¿DE VERDAD LA EJECUCION LABORAL SE TRAMITA DE OFICIO? 1 INDICE La Ejecución ……………………………………………………………………… 1 La Ejecución Laboral ………………………………………………………….. 2 La Ejecución Definitiva ……………………………………………………….. 4 La Ejecución de Sentencias Firmes de despido …………………….. 13 La Ejecución de Sentencias Firmes frente a Entes Públicos ……. 16 La Ejecución Provisional …………………………………………………….. 19 La Ejecución de Sentencias Dinerarias .………………………………… 25 La Ejecución Laboral y las situaciones concursales ……………….. 50 Intereses en el Procedimiento Laboral …………………………………. 51 Costas en el Procedimiento Laboral …………………………………….. 53 2 LA EJECUCIÓN MONTESQUIEU, escribía: “Cuando visito un país no me paso a examinar si hay buenas leyes, sino si se cumplen las que haya, pues leyes buenas en todas partes hay”. En nuestro ordenamiento jurídico y concretamente en el artículo 18 de la LOPJ se dispone que las sentencias se ejecuten en sus propios términos, en cuyo caso el órgano jurisdiccional adoptará las medidas necesarias que aseguren la mayor efectividad de la ejecutoria. Pero no siempre se ejecuta lo juzgado y, así, la ejecución resulta innecesaria cuando el condenado cumple voluntariamente la sentencia de condena, o, el proceso de ejecución puede no ser consecuencia del proceso de declaración, ya que nuestro sistema procesal permite la posibilidad de instar un proceso de ejecución basado en un título ejecutivo extrajudicial. Por último, no todas las resoluciones judiciales son ejecutables, pues, conforme al art. 521.1 LECv, no se despachará ejecución de las sentencias meramente declarativas y constitutivas. Características de la Ejecución: 1º Es una actividad procesal que tiene lugar a instancia de parte y que se rige por el impulso de oficio. Es decir, una vez solicitada, corresponde a Jueces y Tribunales realizar las actuaciones que sean precisas hasta la completa satisfacción del ejecutante. 2º Cuando se produce el incumplimiento, el ejecutante puede solicitar la tutela de los órganos judiciales, quienes sustituyen la voluntad del ejecutado. 3º Rige el principio de dualidad de partes. La posición del ejecutante es de superioridad y, aunque el ejecutado podrá defenderse, se podrán realizar actos procesales sin su audiencia, de modo que se encuentran disminuidos los principios de igualdad y contradicción. 4º Se trata de una actividad reglada; llevándose a cabo la realización de diferentes actos en momentos distintos, no siendo posible la concentración de todos ellos en una audiencia o acto único. 3 LA EJECUCIÓN LABORAL Centrándonos en la cuestión de la ponencia, ¿De verdad la Ejecución Laboral se tramita de oficio?, podemos pensar que la solución se encuentra en lo contenido en el artículo 117 de la Constitución Española, que establece que: “el ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de proceso juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y Tribunales”. Es decir, a priori la norma establece que la ejecución de lo juzgado corresponde únicamente a los Juzgados y Tribunales. Si bien, diferimos en parte en esta solución, por cuanto que, a pesar de que es obvio que el impulso del proceso de ejecución se debe dar por parte del Juzgado que ha conocido el asunto en instancia, la ejecución debe ser iniciada a instancia de parte –salvo en aquellos supuestos que sea tramitada de oficio-, por lo que, en este punto, se pone en evidencia que la Ejecución laboral necesita de la participación directa de todas las partes implicadas en el proceso. Entendemos que es imprescindible que tanto el ejecutante, como el ejecutado e incluso terceros que tengan un interés legítimo en el procedimiento ejecutorio, cooperen con el proceso, evitando así dilaciones innecesarias. La actuación de las partes es tan importante, o más si cabe, que las actuaciones judiciales que se pudieran dar, ya que, son los interesados los que pueden dar luz a determinadas cuestiones que se pudieran producir, con independencia de la valoración y seguimiento que deba hacer el Juzgado. A lo largo de estas líneas, intentaremos poner de manifiesto que en el proceso de ejecución es necesario que las partes colaboren con los Juzgados y Tribunales, para poder evitar retrasos injustificados en la adopción de medidas para la efectividad del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva. Aclarado lo anterior, indicar que la Ejecución suele constituir un grave problema en orden a la satisfacción de la tutela judicial efectiva. En el ámbito laboral, la Ley de Procedimiento Laboral que regula esta materia no constituye un cuerpo normativo completo sino que ha sido una disposición siempre vinculada, como norma más específica a la Ley de Enjuiciamiento Civil que ha cumplido un papel supletorio. Así, la nueva LECv 1/2000 de 7 de Enero el RDL 5/2002, de 24 de Mayo, de medidas urgentes para la reforma del sistema de protección por desempleo y mejora de la ocupabilidad, y la Ley 45/2002 de 12 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma del sistema de protección por 4 desempleo y mejora de la ocupabilidad, implican una serie de modificaciones que serán analizadas a fin de poder dar una solución práctica a los problemas que se puedan plantear a los compañeros. Aclarado lo anterior, indicar que en el ámbito laboral, la Ley de Procedimiento Laboral (LPL) es la herramienta que nos permite acceder a la tutela judicial efectiva en los conflictos que se susciten, aplicando la normativa propia del Derecho del Trabajo. Sin embargo, como hemos indicado al inicio de nuestra exposición, la LPL no constituye un cuerpo normativo completo, pues históricamente ha sido una disposición siempre vinculada, como norma más específica, a la LECv de la que ha cumplido un papel supletorio. Por ello, la LECv tiene una incidencia aplicativa en el procedimiento laboral, no sólo por ser más moderna que la LPL, sino también por su voluntad de presentarse en el ordenamiento jurídico como ley procesal común. Estás incidencias se concretan en las siguientes: 1º.- La nueva LECv modifica directamente normas de la LPL, como en el caso de la cláusula de remisión general de la ejecución (art. 235.1 LPL) o la venta de valores embargados (art. 261.2 LPL). 2º.- La propia LPL se remite a la LECv en el caso de: - Ejecución de sentencias (art. 235 LPLI) - Venta de valores (art. 261 LPL) - Desarrollo de la subasta (art. 262 LPL) - Lanzamiento de vivienda (art. 283 LPL) - Ejecución Provisional (art. 303 LPL) 3º.