Tema 6 - Grupo C+D

Tema 6: El proceso contractual II:
Coordinación, perfeccionamiento y
salvaguardia
6.1 La actividad contractual: Coordinación
6.2 La actividad contractual :Perfeccionamiento
contractual
6.3 La actividad contractual: Salvaguardias
contractuales
Prof. Dr. José López Rodríguez
Análisis Económico de las Organizaciones
Esquema de la estructura del proceso
contractual
DISPONIBILIDAD
INFORMATIVA
Carencias y Asimetrías
informativas
PROBLEMAS/COSTES
CONTRACTUALES
Riesgo morall y selección
Ri
l ió
adversa
SOLUCIONES
CONTRACTUALES
Perfeccionamiento y
salvaguardia contractual
Análisis Económico de las Organizaciones
Actividad contractual: coordinación,
perfeccionamiento y salvaguardia
“Hacer
Hacer posible intercambios eficientes entre seres que padecen
graves limitaciones informativas”
Intereses de las
partes están en
sintonía
Actividad
contractual
Intereses de las
partes están en
conflicto
COORDINACIÓN
PERFECCIONAMIENTO
CONTRACTUAL
SALVAGUARDIAS
CONTRACTUALES
Análisis Económico de las Organizaciones
Coordinación
Coordinación
precontractual
(antes de
contratar))
Coordinación
Coordinación
poscontractual
t t l
(después de
contratar)
Las partes han de encontrarse y saber
de sus necesidades y posibilidades
(búsqueda de información)
información).
Solución (ejs.): poner anuncios en
prensa; Especialistas informativos
(API ETT
(APIs;
ETTs, etc.);
t ) El mercado
d ““per
se”
Para max. El valor de la transacción
suelen ser precisas labores de
coordinación posteriores al contrato
(sistemas de información)
Solución (Ej.) Métodos de
pplanificación de necesidades de
materiales (MRP)
Análisis Económico de las Organizaciones
Perfeccionamiento del contrato
ƒ Definición de las condiciones o contenido del
intercambio; esto es, del conjunto de prestaciones y
contraprestaciones que las partes están obligadas a
transferirse mutuamente entre sí en cada posible
situación o contingencia futura
ƒ Variedad de mecanismos e instituciones privados y
sociales
i l para perfeccionar
f
i
llos contratos
t t
Análisis Económico de las Organizaciones
Modalidades del perfeccionamiento
contractual
Perfeccionamiento
P
f
i
i t
por las propias
partes
Ex-ante
explícitos
p
1 Contratos
(cláusulas
Perfeccionamiento
P
f
i
i t
por el entorno
institucional
g
2(leyes Legislación
y jurisprudencia –
contractuales)
sistema legal-)
-perfección funcional-
relacionales
3 Contratos
4
(reglas y órganos de
Ex-post
decisión)
-perfección
f
ió funcionalf
i
l
Litigación y uso de
principios éticos
(sentencias y sus efectos
implícitos –sistema
judicial-) –perf. funcional-
Análisis Económico de las Organizaciones
Perfeccionamiento ex ante del contrato por las
propias partes: Contratación explícita
CONTRATOS EXPLÍCITOS: acuerdos explícitos entre las partes sobre
un conjunto de dimensiones de su relación (especificación de las
condiciones del intercambio en el contrato)
• Definición
D fi i ió d
de llos té
términos
i
d
dell iintercambio
t
bi ((precios,
i
productos,
d t
calidades,
lid d
tiempos de entrega y devolución, etc.)
