Boletín Laboral N° 74 – Año 2013

BOLETIN
LABORAL
N° 74 – Julio 2013
Sociedad
dede
Fomento
Fabril
Sociedad
Fomento
Fabril
N° 382 – Abril 2009
DICTAMENES DIRECCIÓN DEL TRABAJO ................................................................................2
1.
Jornada Parcial. Descanso Compensatorio. Aplicabilidad......................................................... 2
1.
2.
Proyectos de ley relevantes en trámite ........................................................................................ 6
Proyectos de ley aprobados .......................................................................................................... 7
CONGRESO NACIONAL ...............................................................................................................6
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DICTAMENES DIRECCIÓN DEL TRABAJO
1.
Jornada Parcial. Descanso Compensatorio. Aplicabilidad
ORD. Nº 2598/032 (publicado 02.07.2013)
MAT.: Jornada Parcial. Descanso Compensatorio. Aplicabilidad.
RDIC.: La norma contenida en el inciso 3º del artículo 38 del Código del Trabajo, sobre descanso
compensatorio de los días domingo y festivos laborados, es aplicable a los trabajadores contratados
con jornada a tiempo parcial, en la medida que la jornada pactada se distribuya en cinco o seis días.
Por lo anterior, no gozan del derecho antes descrito, los trabajadores contratados exclusivamente para
prestar servicios los días viernes, sábado y domingo
ANT.:
1) Instrucciones de 21.03.2013, de Jefa de Departamento Jurídico.
2) Presentación de 21.02.2013, de doña Tania Belén Riquelme Bravo, Delegada Sindical, Sindicato
Interempresa de Trabajadores de las Industrias del Pan y de la Alimentación.
FUENTES: Artículos 22, 28, 35, 38 y 40 bis del Código del Trabajo
CONCORDANCIAS: Ord. Nº 6.122 de 19.12.1980.
SANTIAGO, 2.JULIO.2013
DE : DIRECTORA DEL TRABAJO
A : SEÑORA TANIA RIQUELME BRAVO
DELEGADA SINDICAL, SITRAPAN 5
CALLE URQUIZAR Nº 6340, LA REINA
SANTIAGO/
Por medio de la presentación del antecedente 2), se ha solicitado un pronunciamiento jurídico de esta
Dirección sobre el sistema de descanso compensatorio aplicable en el caso de los trabajadores de
comercio contratados en régimen de jornada parcial. La consulta es planteada observando que la
página web de este Servicio, informaría que a los trabajadores contratados para prestar servicios de
viernes a domingo no les sería aplicable el inciso 3º del artículo 38 del Código del Trabajo, citando en
este sentido el Dictamen Nº 6.122 de 19.12.1980. Al respecto, cúmpleme informar a Ud. lo siguiente:
El artículo 35 del Código del Trabajo, en su inciso 1º dispone:
"Los días domingo y aquellos que la ley declare festivos serán de descanso, salvo respecto de las
actividades autorizadas por ley para trabajar en esos días."
Por su parte, el artículo 38 del mismo cuerpo legal, que regula las actividades exceptuadas del
descanso dominical y en días festivos, en sus incisos 3º, y 5º, prescribe:
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"Las empresas exceptuadas del descanso dominical deberán otorgar un día de descanso a la semana
en compensación a las actividades desarrolladas en día domingo, y otro por cada festivo en que los
trabajadores debieron prestar servicios, aplicándose la norma del artículo 36. Estos descansos podrán
ser comunes para todos los trabajadores, o por tumos para no paralizar el curso de las labores."
"Cuando se acumule más de un día de descanso a la semana por aplicación de lo dispuesto en los
incisos tercero y cuarto, las partes podrán acordar una forma especial de distribución o de remuneración
de los días de descanso compensatorios que excedan de uno semanal. En este último caso la
remuneración no podrá ser inferior a la prevista en el artículo 32"
Del análisis conjunto de las disposiciones legales citadas se desprende, en primer término, que el
régimen normal de descanso dominical y en días festivos que consagra el artículo 35 del Código del
Trabajo, no rige tratándose de las actividades exceptuadas de dicho descanso en conformidad al
artículo 38 del Código del Trabajo, no obstante lo cual, por expreso mandato del legislador, los
respectivos trabajadores tienen derecho a impetrar un día de descanso a la semana en compensación
por las actividades desarrolladas en día domingo y otro, por cada festivo en que debieron prestar
servicios.