- Y finalmente, la propia LPL en su disposición adicional 1ª aplica la regla genérica de la supletoriedad, indicando que la LECv se aplica en defecto de una regulación procesal laboral específica o cuando la regulación dada por la LPL resulta incompleta. En este estado de cosas, el Libro IV de la LPL, denominado “De la Ejecución de las sentencias”, comprende los artículos del 235 a 303. Y este Libro al tratar de la Ejecución lo hace dividiendo la materia en dos apartados: 5 a) Por un lado, la Ejecución de Sentencias “Firmes” b) Y por otro, la Ejecución “Provisional” de sentencias recurridas. EJECUCIÓN DEFINITIVA Podríamos definir el título de ejecución, como un acto jurídico del que nace una obligación y ésta se representa por medio de un documento. Lo que interesa es la existencia de un documento, y siempre que éste cumpla los requisitos formalmente exigibles, el tribunal despachará la ejecución interesada. En este punto, es donde el ejecutado, y ante la existencia de dicho documento que contiene una obligación, le corresponde la alegación y prueba de los hechos impeditivos, extintivos o excluyentes para que la ejecución no se produzca. Títulos de ejecución: 1º Sentencias firmes de Condena: (Art. 235 LPL y 521.2.1 LECv). Se requiere que las sentencias sean firmes y contengan pronunciamientos de condena. Las sentencias declarativas y las constitutivas no son, per se, ejecutables. Es requisito se firmeza quiebra ante la posibilidad de la ejecución provisional o la posible ejecución parcial de sentencia no firme, en la medida en que aquella parte que se ejecuta no ha sido discutida en el recurso pendiente contra ella. 2º Autos de Extinción de relaciones laborales: Este auto debe de haber adquirido firmeza, y se procederá por los trámites de la ejecución dineraria. 3º Acta de Conciliación Judicial: Es un título de naturaleza judicial. Según lo dispuesto en el artículo 84.4 LPL, el acuerdo alcanzado, cuando se incumple lo convenido, puede ser ejecutado por los trámites de la ejecución de sentencias. Este Acta puede ser objeto de impugnación en el plazo de quince días siguientes a su celebración. 4º Laudos arbitrales firmes 5º Conciliación extrajudicial celebrada ante el Servicio Administrativo: Este Acto es un título de naturaleza extrajudicial. 6 6º Honorarios de abogados, a través del procedimiento de Jura de Cuentas (LECv 34 y 35) Principios generales de la Ejecución: 1º.- El derecho a la ejecución de sentencias forma parte del derecho fundamental a la tutela reconocido en el artículo 24 de la CE. La ejecución ha de consistir precisamente en lo establecido y previsto en el fallo y constituye, junto al derecho del favorecido a exigir su cumplimiento total e inalterado, el del condenado a que no se desvirtúe, se amplíe o se sustituya por otro. 2º.- Órgano competente: La ejecución de las sentencias firmes de condena y las conciliaciones judiciales se llevarán a cabo por el órgano judicial que hubiere conocido el asunto en primera instancia. En el caso de la Ejecución de conciliaciones extrajudiciales y del laudo arbitral es competente el Juzgado en cuya circunscripción se hubiere constituido. 3º.- Partes: Ejecutante y Ejecutado. Aunque es posible la existencia de una pluralidad de personas en ambas posiciones, así como su sustitución en los supuestos de sucesión “mortis causa” y de sucesión en la relación jurídica de la que deriva la obligación por cualquier causa legal o convencional en la persona de cualquiera de las partes. Del mismo modo pueden intervenir: -El Fondo de Garantía Salarial: El cual puede instar la ejecución con base a la subrogación derivada de los créditos de los trabajadores, siempre que el pago de las prestaciones legalmente establecidas a su cargo se hubiera efectuado con anterioridad al inicio de la ejecución -Terceros. Aquí debemos hacer mención, a los casos de sucesión empresarial que hayan tenido lugar con posterioridad a la sentencia, ya que el nuevo empresario se subroga en la posición jurídica del anterior, y por tanto, en sus obligaciones laborales, no siendo extensible a los socios que ya lo eran cuando tuvo lugar el juicio, ya que se les debía haber demandado en aquel momento (STSJ Cataluña 13/1/1998). De esta forma, cuando se trata de hechos anteriores a la demanda, debieron hacerse constar en ella. De todos es conocido, que no se puede oponer que un hecho es nuevo por la mera afirmación del ejecutante de no haberlo conocido antes del Juicio (TS 25-1-2007). 7 En el ámbito laboral, los casos más frecuentes de sucesión son los que se relacionan con la transmisión de empresa. En este caso, el nuevo empresario tendrá que cumplir la obligación de readmitir o pagar salarios de tramitación devengados después de la sucesión que se ha impuesto al empresario saliente, y por ello, tendrá la condición de parte ejecutada en el proceso de ejecución. Ahora bien, en materia de Seguridad Social, parece que no habrá un desplazamiento completo de la responsabilidad del primer empresario al nuevo, sin más bien una responsabilidad compartida (Solidaridad de condena). Todo lo anterior se pone de manifiesto en la Sala IV del TS, que afirma que “La existencia de un cambio de titularidad de empresa o supuestos a ellos asimilados, pueden determinarse y declararse en el ámbito del proceso de ejecución laboral”. En definitiva, es requisito indispensable que el cambio sustantivo en que se funde se hubiere producido con posterioridad a la constitución del título ejecutivo, y esto podrá comportar, un cambio o ampliación procesal de partes en la ejecución, sin necesidad de iniciar un nuevo proceso declarativo frente a los sucesores que quedarán vinculados por el título ejecutivo dictado contra su causante. -Incidentalmente, pueden ser parte aquellos sujetos, que sin ser ejecutados, son propietarios de bienes afectos al cumplimiento de la obligación por la que se proceda. 4º.- La Ejecución sobre bienes gananciales: La Ley prohíbe despachar ejecución frente a la comunidad de gananciales y ordena que si la ejecución se sigue a causa de deudas contraídas por uno de los cónyuges, pero de las que deba responder la sociedad de gananciales, la demanda ejecutiva sólo podrá dirigirse contra el cónyuge deudor. Sin embargo, el embargo de bienes gananciales habrá de notificarse al otro cónyuge, dándole traslado de la demanda y del auto despachando ejecución, para que pueda oponerse a la ejecución y, si ésta se funda en que los bienes gananciales no deben responder de la deuda por la que se ha despachado la ejecución, corresponderá al acreedor probar esa responsabilidad. De no acreditarla, el cónyuge no deudor podrá pedir la disolución de la sociedad de gananciales. 5º.