concepto juridico - Ministerio de Salud y Protección Social

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REPÚBLICA DE COLOMBIA
MINISTERIO DE SALUD
OFICINA JURIDICA Y DE APOYO LEGISLATIVO
Bogotá, D. C.,
Señores
FABIO ENRIQUEZ MIRANDA
Gerente General
HERNANDO MUÑOZ PARRA
Asesor
MALLAMAS EPS INDIGENA
Ipiales - Nariño
Asunto:
Alcance a los conceptos radicación N° 31137- 14080 - Consulta
Artículo 51 de la Ley 715 de 2001 y 25 de la Ley 691 de 2001
Respetados Señores:
Esta Oficina, se permite dar alcance al concepto emitido en relación el asunto de la
referencia, efectuando las siguientes precisiones:
1. Atendiendo los fundamentos que orientan el Sistema General de Seguridad Social en
Salud, consagrados en el Artículo 153 de la Ley 100 de 1993, en especial la protección
integral, libre escogencia y la calidad entre otros; y en el marco de las competencias
previstas en la Ley 715 de 2001, los municipios deberán realizar el seguimiento y control
de los contratos de régimen subsidiado(44.2.3), así como gestionar y supervisar el acceso
a la prestación de los servicios de salud para la población de su jurisdicción (44.1.3). En
desarrollo de lo anterior, los Alcaldes, velarán porque las poblaciones indígenas
residentes en su jurisdicción reciban atención en salud garantizando su integridad
cultural.
2. De conformidad con el Artículo 25 de la Ley 691 de 2001, las IPS indígenas
debidamente constituidas por las Asociaciones de Cabildos y/o Autoridades Tradicionales
Indígenas de conformidad con el Decreto 1088 de 1993, que garanticen capacidad de
oferta con procesos de adecuación intercultural para el caso específico de la población
indígena afiliada al régimen subsidiado, participarán en la contratación del 40%
establecido en el Artículo 51 de la Ley 715 de 2001, siempre y cuando las IPS del orden
municipal o distrital no puedan garantizar dichos procesos.
Cordial Saludo,
GUSTAVO GÓMEZ MATEUS
Jefe Oficina Jurídica y de Apoyo Legislativo
Copia:
Dras. Isabel Cristina Ruiz Buitrago – Directora General de Salud Pública
Margarita Carmona de Ruiz – Directora General de Desarrollo de Servicios
Dr. Carlos Mario Ramírez Ramírez - Director General de Aseguramiento
Bogotá, D. C,
“CAMBIO PARA CONSTRUIR LA PAZ”
Carrera 13 No. 32-76 PBX. 3365066 Ext. 2119-2125 Bogotá, D.C
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Señores
FABIO ENRIQUEZ MIRANDA
Gerente General
HERNANDO MUÑOZ PARRA
Asesor
MALLAMAS EPS INDIGENA
Entidad Promotora de Salud
Ipiales - Nariño
Asunto:
Radicación N° 31137- 14080 - Consulta Artículo 51 de la Ley
715 de 2001 y 25 de la Ley 691 de 2001
Respetados Señores:
En atención a sus comunicaciones radicadas internamente con los números de
la referencia, mediante las cuales solicitan concepto en relación con la vigencia
del artículo 25 de la Ley 691 de 2001, para efectos de la contratación prevista en
el artículo 51 de la Ley 715 de 2001, al respecto atentamente, nos permitimos
manifestarle:
El Artículo 51 de la Ley 715 de 2001, establece:
“Contratación de la prestación de servicios en el régimen subsidiado. Las
entidades que administran los recursos del Régimen Subsidiado de Salud
contratarán y ejecutarán con las instituciones prestadoras de servicios de salud
públicas del orden municipal o distrital de la entidad territorial sede del contrato no
menos del 40% del valor de la Unidad de Pago por Capitación subsidiada
efectivamente contratadas por la respectiva entidad administradora del régimen
subsidiado. En el caso de existir en el municipio o distrito respectivo hospitales
públicos de mediana o alta complejidad del orden territorial dicha proporción no
será menor al 50%. Todo lo anterior siempre y cuando la entidad territorial cuente
con la oferta pública que le permita prestar los servicios a financiar con dichos
porcentajes”.
Nótese, como la citada disposición se refiere específicamente a “instituciones
prestadoras de servicios de salud públicas del orden municipal o distrital de la
entidad territorial sede del contrato, en este sentido es necesario precisar que las
entidades públicas del orden municipal o distrital son aquellas que hayan sido
creadas por el ente territorial a través de los Consejos Municipales o Distritales en
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desarrollo de las atribuciones previstas en el artículo 313 – 6 de la Constitución
Política.
A este respecto es necesario tener en cuenta el principio de interpretación de las
leyes, consagrado en el Código Civil, Artículo 27 según el cual “Cuando el sentido
de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su
espíritu…"
Consecuente con lo cual, en el caso de la consulta el tenor literal del Artículo 51
es claro, al referirse a Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud públicas
del orden municipal o distrital y en consecuencia no puede desatenderse su tenor
literal.
En este orden de ideas, si bien es cierto que la Ley 691 de 2001, en su artículo
25, que se encuentra vigente, para los efectos de la contratación que deban
efectuar las administradoras del régimen subsidiado con la IPSs públicas, otorga a
las IPS indígenas el carácter de entidades públicas, no por ello adquieren la
condición jurídica de entidades del orden municipal o distrital, toda vez que falta
un elemento esencial para predicar dicha condición y es como ya se indico que
hayan sido creadas por el ente territorial municipal o distrital a través de los
concejos municipales o distritales o en ejercicio de facultades extraordinarias.