Se desprende asimismo, que en caso que se acumule más de un día de descanso a la semana, las
partes pueden acordar una especial forma de distribución o de remuneración de aquél o aquellos,
estableciéndose que en esta última situación la remuneración que se pacte no puede ser inferior a la
prevista en el artículo 32 del Código del Trabajo, esto es, la correspondiente a las horas extraordinarias
de trabajo.
Precisado lo anterior, corresponde resolver si las normas sobre descanso semanal compensatorio
contempladas en el inciso 3º del artículo 38 en comento, resultan aplicables a los trabajadores afectos a
una jornada parcial de trabajo regida por l artículo 40 bis y siguientes del Código del Trabajo.
Al respecto, el citado artículo 40 bis prescribe:
"Se podrán pactar contratos de trabajo con jornada a tiempo parcial, considerándose afectos a la
normativa del presente párrafo, aquellos en que se ha convenido una jornada de trabajo no superior a
dos tercios de la jornada ordinaria, a que se refiere el artículo 22."
A su vez, el inciso 1º del artículo 40 bis B, del referido Código, establece:
"Los trabajadores a tiempo parcial gozarán de todos los demás derechos que contempla este Código
para los trabajadores a tiempo completo".
De las normas legales transcritas, es posible inferir, que se consideran contratos de trabajo con jornada
a tiempo parcial, regidos por el Párrafo 5º, Capítulo IV, Libro I del Código del Trabajo, aquellos en que
se ha convenido una jornada de trabajo no superior a dos tercios de la jornada ordinaria máxima de 45
horas semanales, contemplada en el artículo 22 del Código del Trabajo, es decir, de hasta 30 horas
semanales o una inferior a ésta.
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Ahora bien, de acuerdo a la doctrina vigente de este Servicio, contenida, entre otros, en los Ordinarios
Nº 0549-012 de 03.02.2009 y Nº 5.126 de 23.11.2012, los dependientes sujetos a una jornada de 30
horas semanales o menos, se rigen por las reglas especiales contenidas en la normativa precitada,
como asimismo, por aquellas de carácter general contempladas en el Código del Trabajo, en cuanto la
materia no se encuentre regulada específicamente en el citado Párrafo, como sucede tratándose del
derecho al descanso semanal.
En atención a la primera conclusión expuesta, cabe considerar que, el Párrafo 4º, Capítulo IV, Título I,
Libro I del Código del Trabajo, titulado "Descanso Semanal", regula el descanso dominical y en días
festivos como también , el descanso compensatorio de tales días.
Ahora bien, nuestra normativa laboral considera un sistema de jornada laboral de carácter semanal, que
de forma ordinaria se divide en un mínimo de cinco y un máximo de seis días. Así lo expresa el inciso 1º
del artículo 28 del Código del Trabajo:
"El máximo semanal establecido en el inciso primero del artículo 22 no podrá distribuirse en más de seis
ni en menos de cinco días".
Del análisis armónico de la citada norma legal y de los preceptos contenidos en el párrafo 4º del Título
IV del Libro Primero del Código del Trabajo, relativos al "Descanso Semanal", en el cual se inserta la
disposición contemplada en el inciso 3º del artículo 38 de dicho cuerpo legal, antes transcrito y
comentado, fluye que el régimen de descanso que en dicho párrafo se consigna, supone el
cumplimiento de una jornada semanal distribuida en cinco o seis días, no resultado procedentes dichos
descansos en jornadas distribuidas en menos de dichos días.
Ahora bien, de acuerdo a los antecedentes aportados, los trabajadores a que se refiere la presentación
que nos ocupa son dependientes de comercio que se encuentran exceptuados del descanso dominical
en virtud del numeral 7 del artículo 38 del Código del Trabajo y que laboran bajo un régimen de jornada
parcial que importa laborar sólo tres días a la semana.
De esta suerte, analizada la situación consultada a la luz de las disposiciones legales citadas y
consideraciones formuladas, preciso es convenir que los trabajadores a que la misma se refiere,
tendrán derecho al descanso compensatorio previsto en el inciso 3º del artículo 38, en la medida que la
jornada parcial pactada se distribuya en un mínimo de 5 o en un máximo de seis días, no
correspondiéndoles tal derecho si la misma se distribuye en menos días o sólo en viernes, sábado o
domingo, como ocurre en la especie.