• Previsión de un conjunto de posibilidades futuras (ej. En un contrato para
pintar la fachada de un edificio, la posibilidad de lluvia)
• Mecanismos de supervisión y control (ej. El control de calidad será
efectuado pro la empresa X mediante prueba tipo Y)
• Solución anticipada de algunos incumplimientos y conflictos (ej. Penalizar
un eventual retraso en la terminación de la obra)
• Establecimiento
E t bl i i t d
de reglas
l yó
órganos d
de d
decisión
i ió iinternos
t
a llas propias
i
partes y que entran a funcionar ex post en los contratos relacionales
• Selección de mecanismos externos de decisión (ordenamiento jurídico al
que se sujeta el contrato) y el ámbito judicial en el que las partes se
comprometen a litigar
Análisis Económico de las Organizaciones
El coste de la contratación explícita
Costes de información
Costes de
contratación
Oportunismo presente
Oportunismo
adicional
Oportunismo futuro
Análisis Económico de las Organizaciones
Perfeccionamiento ex ante del contrato por el
sistema jurídico-judicial
jurídico judicial
Con independencia del grado de detalle que puedan
introducir o no las partes, las condiciones del intercambio
vienen definidas adicionalmente por el sistema jurídicoj di i l A
judicial.
Ambos
b procesos iinterno
t
y externo
t
a llas partes
t
determinan el carácter más o menos explícito del contrato.
Los textos legales actúan como contratos estándar
dotados de un enorme grado de detalle y las partes
suscriben este contrato estándar por defecto cuando no
formulan expresamente condiciones que se separan de él.
Además, al acogerse a un determinado foro judicial, eligen
resolver
l
llas di
disputas
t d
dentro
t d
de un sistema
i t
jjurídico
ídi y jjudicial
di i l
concreto.
Análisis Económico de las Organizaciones
Perfeccionamiento ex post del contrato por las
propias partes
CONTRATOS RELACIONALES
Definición ex ante de un conjunto de reglas y órganos
sobre cómo tomar decisiones futuras
• Fórmulas empleadas en los contratos relacionales para
estructurar mecanismos de decisión futura:
a)) otorgar la autoridad sobre una determinada dimensión
del intercambio a una de las partes (ej. Contratos
laborales comerciales
laborales,
comerciales..))
b) diseñar órganos colectivos de decisión en los que
participan todas o alguna de las partes (ej
(ej. juntas de
accionistas)
Análisis Económico de las Organizaciones
Perfeccionamiento ex post del contrato por el
sistema judicial
El sistema jurídico –entorno legal- proporciona ex ante
disposiciones estandarizadas y soluciona ex post los
g
)
conflictos a través del sistema jjudicial ((litigación)
• Mecanismos empleados por el sistema judicial
a) Para materias generales del contrato, lo estipulado de
o a ge
genérica
é ca po
por las
as leyes,
eyes, la
a ju
jurisprudencia
sp ude c a y la
a
forma
tradición comercial - “Integración del contrato”*b) Para
P
materias
t i específicas
ífi
d
dell contrato,
t t ““voluntad
l t d
hipotética de las partes”
* Integración contractual (art.
(art 1258 del CC): “Los
Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y desde
entonces obligan, no sólo al cumplimiento de los expresamente pactado, sino también a todas las consecuencias
que, según su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley “
Análisis Económico de las Organizaciones
Salvaguardia contractual
Perfeccionamiento
contracto
OPORTUNISMO
Definición
D
fi i ió
obligaciones
(contenido intercambio)
Posible
P
ibl incumplimiento
i
li i t
obligaciones
Salvaguardias
g
contractuales
(asegurar cumplimiento
pactado)
“Mecanismos que aseguran el cumplimiento de lo
pactado y evitan el oportunismo contractual”
contractual
Análisis Económico de las Organizaciones
Modalidades de salvaguardias contractuales
Individuales
El comportamiento solo es
observable para una de las partes, la
obligada a cumplir
Internas
El comportamiento es observable por
todas las partes, o al menos, la obligada
a cumplir y la beneficiaria del
cumplimiento de las obligaciones
contractuales.
Externas
El comportamiento
t i t es observable
b
bl por
terceras personas que podrán actuar
como árbitros o jueces
jueces.
