícitos que se cometen sobre transportes de mercadería, a presumir la existencia de uno de ellos (más allá de las infracciones de tránsito que lógicamente las fuerzas de seguridad deben prevenir y reprimir), siendo la presencia previa de un testigo garantizada a efectos de resguardar las garantías procesales respectivas. Tal estado provisional de cosas, si bien amerita el rechazo de la nulidad, lo es sin perjuicio de lo que pudiere surgir en la continuidad sumarial, cuando del análisis de los elementos de prueba colectados en otras etapas del proceso, de mayor idoneidad a este efecto, permitan reeditar la cuestión traída a examen en esta alzada. (Interlocutoria, del voto del en minoría del Dr. Tazza; mayoría Dres. Ferro y Bava) Expte.: 6122 “PYZYNSKI, EDUARDO VÍCTOR – GALÁN, ALEJANDRO HÉCTOR S/ INF. ART. 282 DEL CP” Registro: 9.329 – 05/IV/11 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. NRO. 1, MdP SOBRESEIMIENTO - Revocación Cabe considerar que el imputado haya obtenido una jubilación por invalidez -70%- ya que si la presunción que lo ubica gestionando una licencia para conducir y postulándose para un cargo de consejero escolar implicaría la presunta comisión del delito de defraudación en perjuicio de una administración pública (art. 174 inc. 5to. del CP). Deben considerarse, en ese contexto, las declaraciones testimoniales de personas no insospechables de parcialidad que han ratificado tal circunstancia (Interlocutoria; del voto del Dr. D´angelo) Expte.: 5630 “JACOBO, JOSÉ LUÍS C/ DCIA.” Registro: 9.352 – 28/IV/11 Dres.: D´angelo (conjuez) – Saviolli Coll (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP SOBRESEIMIENTO – Revocación – Declaraciones testimoniales – Valoración Cabe valorar las declaraciones testimoniales que corroboran los hechos señalados en la denuncia. El sobreseimiento definitivo, al quedar firme, cierra irrevocablemente el proceso y por ello, como establece el art. 337 del CPPN debe disponerse por auto fundado, es decir, con la motivación adecuada y pertinente para dar razón clara y completa de esa importante decisión procesal, que tiene el valor de la cosa juzgada y debe reunir los recaudos esenciales de una sentencia definitiva. (Interlocutoria; del voto del Dr. D´angelo) Expte.: 5630 “JACOBO, JOSÉ LUÍS C/ DCIA.” Registro: 9.352 – 28/IV/11 Dres.: D´angelo (conjuez) – Saviolli Coll (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP SOBRESEIMIENTO - Revocación – Aspectos incidentales del proceso No procede el sobreseimiento cuando la resolución apelada, no obstante su extensión, se refiere a diversos aspectos incidentales del proceso, pero no fundamenta claramente las razones de su clausura definitiva, omitiendo dar explicación de los motivos que lo Poder Judicial de la Nación 83 USO OFICIAL convencen, con seguridad, de que al conducta y el perjuicio a la administración no han existido. La resolución roza el defecto de ausencia de motivación exigida por el art. 123 del CPPN, que acarrea la nulidad, no obstante, es apropiado admitir el recurso de apelación y revocar el sobreseimiento definitivo. (Interlocutoria; del voto del Dr. D´angelo) Expte.: 5630 “JACOBO, JOSÉ LUÍS C/ DCIA.” Registro: 9.352 – 28/IV/11 Dres.: D´angelo (conjuez) – Saviolli Coll (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP SOBRESEIMIENTO – Revocación – Peritaje médico – Derechos del imputado – Falta de vulneración Cabe valorar que el a quo haya señalado que existe un estado de dura razonable, son que exista otra mención de los hechos ni valoración de las evidencias recogidas a lo largo de la pesquisa. Cabe hacer lugar al agravio del impugnante cuando afirma que el a-quo, para dejar sin efecto el peritaje médico, invocó argumentos que contrarían esa decisión. Debe valorarse los argumentos contradictorios del a-quo en cuanto a la posibilidad de un examen médico que no se concretó; diligencia que debió haberse producido ya que no importa vulneración alguna para el imputado. (Interlocutoria; del voto del Dr. Savioli Coll) Expte.: 5630 “JACOBO, JOSÉ LUÍS C/ DCIA.” Registro: 9.352 – 28/IV/11 Dres.: D´angelo (conjuez) – Saviolli Coll (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP SOBRESEIMIENTO – Revocación – Peritaje médico – Derechos del imputado – Falta de vulneración La prueba ordenada respecto de la persona del imputado puede llevarse a cabo en tanto éste no tenga que comunicar ninguna circunstancia, obrando sólo como objeto de prueba, pudiendo, por ende, ser compelido a ello. No correspondería, pues, en tanto violaría la garantía aludida –ante su expresa negativapracticar pericias psicológicas o psiquiátricas, dado que éstas se llevan a cabo a través de entrevistas (diálogos y tests) que implican sí o sí una comunicación entre los expertos y el justiciable. Sí podría realizarse otro tipo de prácticas que sirvieran para aclarar los puntos propuestos por el a-quo. (Interlocutoria; del voto del Dr. Savioli Coll) Expte.: 5630 “JACOBO, JOSÉ LUÍS C/ DCIA.” Registro: 9.352 – 28/IV/11 Dres.: D´angelo (conjuez) – Saviolli Coll (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. Nro. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Condición de vulnerabilidad Debe destacarse que el hecho que se imputa a uno de los encausados es haber aportado el dinero para el traslado y recibido a una de las víctimas aprovechando su condición de vulnerabilidad, con fines de explotación, mediante el ejercicio de la prostitución en el local individualizado en la causa, del cual sería su titular. La materialidad de tal delito se encuentra prima facie acreditada a través de: denuncia; acta de allanamiento; declaraciones testimoniales; declaración indagatoria y declaración de la profesional integrante de la oficina de rescate y acompañamiento. (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro 84 Procedencia: Juz. Fed. De Azul TRATA DE PERSONAS – Naturaleza - Acción típica – Privación de la libertad Condición de vulnerabilidad El delito de trata de personas no es ni más ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la víctima, que es orientada a algunas de las específicas intenciones del autor (prostitución, trabajos forzados, servidumbre o extracción de órganos). Se constituye así como un modo de privación ilegal de la libertad calificada por el agregado de un plus conformado por la persecución de una finalidad típica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que señala a la esclavitud, servidumbre o condición análoga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la explotación. No debe olvidarse que en razón de la especial naturaleza y a su ubicación sistemática dentro de los delitos contra la libertad, esta nueva figura penal debe participar de aquellas características. Es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privación de la libertad ambulatoria. Es por ello que este delito es considerado como una moderna forma de esclavitud (CFAMDP, Reg. 8.236, T. XXXVIII, F. 356). (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul TRATA DE PERSONAS – Situación de vulnerabilidad – Marco de explotación La situación de vulnerabilidad por la que atraviesan las víctimas que han prestado su testimonio encuentran fundamento no sólo en la precaria situación económica que atraviesa sino también en distintos indicios, como la situación familiar previa al traslado a nuestro país (carencia de una estructura en la que pudiera encontrar apoyo o sustento), la aceptación de la prostitución como una práctica cultural habitual, como medio para obtener dinero, la situación social en la que desarrolló distintas facetas de su vida personal y las condiciones del lugar al que arribó (un pequeño pueblo en el que las posibilidades de movilidad son reducidas y la capacidad de ser vigilado es alta). Tales circunstancias configuran un marco en que la explotación se hace sencilla, previsible y posteriormente de difícil solución. Frente a esta situación, el Estado Argentino ha asumido diversos compromisos internacionales, en orden a establecer soluciones interdisciplinarias en las que se conjuguen no sólo herramientas jurídicas, sino también de índole política y social. (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul TRATA DE PERSONAS – Elementos del ilícito – Condición de vulnerabilidad En orden a los fines de la promulgación de la Ley de Trata de Personas y Asistencia a sus víctimas, es relevante que se encuentre acreditado que en el local individualizado en autos se desarrollaran actividades de explotación sexual de mujeres a cambio de un precio en dinero, y que dicho lugar fuera, a la vez, su alojamiento habitual. En tal sentido, el art. 4 de la mencionada ley nro. 24.364 establece en su art. 4to. que existe explotación cuando se promoviere, facilitare o desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual. (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul Poder Judicial de la Nación 85 USO OFICIAL TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Condición de vulnerabilidad – Imposibilidad de opción por otras alternativas Cabe tener en cuenta que en el caso los elementos colectados en las actuaciones permitan