En un sentido similar se ha pronunciado este Servicio en relación al derecho que asiste a los
trabajadores sujetos a jornada parcial a percibir el beneficio de semana corrida.
Es así, como en Ordinario Nº 1036/50, de 8.02.96, este Servicio, cuya copia se adjunta, resolvió que "
los trabajadores remunerados exclusivamente por día contratados para prestar servicios en una jornada
ordinaria de trabajo distribuida en menos de cinco días a la semana no tienen derecho al pago del
beneficio de la semana corrida, en los términos previstos por el artículo 45 del Código del Trabajo"
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En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas y consideraciones formuladas,
cúmpleme informar a Ud. que, la norma contenida en el inciso 3º del artículo 38 del Código del Trabajo,
sobre descanso compensatorio de los días domingo y festivos laborados, es aplicable a los trabajadores
contratados con jornada a tiempo parcial, en la medida que, ésta se distribuya en cinco o seis días en la
respectiva semana. Por lo anterior, no gozan del derecho antes descrito, los trabajadores contratados
exclusivamente para prestar servicios los días viernes, sábado y domingo.
Saluda a Ud.,
MARÍA CECILIA SÁNCHEZ TORO
ABOGADA
DIRECTORA DEL TRABAJO
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CONGRESO NACIONAL
1. Proyectos de ley relevantes en trámite
Contratación personas del medio local: Ingresó a trámite legislativo en la Cámara de Diputados, un
proyecto de ley originado en Moción Parlamentaria, que modifica el Código del Trabajo, exigiendo
contratación de un determinado porcentaje de personas del medio local, en actividades mineras,
agrícolas, silvoagropecuarias, forestales y de establecimientos comerciales (04.07.2013 – Boletín 901713)
Feriado regional: Ingresó a trámite legislativo en la Cámara de Diputados, un proyecto de ley originado
en Moción Parlamentaria que declara feriado el 24 de junio para la región de Los Lagos. (02.07.2013 –
Boletín 9010-06)
Estatuto laboral para jóvenes: Ingresó a trámite legislativo en la Cámara de Diputados, un proyecto de
ley originado en Mensaje Presidencial, que crea un Estatuto Laboral para jóvenes que se encuentren
estudiando en la educación superior. (18.06.2013 – Boletín 8996-13)
Ingreso mínimo mensual: La Cámara de Diputados aprobó el proyecto de ley originado en Mensaje
Presidencial, que reajusta el monto del ingreso mínimo mensual. (05.08.2013 – Boletín 9037-05
Feriado Regional: La Cámara de Diputados aprobó el proyecto de ley originado en Moción
parlamentaria, que declara feriado el 20 de agosto para la comuna de Chillán Viejo. (04.07.2013 –
Boletín 8889-06). La iniciativa legal deberá ser analizada por el Senado, en segundo trámite
constitucional.
Permiso Maternal: El Senado aprobó el proyecto de ley, originado en Moción Parlamentaria, que
modifica el Código del Trabajo ampliando el derecho a ausentarse para la madre trabajadora, por todo
el tiempo que dure el tratamiento de recuperación del menor, cuando la enfermedad sufrida por el hijo
sea cáncer. (09.07.2013 – Boletín 5857-13). La iniciativa legal deberá ser analizada por la Cámara de
Diputados, en segundo trámite constitucional.
Normas laborales – Turismo: La Comisión de Economía del Senado, emitió su Informe respecto del
proyecto de ley originado en Mensaje Presidencial que adapta normas laborales al ámbito del turismo.
(29.07.2013 – Boletín 8770-23). La iniciativa legal deberá ser analizada por la Sala.
Teleoperadores: La Comisión de Trabajo y Previsión Social del Senado, emitió su Informe respecto del
proyecto de ley originado en Moción Parlamentaria, que incorpora en el Código del Trabajo el contrato
de teleoperadores. (03.07.2013 – Boletín 8263-13). La iniciativa legal, que cursa su primer trámite
constitucional, deberá ser analizada por la Sala.
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2. Proyectos de ley aprobados
Finiquito del trabajador: El Congreso Nacional aprobó el proyecto de ley originado en Moción
Parlamentaria, que modifica el Código del Trabajo estableciendo un plazo para el otorgamiento del
finiquito al trabajador. (11.07.2013 – Boletín 7746-13 refundido con Boletín 7467-13). La iniciativa legal
quedó en condiciones de ser promulgada como ley.
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