- Cuando el título ejecutivo aparezcan varios deudores solidarios, podrá pedirse que se despache la ejecución por el importe total de la deuda, frente a uno o algunos de esos deudores o frente a todos. No obstante, los títulos ejecutivos judiciales obtenidos frente a uno o varios deudores solidarios no servirán de título ejecutivo frente a los deudores solidarios que no hubieran sido parte en el 8 proceso. Es decir, los títulos ejecutivos sólo son ejecutables frente a los deudores solidarios que en ellos figuren, pero no frente a los demás. 6º.- La ejecución de sentencias firmes se iniciará a instancia de parte, salvo las que recaigan en los procedimientos de oficio, cuya ejecución se iniciará también de oficio. Procedimiento Para iniciar el despacho de ejecución de una resolución judicial o una conciliación judicial, deberá respetarse un plazo de espera de 20 días. En la solicitud de ejecución, que debe realizarse a instancia de parte, y para facilitar el trabajo de todas las partes en este procedimiento judicial, se aconseja –para evitar dilaciones-, acompañar a dicho escrito el fallo judicial –sentencia-, sobre la cual se solicita la Ejecución. Este detalle, realmente simple, va a ayudar al Juzgado a dictar más rápidamente lo que proceda, ya que, le estamos sirviendo de inmediato lo que se tiene que ejecutar y en que términos, evitándose así que el funcionario tenga que buscar los autos, sacar la sentencia y acompañarla al escrito de ejecución. Todo este proceso quedará eliminado con la simple copia del fallo judicial sobre el que queremos iniciar el despacho de ejecución, ayudando al Juzgado, y finalmente a todas las partes, a que el proceso sea mucho más ágil y eficaz. Aparte de lo anterior, cuando lo que se quiere ejecutar es una resolución judicial, además de incorporar copia de la sentencia es necesario que se determine el importe principal, así como la identificación de los bienes susceptibles de embargo. Este tipo de cuestiones, es lo que hacen que nos replanteemos la idea de si efectivamente la Ejecución en el ámbito laboral es un proceso exclusivamente de oficio, ya que, la participación y colaboración de todas las partes, es imprescindible para la consecución del objetivo central, que es ejecutar lo juzgado. Una vez presentado el escrito solicitando la ejecución, el Juez verificará si concurren todos los requisitos procesales, es decir, que el título a ejecutar no presenta irregularidades formales y que los actos de ejecución que se interesan son conformes con la naturaleza del título. Acto seguido, se debe dictar auto despachando la ejecución frente al que no cabe recurso, sin perjuicio de la oposición que formule el ejecutado, o denegar el despacho por no concurrir los citados requisitos, en cuya caso procede interponer un Recurso de Reposición. 9 Contenido del Auto despachando ejecución - Identificación de la persona/as frente a las que se despacha y su condición de ejecutados solidarios, mancomunados o cualquier otra precisión que resulte conveniente; - Cantidad por la que se despacha ejecución, tanto de principal como la prevista para intereses y costas. - Medidas de localización y averiguación de bienes que procedan - Medidas de traba que procedan. Oposición a la Ejecución El auto se notificará al ejecutado y éste podrá oponerse a la ejecución alegando defectos formales o materiales, ya sea contra la existencia del proceso, o ya sea contra algún acto de ejecución en particular. En definitiva el ejecutado en el plazo de diez días sin suspenderse la tramitación de la ejecución, puede oponerse de diversas maneras: - Invocando defectos procesales, tanto en títulos judiciales como extrajudiciales, cuando: *Carezca el ejecutado del carácter o representación *Falta de capacidad o representación del ejecutante *Nulidad radical del despacho de ejecución por no contener la sentencia o el laudo arbitral pronunciamientos de condena. *Nulidad radical del despacho de la ejecución por no cumplir el documento presentado los requisitos legales exigidos para llevar aparejada ejecución *Nulidad radical por infracción al despacharse, según lo establecido en el artículo 520 LECv. 10 Ante esto, el Tribunal resolverá: *Si entendiera que el defecto es subsanable, concederá al ejecutante un plazo de diez días para subsanar. *Si entiende que no es subsanable, dictará auto dejando sin efecto la ejecución despachada con imposición de las costas al ejecutante. *Si no se aprecia la existencia de defectos procesales, dictará auto desestimando la oposición, y mandará a seguir la ejecución e impondrá las costas de la oposición al ejecutado. - Invocando motivos de fondo, así cuando el título sea Judicial, deberán fundamentarse en el pago o en la existencia de caducidad o en la prescripción o cuando se despache ejecución sobrepasando el contenido de la sentencia. Y cuando el título sea extrajudicial, deberán fundamentar los mismos motivos que en el título judicial pero además podrán alegar la compensación con otro título con fuerza ejecutiva. Ante esto, el Tribunal resolverá: *Declarando procedente la ejecución por la cantidad despachada, desestimando totalmente la oposición y condenando a costas al ejecutado. *Declarando improcedente la ejecución al estimar algunos de los motivos de oposición, dejando sin efecto la ejecución, con el consiguiente alzamiento de los embargos y de las medidas de garantías adoptadas y condenado a costas al ejecutante. Contra este Auto cabe interponer Recurso de Reposición En resumen, la oposición se resuelve por medio de Auto, tras las alegaciones del ejecutante, sin perjuicio de que las partes puedan citarse a comparecencia. Si a ella no comparece el ejecutado, se le tendrá por desistido y si no lo hace el ejecutante se dictará resolución sin oírle. Oposición a los actos ejecutivos El ejecutado no sólo puede oponerse al proceso de ejecución, sino también a actos concretos del mismo, pidiendo su modificación o anulación. Esta oposición debe fundarse en: 11 - Infracción de normas procesales. Puede denunciarse la infracción por incumplimiento de las normas que regulan las formalidades de los actos de ejecución y el incumplimiento de las normas que regulan el contenido de dichos actos. Esta infracción podrá denunciarse por medio del Recurso de Reposición y por medio del procedimiento de nulidad de actuaciones cuando la alegación fuera de vicio que la extrañase o el tribunal lo estimase así. - Infracción del contenido del título ejecutivo: Circunscrita a las ejecuciones que derivan de resoluciones judiciales. Lo que se trata es de impedir que la interpretación y ejecución del título exceda lo que en él se falló o resolvió. Y si el tribunal provee en contradicción con él, la parte perjudicada podrá recurrir en reposición, y en apelación, si se desestima. - Proceso declarativo posterior al de ejecución. Se trata de un mecanismo de defensa contra los títulos ejecutivos judiciales y no judiciales