afirmar que la víctima fue recibida y acogida por el encartado, quien aportó el dinero del pasaje a Tandil, y a la vez contribuyó para su traslado desde la Terminal de ómnibus hasta el lugar que resultó allanado. Con dichos elementos es posible afirmar prima facie que la víctima fue recibida y acogida por el encartado, aceptando sin otra alternativa ejercer la prostitución como correlato del estado de vulnerabilidad en que se encontraba, todo lo cual constituye una grave afectación de su libertad. (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul TRATA DE PERSONAS – Naturaleza - Afectación de la libertad – Consentimiento – Invalidez – Falta de opciones para elegir El delito de trata de personas ha sido ubicado por el legislador dentro de aquellos que afectan la libertad de las personas. Por ello, el procesamiento del encartado encuentra fundamento en la vulneración concreta de este bien jurídico, es decir, en el aprovechamiento o explotación que hace el imputado de una persona que se encuentra por distintos motivos en una situación que reduce su libertad de decisión, beneficiándose de dicha circunstancia con una de las finalidades que la norma prevé (explotación sexual). Debemos analizar también cómo debe entenderse el consentimiento prestado por la víctima en casos de esta índole. Si se tienen en mira las circunstancias analizadas por el a-quo, podrá concluirse que el asentimiento prestado por la víctima es limitado pues se obtiene a cambio de ofrecer un beneficio para mejorar su situación personal y aunque en el caso concreto no haya mediado coacción, fraude, violencia o amenazas y se ha comprobado la existencia de una situación de vulnerabilidad previa que es aprovechada por el encausado para poner a la víctima frente a una circunstancia en la que no existe posibilidad de elegir, es decir, la víctima acepta realizar tales actividades como única opción de vida para obtener un rédito económico y así solucionar algunas de sus necesidades personales. (Interlocutoria) Expte.: 6554 “AV. PTA.INF. ART. 145 BIS DEL C.P, TANDIL” Registro: 9.443 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul TRATA DE PERSONAS – Naturaleza – Acción típica – Delitos contra la libertad El delito de trata de personas no es ni más ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la víctima, que es orientada a alguna de las específicas intenciones del autor (prostitución, trabajos forzados, servidumbre o extracción de órganos). Se constituye así como un modo de privación ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecución de una finalidad típica por parte del autor. Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de privación de la libertad calificada por la finalidad de explotación, tal como reza la norma típica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que señala a la esclavitud, servidumbre o condición análoga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extracción de órganos como finalidades perseguidas por el autor dentro de aquel contexto de explotación. No debe olvidarse que en razón de esa especial naturaleza y a su ubicación sistemática dentro de los delitos contra la libertad, esta nueva figura penal debe participar de aquellas características, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a 86 la privación de la libertad ambulatoria. Es por ello que es considerado este delito como una moderna forma de esclavitud (Cilleruelo, Alejandro, LL 25.VI.08, pág, 1 y sgtes. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Materialidad Es dable coincidir con las afirmaciones del juez de grado en cuanto tiene por acreditado que en el local en cuestión se desarrollaban actividades de explotación sexual en orden a elementos tales como: la llamada a la Unidad Central de Emergencias 911; declaraciones testimoniales; fotografías; tareas de investigación; acta de procedimiento; acta de constatación; de clausura transitoria; certificación de efectos y los elementos enumerados entre los cuales figuran las declaraciones del personal de la Oficina de Rescate y Acompañamiento de Personas daminificadas por el delito de trata. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Acción típica – Acciones alternativas - Autoría En orden al grado de reproche a los encausados es dable manifestar que el injusto enrostrado se encuentra sobre la base de varias acciones alternativas entre sí, dando lugar a lo que se conoce como tipo penal complejo alternativo, siendo suficiente que el autor realice una sola de las conductas señaladas para que el delito quede perfectamente configurado, mientras que la producción de varias de las acciones típicas aquí contenidas no multiplican la delictuosidad ni permiten considerarlo como un supuesto de acción delictiva. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Captación – Alcances Las conductas típicas consisten en captar, transportar, trasladar, acoger o recibir a personas mayores de dieciocho años de edad con fines de explotación, si hubiera mediado la utilización de medios coactivos sobre su voluntad y ámbito personal de libre decisión subjetiva. La primera de las acciones se refiere a la captación. Así, capta quien consigue, el que gana la voluntad, atrapa, recluta, atrae o entusiasma a quien va a ser víctima del delito (Hrrairabedian, Maximiliano, “Tráfico de personas: la trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional”, 1ra. ed. Bs. As., ad-hoc, 2009, pág. 22). En este caso, las personas captadas pueden hasta conocer la actividad del ejercicio de la prostitución a realizar en el lugar de destino, sin embargo el engaño típico puede recaer sobre las condiciones en que debería realizarla. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP Poder Judicial de la Nación 87 USO OFICIAL TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Transportar La segunda de las conductas típicas consiste en transportar , esto es, llevar a una persona de un lugar a otro: idéntica acepción debe dársele a la acción de trasladar. En este criterio, se ha incluido como delictivo el transporte interno, es decir aquel que se produce dentro de los límites de nuestro país, como el transporte desde y a.C. el exterior de la Argentina. Además de ello, este delito se comete cuando el sujeto activo acoge a una persona con la finalidad de ser explotada. Esto debe entenderse cuando el sujeto activo le da refugio o lugar, o cuando procede a aceptarla conociendo el origen del hecho y la finalidad que se pretende otorgar. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Recibir La última de las conductas típicas consiste en recibir a una persona con igual finalidad. Así, se recibe cuando se admite, vale decir, cuando se es el receptor de la guarda de la víctima del delito. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Conductas típicas – Acciones alternativas – Elementos de la acción típica – Engaño – Fraude – Violencia – Amenaza – Intimidación – Coerción Todas las acciones típicas enunciadas sólo serán delictivas en la medida en que se hayan ejercido con algunos de los medios típicos que la estructura legal describe (engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios sobre la víctima de este delito, que siempre es una persona mayor de dieciocho años de edad. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Autoría – Abuso de la condición de vulnerabilidad En atención a la provisoriedad de la etapa, cabe mencionar como plataforma fáctica los dichos vertidos en las declaraciones testimoniales obrantes en la causa en cuanto refieren que los imputados eran quienes estaban a cargo del negocio, y así también quienes habrían recogido y/o recibido a las víctimas y que dicha conducta típica se habría consumado mediando un aprovechamiento de la situación de vulnerabilidad en que se encontraba la víctima, para someterlas con fines de explotación. De tal modo, se trata de un supuesto de autores plurales con convergencia intencional sobre un hecho común, y este último es el de la explotación de las víctimas a través del comercio sexual en beneficio de los encartados. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP 88 TRATA DE PERSONAS – Autores plurales – Acción típica consumativa – Agravante – Coautoría – Límites del recurso En el supuesto de autores plurales cabe colegir que los imputados en autos prima facie habrían ejecutado la acción principal o típica consumativa, tomando parte en la ejecución del hecho, cumpliendo actos que integran la objetividad y subjetividad del suceso delictuoso con su presencia activa y concomitante y queriendo el hecho como obra propia. Igual temperamento debe adoptarse respecto de la agravante dada por el número de víctimas (art. 145 bis. Inc. 3), sin perjuicio de dejar por sentado que también habría sido cometido el delito por tres o más personas en forma organizada (prevista como circunstancia de agravación en el inc. 2do. De la misma norma, y a la que sirve para su concreción la intervención de dos coautores cuya situación procesal se revisa en este recurso, y la del cómplice secundario, forma de agravamiento sobre la cual la cámara no puede expedirse por la falta de recurso del fiscal y ante la expresa prohibición de la norma procesal señalada en el último párrafo del art. 445 del CPPN. que norma que cuando la resolución hubiese sido recurrida solamente por el imputado o en su favor, ésta no puede ser modificada en contrario y más allá de la obligación de discernir con carácter previo e inexcusable si esta intervención plural y organizada para cometerlo ha sido efectiva y correctamente imputada a los encausados para su defensa. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Vicio del consentimiento – Conocimiento previo – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad Aunque algunas de las víctimas en autos tuviera conocimiento de la actividad que fuera a desarrollar en el país, dicho presunto consentimiento prestado oportunamente se encontraría viciado, pues las particulares circunstancias personales de las mujeres, su situación familiar y económica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal que es demostrativo, en principio, de que aquel se encintraba afectado de alguna u otra manera por las características particulares de los sucesos previos o por la desamparada situación en que se encontraban las víctimas y sobre las que –respecto de ello- no podría hablarse de un consenso válido. Debe destacarse además que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la víctima por el empleo de alguno de los medios típicos no sólo debe vincularse con los fines de explotación, sino que básicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. La falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privación de la libertad y, secundariamente, al ejercicio de alguna de las prácticas caracterizadas como explotación por el mencionado Protocolo de Palermo (CFAMDP, sent. Int. Fecha 14.I.09, causa nro. 5.1.57; Reg. 8.236, T. XXXVIII, F. 356). (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Indicadores En orden al agravio de que existiría diversas hipótesis conforme las cuales las personas que allí trabajaban ofreciendo servicios sexuales no habrían sufrido menoscabo alguno en su libertad de autotodeterminación personal y, por ende, no podría considerárselas víctimas en el sentido al que se refiere la ley penal. Poder Judicial de la Nación 89 USO OFICIAL No obstante que algunos testimonios parecerían estar encaminados en esa línea conceptual, lo cierto es que no debe olvidarse que el delito enrostrado prevé como supuesto típico el aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad de la presunta víctima. Este estado de vulnerabilidad , por cierto bastante complejo de definir, debe ser evaluado estrictamente por el juzgador teniendo en cuenta, principalmente –y entre otros factores- las condiciones particulares y sociales de quienes se cree fueran sometidas a explotación sexual. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Indicadores En la valoración del estado de vulnerabilidad debe tenerse en cuenta el grado de desarrollo cultural, las concretas posibilidades de tales personas de satisfacer sus necesidades básicas, la mayor o menor dificultad para lograr un sustento económico aceptable en relación a las posibilidades de obtener un empleo o trabajo acorde a su condición social y educativa, el marco social en que pudio haberse criado y desarrollado en las distintas facetas de su vida personal, y toda otra circunstancia que pueda haber servido para influir en su decisión de someterse o ser sometida a la clase de tareas que desempeñaba al momento de descubrirse el hecho motivo de investigación. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Delitos contra la libertad Es preciso señalar que el delito con que se ha calificado el hecho ha sido ubicado por el legislador en el Libro Segundo, Título V, Capítulo 1 del C.P. dentro de aquellos que afectan la libertad individual de las personas y es por ello que el procesamiento encuentra fundamento en la vulneración concreta que se encuentra por distintos motivos en una situación que reduce su libertad de decisión, beneficiándose de dicha circunstancia con una de las finalidades que la norma prevé (explotación sexual). (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP TRATA DE PERSONAS – Consentimiento – Conocimiento de la actividad – Irrelevancia – Condición de vulnerabilidad – Restricciones en la posibilidad de elección Debe analizarse lo que debe entenderse por el consentimiento prestado por la víctima en este tipo de casos. Si se tiene en miras las circunstancias que el a-quo ha descrito y que han sido analizadas, podrá llegarse a la conclusión de que todo