Es importante, señalar que de conformidad con el Artículo 286 de la Constitución
Política, son entidades territoriales, los departamentos, los distritos, los municipios
y los territorios indígenas.
Sin embargo tratándose de los territorios indígenas, el artículo 329 de la
Constitución Política, establece que “la conformación de las entidades territoriales
indígenas se hará con sujeción a lo dispuesto en la Ley orgánica de ordenamiento
territorial, y su delimitación se hará por el Gobierno Nacional, con participación de
los representantes de las comunidades indígenas, previo concepto de la comisión
de ordenamiento territorial” consecuente con lo cual mientras no se haya expedido
dicha Ley, legalmente, no existen entidades territoriales indígenas.
Adicionalmente, se debe indicar que: El acto legistativo 01 de 2001 en su artículo
2° establece: El Artículo 356 de la Constitución Política quedará así:
“Artículo 356. Salvo lo dispuesto por la Constitución, la Ley, a iniciativa de l Gobierno,
fijará los servicios a cargo de la Nación y de los departamentos, Distritos y Municipios.
Para efectos de atender los servicios a cargo de éstos y a proveer los recursos para
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financiar adecuadamente su prestación, se crea el Sistema General de Participaciones
de los Departamentos, Distritos y Municipios.
Los Distritos tendrán las mismas competencias que los municipios y departamentos para
efectos de la distribución del Sistema General de Participaciones que establezca la Ley.
Para estos efectos, serán beneficiarias las entidades territoriales indígenas, una vez
constituidas. Así mismo, la Ley establecerá como beneficiarios a los resguardos
indígenas, siempre y cuando estos no se hayan constituido en entidad territorial indígena.
(…)”
Por su parte el Artículo 82 de la Ley 715 de 2001 consagra:
“Resguardos Indígenas. En tanto no sean constituidas las entidades territoriales
indígenas, serán beneficiarios del Sistema General de Participaciones los resguardos
indígenas legalmente constituidos y reportados por el Ministerio del Interior al
Departamento Nacional de Estadísticas, DANE, y al Departamento Nacional de
Planeación en el año inmediatamente anterior a la vigencia para la cual se programan los
recursos.
Igualmente, el Artículo 83 dispone:
“Distribución y administración de los recursos para resguardos indígenas. Los
recursos para los resguardos indígenas se distribuirán en proporción a la participación de
la población de la entidad o resguardo indígena, en el total de población indígena
reportada por el Incora al DANE.
Los recursos asignados a los resguardos indígenas, serán administrados por el municipio
en el que se encuentra el resguardo indígena. Cuando este quede en jurisdicción de
varios municipios, los recursos serán girados a cada uno de los municipios en proporción
a la población indígena que comprenda. Sin embargo deberán manejarse en cuentas
separadas a las propias de las entidades territoriales y para su ejecución deberá
celebrarse un contrato entre la entidad territorial y las autoridades del resguardo, antes
del 31 de diciembre de cada año, en la que se determine el uso de los recursos en el año
siguiente. Copia de dicho contrato se enviará antes del 20 de enero al Ministerio del
Interior”.
De conformidad con las normas enunciadas y teniendo en cuenta el principio de
interpretación antes enunciado, es claro que las entidades territoriales indígenas
serán beneficiarias del Sistema General de Participaciones, una vez constituidas
y mientras éstas se constituyen los resguardos indígenas serán beneficiarios del
Sistema General de Participaciones, lo cual es diferente a señalar que la ley
este asimilando a los resguardos indígenas a municipios como se menciona en la
consulta, dicha afirmación carece de fundamento, máxime si se tiene en cuenta
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que la misma ley prevé que los recursos del Sistema General de Participaciones
que se asignen a los resguardos indígenas serán administrados por el municipio
en donde se encuentre el resguardo indígena o proporcionalmente por los
municipios si este se encuentra en jurisdicción de varios municipios para lo cual
se deberá suscribir un convenio entre el municipio o municipios y por las
autoridades del resguardo indígena.
Con fundamento en lo expuesto, es concepto de esta Oficina, que para los
efectos previstos en el Artículo 51 de la 715 de 2001, no se incluyen las IPS
indígenas, toda vez que estas si bien son consideradas entidades públicas por el
artículo 25 de la Ley 691, no tiene el carácter de entidades del orden municipal o
distrital como expresamente lo exige la norma en cuestión. No obstante podrán
participar en los procesos de contratación de prestación de servicios del 60% de
la UPC restante.
Finalmente, es importante precisar que las IPS Indígenas a que hace alusión el
artículo 25 de la Ley 691 de 2001 son únicamente aquellas que hayan sido
creadas por las Asociaciones de Cabildos y /o Autoridades Tradicionales
Indígenas debidamente constituidos de conformidad con el Decreto 1088 de 1993
y demás disposiciones sobre la materia.
En los términos anteriores y de conformidad con el Artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo, se absuelve la consulta de la referencia.
Reciba un atento y cordial saludo,
GUSTAVO GÓMEZ MATEUS
Jefe Oficina Jurídica y Apoyo Legislativo
Copia:
Dra. Rosa Carlina García Anaya – Coordinadora Asuntos Etnicos – Rad N° 14080 - 31137
Dr. Alvaro León Muriel López – Coordinador Promoción de la Afiliación y Participación Ciudadana Rad N° 14080
31137
Proyectó: Jackeline Becerra Castro
Revisó: Juan Antonio Fonseca Montoya
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