fundado en la concurrencia de hechos o actos, distintos de los admitidos como causas de oposición, pero jurídicamente relevantes de los derechos del ejecutante frente al ejecutado o de los deberes del ejecutado para con el ejecutante. Este mecanismo se podrá hacer valer siempre que se produzcan después de precluidas las posibilidades de alegación en juicio, o con posterioridad a la producción del título ejecutivo extrajudicial. Cuestiones incidentales en la ejecución A título de ejemplo podemos citar: - Solicitud del trabajador planteando incidente de no readmisión o admisión irregular. - Solicitud de terceros para intervenir en la ejecución en defensa de sus derechos o intereses legítimos. - Solicitud del tercerista de dominio para el levantamiento del embargo. - Solicitud del tercerista de mejor derecho para satisfacer su crédito con preferencia sobre el ejecutante. - Imposición de apremios pecuniarios y multas incumplimiento de deberes impuestos en la ejecución coercitivas por - Aplazamiento de la ejecución para evitar perjuicios desproporcionados a los trabajadores del ejecutado 12 - Planteamiento de determinadas cuestiones en el curso de la ejecución de sentencias frente a entes públicos - Planteamiento de diferencias sobre pago preferente a favor de determinados ejecutantes. Plazo El plazo para reclamar el cumplimiento de las obligaciones de entregar sumas de dinero –sean salarios o indemnizaciones derivadas del ejercicio de una acción de despido- será de UN AÑO. Y el cómputo del plazo se inicia desde que la sentencia quedó firme o en su caso, sea exigible la obligación declarada en el título. En el caso de que se trate de reconocimiento de derechos, el que fije la norma sustantiva, es decir, cuando se trate de exigir el cumplimiento de obligaciones de hacer, no hacer o entregar cosas distintas a sumas de dinero. La PRESCRIPCIÓN a todos los efectos debe ser alegada por la parte, a diferencia de la CADUCIDAD que debe ser apreciada de oficio. Acumulación de ejecuciones Lo que se trata con la acumulación es otorgar un trato igualitario a todos los acreedores de un mismo deudor, por medio del reparto proporcional del producto obtenido mediante la realización forzosa de los bienes del ejecutado. Se distinguen dos casos: - Acumulación Obligatoria: Cuando se persiga obtener la entrega de una cantidad de dinero y existan indicios de que los bienes del deudor o deudores pudieran ser insuficientes para satisfacer la totalidad de los créditos, en este caso, se deberá acordar la acumulación de ejecuciones, de oficio o a instancia de parte, de seguirse ante un mismo juzgado, o a instancia de parte, de conocer de ellas Juzgados distintos. - Acumulación facultativa: Se podrá acordar la acumulación de oficio o a instancia de parte, si así procede, atendiendo a criterios de economía y de conexión entre las diversas obligaciones cuya ejecución se pretenda. Suspensión 13 En el proceso laboral, la ejecución sólo podrá ser suspendida: 1º.- Cuando así lo establezca la Ley 2º.-A petición del ejecutante, salvo que la ejecución derive de un procedimiento de oficio. Las más destacadas suspensiones previstas son: A) Prejudicialidad Penal: Cuando exista falsedad documental y ésta se haya producido después de constituido el título ejecutivo. B) Perjuicios desproporcionados: Como en el caso de que exista riesgo de que la ejecución inmediata pudiera producir daños desproporcionados a los trabajadores del ejecutado o cuando la ejecución pudiera producir un “perjuicio de difícil reparación” a las partes o a terceros. Ejecución Parcial Aunque la sentencia hubiera sido recurrida, la LPL admite la ejecución PARCIAL. Pero sólo es posible en pronunciamientos contenidos en Sentencias. Existen varios supuestos típicos de la ejecución parcial; cuando el ejecutado recurrente no impugna alguno o algunos pronunciamientos de la sentencia; cuando, existiendo varios condenados, no recurren todos ellos la sentencia condenatoria, de modo que es posible instar la ejecución inmediata respecto de los que se aquietan con el fallo; cuando el ejecutante estima que la condena del ejecutado debió ser más amplia, lo que determina que aquél la recurra en cuanto a los pronunciamiento con los que no está conforme y pide la ejecución de los restantes. El mayor inconveniente que se denuncia respecto a la ejecución parcial es la posibilidad de que la sentencia recurrida sea anulada, alcanzado dicha declaración de nulidad a todos los pronunciamientos de la resolución, incluidos los ya ejecutados. La consecuencia de esto, tendría que ser el reintegro de lo percibido por el beneficiario de la ejecución; reintegro jurídicamente posible cuando la ejecución parcial se haya plasmado en una entrega de dinero, pero difícil, cuando supusiera la entrega de cosa específica, de hacer o no hacer. Interposición de Recurso Para la interposición de recursos en fase de ejecución, NO será necesario efectuar consignaciones para recurrir las resoluciones dictadas en Ejecución. 14 Estos Recursos no impedirán que las resoluciones dictadas en la ejecución se lleven a efecto, salvo en los casos establecidos en la Ley. Irrenunciabilidad de Derechos Si bien, en principio, todo derecho reconocido en Sentencia firme es renunciable o transigible, no ocurre lo mismo con los derechos reconocidos al trabajador por sentencias favorables, no pudiéndose renunciar a ellos. EJECUCIÓN DE SENTENCIAS FIRMES DE DESPIDO En la Ejecución de Sentencias firmes de despido debemos distinguir determinados supuestos: 1º Cuando el empresario opta por la readmisión Cuando el empresario haya optado por la readmisión, deberá comunicar por escrito al trabajador, dentro de los diez días siguientes a la notificación de la sentencia, la fecha de reincorporación al trabajo. Serán de cuenta del empresario los salarios devengados desde la fecha de notificación de la sentencia hasta la fecha de readmisión, salvo que por causas imputables al trabajador no se hubiera podido realizar en el plazo señalado. Sin olvidar que cuando se opta por la readmisión, el trabajador tiene derecho a percibir los salarios dejados de percibir desde la fecha del despido hasta la notificación de la sentencia. 2º Cuando el empresario no opta por la readmisión o la práctica de la misma de modo irregular El trabajador deberá solicitar la ejecución del fallo judicial dentro de los veinte días siguientes a: - La fecha señalada para la readmisión. - La fecha en que expira el plazo de diez días para determinar la fecha de reanudación, cuando no se haya señalado. - La fecha en que la readmisión no tuvo lugar, es decir, cuando ésta sea irregular. Plazos de ejecución de sentencias firmes de despido improcedente: 15 Mediante este Esquema se muestra detalladamente los plazos a tener en cuenta: Procedimiento Una vez instada la ejecución del fallo, el Juez citará de comparecencia a las partes dentro de los cuatro días siguientes. Resolviendo a los tres días siguientes, un Auto por el que: A) Declare extinguida la relación laboral en la fecha de dicha resolución. B) Acuerde abonar al trabajador la indemnización de cuarenta y cinco días (45 días) por año de servicio, con un máximo de cuarenta y dos (42) mensualidades. Además de esto podrá fijar una indemnización adicional de hasta quince días de salario por año de servicio y un máximo de doce mensualidades. C) Condenar al empresario al abono de lo salarios dejados de percibir desde la fecha de notificación de la sentencia que por primera vez declare la improcedencia hasta la del auto. ¿Qué ocurren con las sentencias firmes de despido que declaren Nulo un despido, o éste se practique sobre un Representante de Personal? 16 Cuando una sentencia declare nulo un despido, o el trabajador despedido ostentará el cargo de representante sindical, y opte por la readmisión, el Juez requerirá al empresario para que reponga al trabajador en el plazo de tres días en su puesto de trabajo. Si el empresario no procede a la readmisión o ésta se realice de forma irregular, el trabajador podrá oficiar la ejecución de la sentencia pasados los tres días desde que se requiere al empresario para que readmita al trabajador. El Juez dictará Auto resolviendo si la readmisión se efectuó o no, y, en su caso, si lo fue en debida forma. Si se estima que la readmisión no se produjo, ordena al empresario reponer al trabajador en su puesto, apercibiendo al empresario que en caso de que no cumple dicho requerimiento, el Juez podrá: - - Acordar que el trabajador continúe percibiendo su salario. A tal fin, el Juez despachará ejecución, cuantas veces fuera necesario por una cantidad equivalente a seis meses de salario, haciéndose efectivas al trabajador hasta que se efectúe la readmisión, Que el trabajador continúe de Alta y con cotización en la Seguridad Social. Que el Delegado de Personal, miembro del Comité de Empresa o Delegado sindical continúe desarrollando sus funciones, advirtiendo al empresario que en caso de impedir dicho ejercicio, se pondrán los hechos en conocimiento de la Autoridad Laboral pertinente. Cuando se acredite que la readmisión no se ha producido por cierre o cese de la empresa, el Juez dictará auto, declarando extinguida la relación laboral en la fecha de la resolución y acordará que se abonen al trabajador las indemnizaciones y salarios dejados de percibir que se establecen para el incidente de no readmisión en despido declarados improcedentes. Incompetencia de la Jurisdicción social para determinar la procedencia o no de retenciones de impuestos y cuotas de seguridad social, en ejecución de sentencia respecto a la indemnización y salarios de tramitación dimanantes de despido ¿Es necesario retener o no las cantidades correspondientes al porcentaje del IRPF así como a las cuotas de la Seguridad Social? La Sentencia o el Auto de extinción, recogen pronunciamientos en los que se recogen cantidades líquidas y determinadas, integradas por la indemnización y los salarios dejados de percibir. 17 El artículo 239 LPL proclama: “La ejecución se llevará a efecto en los propios términos establecidos en la sentencia”. En este sentido, a priori se puede pensar que las cantidad declarada en sentencia firme es el importe que el empresario adeuda al trabajador. Pero esto no es así, pues la determinación de si se han de realizar o no retenciones a cuenta del impuesto sobre la renta de las personas físicas y por qué importe, es una cuestión fiscal, y no laboral, cuya interpretación y aplicación corresponde a los tribunales del orden jurisdiccional contencioso-administrativo. En definitiva, el órgano social debe declararse incompetente para conocer las deducciones que efectúa la empresa. Lo anterior se pone de manifiesto en la STSJ de Madrid de 28 de Abril de 1994 que sostenía que no procedía efectuar descuento alguno sobre el importe de los salarios de tramitación dado su carácter indemnizatorio y no salarial, aludiendo a la Sentencia de la Sala 4ª de lo Social del TS de fecha 3 de diciembre de 1990 que declara: “la determinación de si han de realizarse o no retenciones a cuenta del impuesto sobre la renta de las personas físicas….. es competencia del orden contencioso-administrativo” EJECUCIÓN DE SENTENCIAS FIRMES FRENTE A ENTES PÚBLICOS El artículo 285 LPL, regulas las ejecuciones seguidas frente al Estado, Entidades gestoras o servicios comunes de la Seguridad Social y demás entes públicos, mientras no conste la total ejecución de la sentencia, el órgano judicial, de oficio o a instancia de parte, adoptará cuantas medidas sean adecuadas para promoverla y activarla. El órgano judicial podrá decidir cuantas cuestiones se planteen en la ejecución y especialmente: -Órgano administrativo y funcionarios que han de responsabilizarse de realizar las actuaciones. -Plazo máximo para su cumplimiento -Medios con que ha de llevarse a efecto procedimiento a seguir. 18 -Medidas necesarias para lograr la efectividad de lo mandado. En este punto precisar que, en los procesos seguidos por prestaciones de pago periódico de la Seguridad Social, una vez firme la sentencia, el organismo correspondiente deberá en el plazo máximo de diez días comunicar al Juzgado el importe del capital a ingresar. Privilegios Las Administraciones Públicas tienen un régimen específico en materia de intereses de demora. Si la Hacienda Pública es acreedora, se aplicar el artículo 36 LGP, que señala el devengo de intereses de demora desde el día siguiente al de su vencimiento y que el interés legal del dinero, será el vigente el día en que venza el plazo señalado. El mismo criterio se aplica si la Hacienda Pública es deudora, con la salvedad, de que no será desde el vencimiento de la deuda, sino desde que el acreedor reclame por escrito el cumplimiento de la obligación. Sin embargo, el artículo 576 de la LECv establece que el interés aplicable será el legal del dinero, incrementado en dos puntos, o el que corresponda por pacto de las partes o disposición especial de la ley. Esta regla general, se desvirtúa en el caso de las Administraciones públicas, las cuales, tienen un régimen específico en materia de intereses de demora. Ésta no es la única diferencia existente, sino que existen otras, que conceden a las Administraciones públicas ciertos privilegios; en este sentido podemos señalar: - Ya hemos comentado que la norma procesal civil impone la aplicación del interés legal de dinero más dos puntos vigente en cada momento en que se dé la situación de demora en el pago, sin embargo, la norma administrativa establece que el interés aplicable será el interés legal del dinero vigente al día siguiente al vencimiento de la obligación incumplida. Estamos por tanto, ante un régimen especial de pago de intereses, manifiestamente menos favorable que el general. - Se concede a las Administraciones Públicas un plazo de gracia de un máximo de tres meses para el cumplimiento de sus obligaciones pecuniarias. -Queda fuera de las potestades jurisdiccionales la fijación de apremios pecuniarios e imposición de multas coercitivas, por lo que el ente público si no cumple la sentencia por si mismo las posibilidades de ejecución judicial se diluyen en la diligencias, y hasta buena suerte, del órgano judicial actuante. 