Análisis Económico de las Organizaciones
La salvaguardia individual: Restricciones
morales
Las restricciones morales -pautas de conducta de los individuosreducen el oportunismo y por lo tanto deben contemplarse como una
categoría más de soluciones del problema contractual
Son como una especie de contrato personal o psicológico por el que el
individuo se compromete a seguir una serie de pautas genéricas de
p
lo alcanza o bien con un tercero en el q
que
conducta. Este compromiso
cree, en la moral religiosa, o bien consigo mismo, en la moral no
religiosa.
La característica distintiva de las restricciones morales es su fuerte
contenido psicológico,
psicológico derivado de que su funcionamiento se desarrolla
esencialmente en la mente de cada individuo.
Ventajas: Abarca todo tipo de oportunismos
Inconvenientes: Su carácter sancionador depende de que el individuo
pertenezca a una determinada categoría de moralidad –valores
valores
moralesAnálisis Económico de las Organizaciones
La salvaguardia interna por las partes
ƒ Las partes de las relaciones contractuales suelen dedicar recursos escribir contratos, pagar abogados, vigilancia, medidas del rendimiento y
calidad, ir a juicio, etc..- para crear y sostener mecanismos de salvaguardia
que reduzcan el conflicto y las posibilidades de incumplimiento; en suma,
para posibilitar la especialización productiva que persiguen con cada
transacción. Las transacciones tienden así a adoptar estructuras eficientes
para reducir
d i ell conflicto
fli
entre llas partes. P
Para ello,
ll d
definen
fi
llos d
derechos
h y
obligaciones de modo que se atenúen las diferencias de intereses,
estructurando sus funciones retributivas de manera que liguen su
rendimiento
di i t y compensación
ió y lles iinterese
t
cumplir
li con llo pactado.
t d
ƒ Fórmulas
Contratos implícitos
Repetición en las relaciones
Autoconfiguración del sujeto contractual y la interacción entre contratos
Supervisión del cumplimiento
Análisis Económico de las Organizaciones
Contratos implícitos
Entendemos por CI un conjunto de obligaciones cuyo cumplimiento
no se puede exigir judicialmente, sino que depende de mecanismos
internos de salvaguardia, como la reputación.
El mecanismo en que reposan los CIs es el propio beneficio de la
parte que está obligada a cumplir. Además este interés es interno al
contrato o “implícito”, en el sentido de que es la propia transacción y
los que en ella intervienen lo que le lleva a cumplir, sin que
intervengan terceras personas
Ej. Proveedor que ha prometido suministrar pieza de buena calidad
Ej
e incumple y suministra una de mala calidad, aunque a C/P pueda
ganar un extra de dinero en el L/P le perjudicará. Pintor que nos
asegure una buena
b
calidad,
lid d tiene
ti
incentivos
i
ti
para cumplir
li por un
efecto reputación
Análisis Económico de las Organizaciones
El papel de la repetición en la salvaguardia
contractual
El Dilema del Prisionero (Prisoner's dilemma) es un modelo de
conflictos muy frecuentes en la sociedad que ha sido profundamente
estudiado por la Teoría de Juegos.
Dilema del prisionero
Matriz de Pagos
(años de cárcel)
Preso Y
l lt d traición
lealtad
t i ió
Preso
X
lealtad
2\2
10 \ 1
traición
1 \ 10
5\5
Análisis Económico de las Organizaciones
La autoconfiguración del sujeto contractual y
la interacción entre contratos
Las posibilidades contractuales – los contratos que podemos
proponer o diseñar- están notablemente restringidos por la
“autoconfiguración” del sujeto que va a contratar.
La autoconfiguración es resultado de decisiones previas – historial
contractual- y que modifican la probabilidad percibida por los demás
contractual
de que una empresa o individuo cumpla con sus obligaciones.
Ej. la reputación, ganada tras ir cumpliendo contratos previos en el
pasado
d (i
(interacción
t
ió entre
t contratos,
t t
llos contratos
t t hechos
h h en ell
pasado influyen o condicionan los presentes y futuros)
La eficacia real de estos mecanismos de salvaguardia puede variar
en gran medida con alteraciones en la estructura de la empresa
(modificación en la forma de la empresa; modificación en
mecanismos de control interno del personal)
Análisis Económico de las Organizaciones
La supervisión del cumplimiento
Vigilancia del cumplimiento de las obligaciones contractuales.