asentimiento que hubiesen prestado las múltiples víctimas de la presente para ejercer la prostitución es limitado, pues se obtiene a cambio de ofrecer un beneficio para mejorar su situación personal, y aunque en el caso concreto pudo hasta no haber mediado coacción, fraude, violencia o amenazas, si se ha comprobado, con la probabilidad del caso, la existencia de una situación de vulnerabilidad previa que es aprovechada por los imputados para poder poner a la víctima frente a una circunstancia en la que no existe posibilidad de elegir, es decir, la víctima acepta realizar tales actividades como la única opción de vida para obtener un rédito económico y así solucionar alguna de sus necesidades personales. 90 Tal aspecto fue entendido por el a-quo en orden a la condición de vulnerabilidad de las víctimas. (Interlocutoria) Expte.: 6616/2 “INCID. DE APELACIÓN AUTOS 14.164” Registro: 9.456 – 24/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. 3, MdP USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Materialidad – Procesamiento – Procedencia Procede el dictado del procesamiento cuando la conjunción de elementos indiciarios citados en la resolución de grado confrontados con los elementos de la causa logran conformar los elementos de convicción suficientes para dictar el auto de procesamiento, de acuerdo a lo previsto por el art. 306 del CPPN (CFAMDP “Quintana, Vicente Julián s/ Inf. art. 292 en función del 296 en Gral. Madariaga”, Reg. Nro. 6430, T. XXX, F. 233). Son relevantes elementos de juicio tales como acta de secuestro; plana de informática; testimonios; pericial mecánica que establece que el número de motor del rodado no coincide con el de la tarjeta de identificación automotor; boleto de compraventa Dichos elementos son suficientes para generar la convicción que permite inferir el conocimiento de el ilícito por parte del imputado. (Interlocutoria) Expte.: 6466 “CONTRERAS, ROBERTO CARLOS S/ INF. ART. 296 DEL C.P.” Registro: 9.453 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración Que el imputado haya sido estafado o sorprendido en su buena fe dependerá de los aportes probatorios que se realicen en dicho sentido, inclusive tales alegaciones son formuladas por el propio imputado sin aportar una versión alternativa de los hechos. Cabe valorar la conclusión del a-quo acerca de la mendacidad de los dichos del imputado a fin de evadir su responsabilidad y las diligencias tendientes a ubicar el supuesto galpón donde habría sido concretado el negocio y las diligencias que permiten inferir la mendacidad de tales afirmaciones. Resulta coincidente con ello la circunstancia de que el número de documento del boleto de compraventa no corresponda al alegado vendedor sino a otra persona que desconoce toda relación vinculada a la operación. (Interlocutoria) Expte.: 6466 “CONTRERAS, ROBERTO CARLOS S/ INF. ART. 296 DEL C.P.” Registro: 9.453 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración No pueden prosperar los dichos exculpatorios referidos a desconocimiento de la falsedad del documento cuando tales dichos carecen de sustento fáctico que los avale, toda vez que resulta poco probable que alguien que compre un automotor lo acepte de una persona que apenas conoce y, más aun, teniendo en consideración las particulares características que presentaban las patentes (esto es que los números a simple vista se visualizaban como adulterados) lo haga sin efectuar trámite de verificación alguno. (Interlocutoria) Expte.: 6466 “CONTRERAS, ROBERTO CARLOS S/ INF. ART. 296 DEL C.P.” Registro: 9.453 – 16/VI/11 Poder Judicial de la Nación 91 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul USO OFICIAL USO DE DOCUMENTO PÚBLICO ADULTERADO – Procesamiento – Procedencia – Elementos de prueba – Valoración Los elementos de prueba no deben ser valorados aisladamente sino en conjunto con el resto de las evidencias circunstanciales propias del suceso, que permiten construir a base de indicios y presunciones un cuadro probatorio que alcanza el suficiente mérito exigido por esta etapa procesal para acreditar, al menos provisionalmente, el extremo fáctico puesto en crisis. Si bien las circunstancias aisladas pueden darse en otros casos la reunión de un número de circunstancias negativas no hace más que afirmar que es probable que el imputado conociese la falsedad de la documentación del vehículo individualizado. (Interlocutoria) Expte.: 6466 “CONTRERAS, ROBERTO CARLOS S/ INF. ART. 296 DEL C.P.” Registro: 9.453 – 16/VI/11 Dres.: Tazza – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul