Concepto 612351 de 2015

Bogotá D.C.,
ASUNTO: Interpretación del artículo 6 del Decreto 3085 de 2007
Radicado No. 201342301951032
Respetada señora:
Proveniente de la Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales - UGPP, hemos recibido su
comunicación, mediante la que manifiesta que “Un aportante independiente solicita ante nuestro
operador de información la generación de planillas de corrección al subsistema de salud para
períodos comprendidos entre 2003 y 2005 indicando que para dichos períodos los ingresos totales
declarados en la declaración de renta fueron superiores al IBC reportado para liquidar seguridad
social, este aportante solicita que amparado en lo estipulado en el artículo 6 del decreto 3085 de
2007, no se le cobren intereses moratorios puesto que la diferencia entre los IBC supera el 20% y
en el decreto se indica que el cobro de intereses se aplica cuando la diferencia entre los IBC no
supera el 20%. Qué respuesta debe brindársele al cliente (…)”. Al respecto, nos permitimos
señalar:
En primer lugar, debe anotarse que con miras a dar respuesta a su solicitud, se requirió concepto
técnico a la Dirección de Regulación de la Operación del Aseguramiento en Salud, Riesgos
Laborales y Pensiones de este Ministerio, quien mediante radicado No. 201531000058213 de
fecha 23 de febrero de 2015, señaló:
“(…)
El artículo 6 del Decreto 3085 de 2007 establece:
“Efectos de la variación injustificada del IBC. Las diferencias de IBC entre el declarado y aquel
sobre el cual se efectuaron los aportes, cuando éstas no excedan del veinte por ciento (20%), entre
un período y el promedio del año anterior, darán lugar al cobro de los intereses correspondientes y
a la imposición de las sanciones a que hubiere lugar, sin que ello pueda generar respecto de los
Subsistemas de Salud y de Riesgos Profesionales la suspensión de los servicios asistenciales,
salvo que el afiliado no allegue los soportes que justifiquen la diferencia de IBC requeridos por la
Administradora, dentro de los dos (2) meses siguientes a su requerimiento, conforme se señala en
el artículo anterior. En todo caso, las diferencias no serán consideradas para la liquidación de las
prestaciones económicas, en ausencia de la justificación correspondiente”.
La norma citada en precedencia, determina los efectos de las variaciones injustificadas del IBC,
señalando de forma clara que las diferencias de IBC entre el declarado y aquel sobre el cual se
efectuaron los aportes, cuando éstas no excedan del veinte por ciento (20%), entre un período y el
promedio del año anterior, darán lugar al cobro de los intereses correspondientes y a la imposición
de las sanciones a que hubiere lugar.
Por tanto, y atendiendo el principio de interpretación normativa consagrado en el artículo 27 del
Código Civil según el cual “Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal
a pretexto de consultar su espíritu”, no podría darse entonces por vía de concepto una
interpretación o alcance diferente al establecido en su propio tenor literal.
Ahora bien de la previsión contenida en la citada disposición, no puede colegirse en modo alguno
que en los demás casos, esto es, aquellos que registren diferencias del IBC superiores al
porcentaje señalado (20%) estarán exentos de la medida, pues tal interpretación riñe con la regla
general en el Sistema de Seguridad Social, como es, la causación de interés moratorios, tal como
expresamente, para el caso de los cotizantes independientes lo establece el artículo 7 del Decreto
3085 de 2007 que a la letra señala:
“Causación de intereses de mora. Los intereses de mora, se generarán a partir de la fecha de
vencimiento del plazo para efectuar el pago de los aportes, salvo que el trabajador independiente
realice este pago a través de entidades autorizadas por la Ley para realizar el pago en su nombre,
caso en el cual los intereses de mora se causarán teniendo en cuenta la fecha de vencimiento de
los pagos de la entidad que realice los aportes por cuenta del trabajador independiente”.
El criterio anterior, es concordante con lo establecido en las disposiciones que regulan la
liquidación y pago de aportes a través de la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes PILA, y
específicamente, en la Resolución 078 de 2014, artículo 1, cuando al regular la “N- Planilla
Correcciones”, utilizada para la corrección de mayores valores en los aportes ya cancelados en
periodos anteriores en IBC, días, tarifa o cotización, establece como regla general la liquidación de
intereses en los casos de correcciones al IBC así:
Artículo1. N Planilla Correcciones. Párrafo tercero.
(…) “Los valores así liquidados incluirán los intereses de mora a que haya lugar, de acuerdo con
los períodos de que se trate, salvo que el aportante certifique al operador de información que las
correcciones que está haciendo corresponden a ajustes por retroactivos de aportantes del sector
público, y que a la fecha en la que se está realizando el pago no está obligado a pagar intereses de
mora de acuerdo a la norma legal vigente, la cual debe ser invocada en esta certificación. De lo
anterior se infiere, que por principio o regla general de la seguridad social, está establecido el
cobro de intereses, cuando no se pague oportunamente y por ende cuando se deja de reportar”.
Por lo tanto, en criterio de esta Dirección, la interpretación de la norma en comento en caso de que
hubiere lugar a ella, debe darse en forma armónica y sistemática con las disposiciones que en el
Sistema de Seguridad Social Integral obligan sin excepción el pago de interés de mora cuando se
presente extemporaneidad en el pago de los aportes o cuándo se registren correcciones por
valores mayores en aportes ya efectuados.”
Adicional a las consideraciones anteriores, debe indicarse que la Ley 100 de 1993, mediante la que
se crea el Sistema de Seguridad Social Integral, al tenor de su artículo 24 contempla como norma
general el que los aportes que no se consignen dentro de los plazos señalados para el efecto,
generarán intereses moratorios, siendo claro entonces que las disposiciones reglamentarias como
es lo propio del Decreto 3085 de 2007, deben estar en consonancia con los preceptos legales, a
partir de lo cual, como lo establece el concepto técnico ya transcrito, es claro que los aportes no
pagados dentro de los.
plazos fijados para el efecto, conllevan la causación y obligatoriedad de cancelación de
intereses moratorios.
Finalmente, no está por demás señalar que en consonancia con el precepto legal ya indicado, el
artículo 3 del Decreto 4023 de 20111, consagra como recursos que conforman la Subcuenta de
Compensación Interna del Régimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en
Salud, los intereses de mora por pago de cotizaciones en forma extemporánea y sus respectivos
rendimientos financieros, de tal suerte que todo pago extemporáneo al sistema, genera la
obligación del pago de intereses.
Al respecto la norma señala:
“Artículo 3o. Recursos de la Subcuenta de Compensación Interna del Régimen Contributivo del
SGSSS. Los recursos que financian la Subcuenta de Compensación Interna del Régimen
Contributivo, son los siguientes: (…)
5. Los intereses de mora por pago de cotizaciones en forma extemporánea y sus respectivos
rendimientos financieros.”
Consideramos de esta forma, haber dado respuesta al interrogante planteado. El anterior concepto
tiene los efectos determinados en el artículo 28 de la Ley 1437 de 2011, sustituido por el artículo 1º
de la Ley 1755 de 2015.
Cordialmente,
OLGA LILIANA SANDOVAL RODRIGIEZ
Subdirectora de Asuntos Normativos
Dirección Jurídica