Principios básicos:
a)
Necesidad de vigilar los cambios en la situación yy, en particular
particular,
la solvencia financiera de los contratantes
b)
Control de inputs y/o de outputs
c))
Reducir el número
ú
de contratantes
d)
Necesidad de atender a los sistemas de control interno de los
contratantes –si son insuficientes, pueden conducir a
comportamientos oportunistas de los empleados o los
directivos y conllevar una pérdida para los accionistas
accionistasAnálisis Económico de las Organizaciones
La salvaguardia por terceros
a) EL papel del mercado y los especialistas en salvaguardia
El propio mercado genera/desarrolla mecanismos externos de
salvaguardia, cuya actividad, en ocasiones gratuita para las partes,
protege la especialización productiva de forma más o menos directa.
Estos mecanismos externos tienden, bien a facilitar los procesos
internos de estructuración contractual y supervisión, o bien
constituyen por si mismos instrumentos de supervisión y garantía
Ejemplos……………
El mercado
d b
bursátil
á il
El mercado de tomas de control societario
El mercado de directivos
Relación
R
l ió
contractual entre
accionistas y
directivos
Análisis Económico de las Organizaciones
La salvaguardia por terceros (mercado y
especialistas en salvaguardia, ejemplos)
En una relación entre accionistas y directivos de una SA, los
instrumentos serían el mercado bursátil y las tomas de control
societario (OPAs) o el mercado de directivos cuya actividad
protege la relación entre accionistas y administradores.
En otras relaciones contractuales aparecen productores de
información e intermediarios que se especializan en resolver
problemas
bl
específicos
ífi
que se plantean
l t
en contratos
t t ajenos
j
(l
(la
actividad bancaria, agencias clasificadoras de riesgos o ratings
crediticios, revistas de automóviles..) o incluso especialistas en
forzar el cumplimiento contractual (agencias de cobro a morosos)
Análisis Económico de las Organizaciones
La salvaguardia por terceros I
b) El papel del sistema judicial
El sistema judicial efectúa una labor de salvaguardia, tanto de
forma explícita,
explícita al ejecutar sus decisiones o sentencias
sentencias, como de
forma implícita, al animar al cumplimiento voluntario en previsión
de una decisión judicial aún más costosa. El papel implícito de la
salvaguardia judicial y su eficacia depende de la rapidez del
sistema judicial.
Señalar dos precisiónes: la distinción entre perfeccionamiento y
salvaguardia judicial es más teórica que real, pues, en la práctica,
se perfecciona en la medida en que existe una ejecución efectiva
de las decisiones judiciales. Por otro lado, la ejecución de las
decisiones judiciales no depende sólo del aparato judicial en
sentido estricto
estricto, sino también de la administración policial y
penitenciaria.
Análisis Económico de las Organizaciones
Conceptos clave
‰ carencias informativas y asimetrías informativas
‰ Negociación
‰ Riesgo Moral y Selección adversa
‰ Screening,
Screening Signaling
Signaling, Agrupación
‰ Mercado de capitales, mercado de tomas de control societario, mercado de directivos
‰ Teoría de Agencia, Relación de Agencia, costes de agencia, costes de salvaguardia,
costes
t de
d supervisión,
i ió costes
t d
de garantía,
tí pérdida
é did residual
id l
‰ Coordinación precontractual, coordinación postcontractual
‰ Perfeccionamiento contractual, perfección ex ante (por las partes; por el entorno
institucional); perfección ex post (por las partes; por el entorno institucional) ; contratos
relacionales, contratos explícitos, contratos implícitos, perfección funcional de los
contratos,
‰ Integración contractual
‰ Salvaguardias contractuales, salvaguardias internas, salvaguardias externas
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