19 -Tampoco cabe ejecutar la sentencia con cargo a las consignaciones practicadas al recurrir en suplicación, habida cuenta del privilegio reconocido a los entes públicos de no consignar el importe de la condena en aquellos recursos extraordinarios. - Y finalmente, la necesidad que tiene el acreedor de reclamar por escrito el cumplimiento de la obligación, una vez transcurridos los tres meses a que se refiere el apartado anterior, es otro privilegio sin equivalente en la Ley Civil. Estos privilegios han sido tratados por el Tribunal Constitucional en la Sentencia 206/1993 de 22 de Junio, que establece que los privilegios concedidos a estos entes públicos no vulneran el principio de igualdad, sino que atendiendo a las limitaciones que le ocasiona su sumisión a los principios de legalidad y contabilidad pública, es lo que hace que condicionen su actuación y que le priven de la agilidad que en mayor medida disponen los particulares. Sin embargo, estos privilegios dan lugar a diversas cuestiones polémicas, por cuanto que entendemos que la regulación legal en este sentido es cuanto menos insatisfactoria. Sobre todo en el caso de condena judicial dineraria a los entes públicos, en las que sólo puede cumplirse si existe previsión presupuestaria a priori o si se establece a posteriori a través de las técnicas contablemente admisibles. Pero en este sentido, lo que sí ha dejado claro el Tribunal Constitucional – Sentencia 32/82- es que el principio de legalidad presupuestaria no puede justificar que la Administración Pública posponga la ejecución de las sentencias más allá del tiempo necesario para obtener, actuando con la diligencia debida, las consignaciones presupuestarias cuando éstas no hayan sido previstas. Posibilidad de Embargo de bienes en las Haciendas Locales Esta cuestión, ha sido objeto de debate si bien, el TC ha señalado la constitucionalidad de la inembargabilidad de bienes, siempre que la misma se refiera a bienes destinados al sostenimiento de un servicio o a un uso público. Por el contrario, declaró la inconstitucionalidad de la inembargabilidad fuera de estos casos. Quiere esto decir, que la ejecución de sentencias frente a las Administraciones Públicas es una de las zonas grises del ordenamiento jurídico, por cuanto que el derecho a la ejecución de sentencias, topa con el 20 privilegio de la inembargabilidad de los derechos, fondos, valores y bienes en general de las AAPP, contenido en el artículo 44 de la Ley General de Presupuestaria. Lo anterior, se pone de manifiesto en la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Málaga Número 1938/200 de 10 de Noviembre cuando establece que: “Los derechos, fondos y valores a los que alude el artículo 154.2 LHL sobre la prohibición de inembargabilidad, son recursos financieros, y están preordenados en los presupuestos de la entidad a concretos fines de interés general, por lo que es evidente que requieren una especial protección legal, tanto por su origen como por el destino al que han sido asignados”. Sin embargo, este privilegio de inembargabilidad debe ceder ante el derecho del particular acreedor de una Ayuntamiento a la ejecución de las resoluciones judiciales firmes. En este sentido, estima el TC en Sentencia 228/1998 de 1 de Diciembre, que el órgano judicial debe adoptar aquellas medidas tendentes a asegurar el cumplimiento efectivo de sus resoluciones judiciales, de entre las que cabe destacar la vía de apremio. Y en caso de que el órgano judicial no lo hiciese así, vulneraría lo dispuesto en el artículo 24.1 de la CE. EJECUCIÓN PROVISIONAL La LPL admita la Ejecución provisional de sentencias dictadas en primera instancias, aunque no sean firmes y que se encuentren pendiente de la resolución de un recurso ante un Tribunal Superior. La subsistencia física del actor, la igualdad real de las partes en el proceso, el evitar finalidades dilatorias…son diversos factores que concurren en la justificación de esta institución sustantiva y procesal. Es decir, la ejecución provisional tiene por objeto proteger al trabajador en atención a su cualidad de parte más débil, agravada por la falta de empleo y salario, que lo hace más vulnerable a actuaciones abusivas o de mala fe que pudieran venir de la parte procesal contraria. Aquí hay que distinguir; 21 Sentencias condenatorias al pago de cantidades: Cuando el trabajador tenga a su favor una sentencia en la que se condene al empresario al pago de una cantidad y se interpusiera recurso contra ella, tendrá derecho a obtener anticipos a cuenta, garantizando el Estado su reintegro y realizando, su abono en los términos establecidos en la Ley. En este caso, el trabajador debe presentar la correspondiente solicitud indicando que la sentencia no es firme y la cantidad que peticiona en concepto de anticipo. Sin embargo, hay que mencionar que si el recurso es interpuesto por el trabajador, por no haberse estimado íntegramente su demanda, NO PROCEDE LA EJECUCIÓN PROVISONAL, SINO LA EJECUCIÓN PARCIAL. Cuantía El anticipo alcanzará, como máximo total, hasta el 50 % del importe de la cantidad reconocida en la sentencia, pudiendo abonarse en períodos temporales durante la tramitación del recurso. Esta cantidad, incluida la parte proporcional de gratificaciones extraordinarias, no podrá exceder anualmente del doble del salario mínimo interprofesional vigente durante su devengo. En este caso, el solicitante asumirá, solidariamente con el Estado, la obligación de reintegro, cuando proceda. Procedencia de anticipos -Si para recurrir la sentencia que provisionalmente se ejecute se hubiere efectuado consignación, el órgano judicial dispondrá el anticipo con cargo a esta consignación, garantizándose por el Estado la devolución, en su caso al empresario, de las cantidades que se abonen al trabajadores. -Si no hubiera mediado consignación (Organismo público). El anticipo se abonará al trabajador directamente por el Estado. Declaración de firmeza de la sentencia recurrida -Si la sentencia es confirmada o queda firme: 22 A) Si los anticipos se hubieran detraído de la consignación, el trabajador tendrá derecho al percibo de la diferencia entre el importe de la condena y la cantidad anticipada, haciendo efectiva con cargo a la consignación. B) Si los anticipos se hicieren por el Estado, por no haber sido preceptiva la consignación, el trabajador podrá reclamar la diferencia al empresario, y el Estado se subrogará en los derechos de aquél frente al empresario por el importe de la cantidad anticipada. Revocación de la sentencia recurrida A) Si el trabajador resultare deudor en todo o en parte de la cantidad anticipada, habrá de reintegrar esta cantidad al empresario, si se hubiere detraído el anticipo de la consignación, quedando en este caso el Estado responsable solidario con el trabajador respecto al empresario. B) Si, en virtud de esa responsabilidad solidaria contraída por el Estado, hubiera abonado al empresario las cantidades anticipadas detraídas de la consignación para recurrir, el Estado podrá reclamar al trabajador el reintegro de la cantidad anticipada. C) Si el Estado es el que ha abonado directamente el anticipo, éste puede reclamar las cantidades anticipadas directamente al trabajador. Sentencias condenatorias en materia de Seguridad Social En este caso, no se necesita la solicitud de ejecución provisional. En este caso, la Entidad Gestora está obligada a abonar la prestación hasta el límite de su responsabilidad durante la tramitación del recurso. Si bien, si la sentencia favorable al beneficiario fuera confirmada, en todo o en parte, no estará obligado al reintegro de las cantidades percibidas durante el periodo de ejecución provisional y conservará el derecho a que se le abonen las prestaciones devengadas durante la tramitación del recurso y que aún no hubiera percibido. Si por el contrario, la sentencia de instancia se revoque totalmente en perjuicio del beneficiario, se dispondrá la devolución total del capital en su momento consignado. Si la revocación es parcial, habrá de devolverse al empresario o entidad que consignó el capital coste de la parte correspondiente. 23 Es importante precisar que en el caso de condenas al pago de prestaciones de pago único o a tanto alzado, por ejemplo, en el caso de una incapacidad permanente parcial, actuaremos como si de anticipos reintegrables se tratase. Sentencias de despido La Ejecución provisional de las sentencias que declaren la improcedencia o la nulidad del despido viene regulada en los artículos 111, 112, 113 y 295 LPL. En primer lugar hay que distinguir aquellas sentencias que declaren un despido como nulo o como improcedente. 24 A) Ejecución provisional de sentencia recurrida que declare el despido improcedente: 1º Si el empresario opta por la Readmisión: - Se abona al trabajador mientras dure la tramitación del recurso la misma retribución que venía percibiendo con anterioridad. - El trabajador continuará prestando servicios, a menos que el empresario prefiera hacer el abono aludido sin compensación alguna. 2º Si el empresario opta por la indemnización: NO PROCEDE LA EJECUCIÓN PROVISIONAL, si bien durante la tramitación del recurso el trabajador se considera en situación legal de desempleo involuntario. Si el que recurre es el trabajador y la sentencia resuelve el recurso elevando la cuantía de la indemnización, el empresario –dentro de los 5 días siguientes a la notificación de la Sentencia- podrá cambiar el sentido de opción. Si así lo hiciera, “… la readmisión retrotraerá sus efectos económicos a la fecha en que tuvo lugar la primera elección, deduciéndose de las cantidades que por tal conceptos se abonen las que, en su caso, hubiera percibido el trabajador en concepto de prestación por desempleo. Esta cantidad, debe ser ingresada por el empresario en la Entidad Gestora. B) Ejecución provisional de la sentencia recurrida que declare el despido improcedente, en que la opción corresponde al trabajador: 1º Si el trabajador opta por la readmisión: - Se abona al trabajador mientras dure la tramitación del recurso la misma retribución que venía percibiendo con anterioridad. - El trabajador continuará prestando servicios, a menos que el empresario prefiera hacer el abono aludido sin compensación alguna. En este sentido, y en los términos previstos en el artículo 281 c) de la LPL, el órgano judicial deberá adoptar las medidas oportunas a fin de garantizar el ejercicio de sus funciones representativas durante la sustanciación del recurso. 2º Si el trabajador opta por la indemnización y la sentencia fuera recurrida por el empresario o por el propio trabajador: 25 NO PROCEDE LA EJECUCIÓN PROVISONAL, de modo que durante el recurso el trabajador se considera en situación legal de desempleo involuntario. Si el que recurre es el trabajador y la sentencia resuelve el recurso reduciendo la cuantía de la indemnización, es ahora el trabajador el que puede cambiar el sentido de la opción, en tal caso, la readmisión retrotraerá sus efectos a la fecha de la primera elección, deduciéndose de lo que se abone lo percibido por desempleo, que se ingresará, junto con la cuota empresarial a la Entidad Gestora.. C) Ejecución provisional de la sentencias que declaren la nulidad del despido. En este caso, recurra el trabajador o el empresario contra la sentencia que declara nulo el despido, el empresario está obligado durante la sustanciación del recurso a satisfacer al trabajador la misma retribución que percibía antes del despido, con obligación de prestar servicios, salvo que el empresario elija pagar sin contraprestación de servicios. Disposiciones comunes a la Ejecución provisional: Frente a las resoluciones dictadas en Ejecución provisional SÓLO procederán los Recursos de Reposición o de Súplica. Las sentencias favorables al trabajador o al beneficiario que no puedan ser ejecutadas provisionalmente conforme a la LPL podrán serlo en la forma y condiciones establecidas en la legislación procesal civil. Fundamentalmente, en aquellas sentencias que reconozcan al trabajador frente al empresario u organismo público obligaciones de hacer o no hacer. 26 EJECUCION DE SENTENCIAS DINERARIA A partir de este esquema, iremos desglosando esta cuestión: La ejecución dineraria es la actividad jurisdiccional que tiene como finalidad la de obtener del patrimonio del deudor una determinada cantidad de dinero para entregarla al acreedor. En la práctica suele ser la más común. 27 Desde este punto de partida, la actividad ejecutiva se desarrolla en diferentes actos que resumidamente serían: escrito o demanda ejecutiva; en su caso, liquidación o integración del titulo ejecutivo; embargo de bienes; realización de los bienes embargados; en su caso, pago al ejecutante. Tras el Auto despachando ejecución se procede al embargo de los bienes del ejecutado, llevándose a cabo la realización de las tareas precisas para su traba, aseguramiento y realización. Y para ello hay que tener en cuenta diversas cuestiones: 1.- Obligación de manifestar bienes por parte del ejecutado: el ejecutado está obligado a efectuar, a requerimiento del órgano judicial, manifestaciones sobre sus bienes o derechos. Deberá, asimismo, indicar las personas que ostenten derechos de cualquier naturaleza sobre sus bienes, y de estar sujetos a otro proceso. Esta obligación incumbirá, por ejemplo, cuando se trate de personas jurídicas a sus administradores o a las personas que legalmente las representen; cuando se traten de comunidades de bienes o grupos sin personalidad a quienes aparezcan como sus organizadores ( directores o gestores). 2.- Actividad del órgano judicial: si no se tuviera conocimiento de la existencia de bienes suficientes, el órgano judicial deberá dirigirse a los pertinentes organismos y registros públicos a fin de que facilite la relación de todos los bienes de los que tenga constancia; también podrá el órgano judicial, dentro de los limites del derecho a la intimidad personal dirigirse o recabar la información precisa de entidades financieras o depositarias o de otras personas privadas. 3.- Concurrencia de embargos: decretados por órganos judiciales del orden jurisdiccional social sobre unos mismos bienes, la preferencia para seguir la vía de apremio corresponde al órgano que con prioridad trabó dichos bienes. No obstante, el embargante posterior podrá continuar la vía de apremio si quedan garantizados los derechos de los embargantes anteriores. Pero quiero resaltar aquí, que las acciones que puedan ejercitar los trabajadores para el cobro de los salarios que le puedan ser adeudados NO quedarán en suspenso por la tramitación de un procedimiento concursal. 4.- Posición de los trabajadores de la empresa deudora: el auto enlos que se despache ejecución o demás resoluciones en que se decreten embargos, se notificaran a los representantes de los trabajadores de la empresa deudora, a efectos de que puedan comparecer en el proceso. 5.- Deposito, administración, intervención o peritación de bienes embargados: el FOGASA y las Entidades Gestoras o servicios comunes de la Seguridad Social, cuando estén legitimados para intervenir en el proceso, quedan 28 obligados a asumir el deposito, la administración, intervención o peritación de los bienes embargados, designando a tal fin persona idónea, siempre desde que se le requiera judicialmente, pero de tal obligación podrán liberarse con autorización judicial si justifican la imposibilidad de cumplirla o su desproporcionada gravosidad. EL EMBARGO La LPL no regula de forma detallada la practica del embargo, sino que nos remite a la LECv, pero esta normativa tampoco define que debe entenderse por embargo, por lo que acudimos a lo que prevalece para la mayor parte de los autores “el embargo es una actividad procesal compleja integrada por una pluralidad de actos” y estos actos se agrupan en 3 fases: • la localización de los bienes sobre los que puede practicarse la traba y su elección. • La afección de los bienes elegidos, y • La adopción de medidas de garantía de la traba. Ahora bien, de las tres fases, solo la afección es esencial, ya que el embargo existe por esa declaración, mientras que los demás actos son accidentales, ya que su ausencia no implica la inexistencia del embargo. Entonces podremos decir que el embargo sería “aquella declaración mediante la que el órgano jurisdiccional afecta unos determinados bienes a la ejecución”, y por tanto el ejecutante adquiere un conjunto de expectativas procesales entre las que se encuentra que los bienes embargados sean realizados para la satisfacción de su crédito, y el ejecutado no se ve privado de la titularidad jurídica del bien, aunque pueda tener limitada la facultad de disposición. Podemos decir, que el embargo tiene naturaleza ejecutiva, pues se trata de un acto que tiene lugar en el proceso de ejecución y forma parte de esa actividad ejecutiva. Al despachar la ejecución el Juez deberá indicar con toda claridad las personas contra las que se decreta el embargo; no podrá ordenar el embargo de bienes pertenecientes a personas contra las que el ejecutante no haya formulado la demanda, salvo las excepciones legalmente previstas; deberá fijar la cantidad que ha de servir de índice y limite para la practica de la traba (que será aquella 29 por la que de despacha la ejecución); y se pronunciará con referencia a la investigación del patrimonio del ejecutado o a las medidas de aseguramiento. Por lo tanto, la practica del embargo se queda reducida a dos únicos actos: la resolución en que se ordena (competencia del Juez) y la medida de aseguramiento que se adopte (que dependerá de la naturaleza del bien embargado). (1) Requisitos: - Cuantía: no se embargaran bienes cuyo valor exceda de la cantidad por la que se haya despachado la ejecución, salvo que en el patrimonio del ejecutado solo existieran bienes de valor superior a ese concepto. - Objeto: recae sobre bienes embargables, la excepción es la posible traba de los depósitos bancarios y los saldos favorables que arrojen las cuentas abiertas en entidades de crédito, siempre que se determine una cantidad como limite máximo. -Titularidad: los bienes sobre los que se trabe el embargo deben pertenecer al ejecutado, cuando el juez tuviere motivos racionales de que los bienes que se van a trabarle pueden pertenecer a un tercero, ordenara mediante providencia que se le haga saber la inminencia del embargo, pero si en el plazo de 5 días no compareciera o no diera razones, se dictara providencia ordenando la traba, pero en el caso de oposición, el tribunal oídas las partes, resolverá. -Forma: será el Juez quien haciendo un cálculo de valor de los bienes del ejecutado, decidirá cual o cuales van a quedar afectos al pago de la deuda. -Ordena: el tribunal acordará el embargo de bienes respetando los pactos entre ejecutante y ejecutado, y en su ausencia se atenderá al orden previsto legalmente. -Momento: se entiende hecho desde que se decrete por resolución judicial o se reseñe la descripción de un bien en el acta de la diligencia de embargo. -Evitación: el embargo siempre puede evitarse mediante la consignación no condicionada de la cantidad, que se pone a disposición del ejecutante a no ser que el ejecutado se hubiere opuesto a la ejecución. (2) Objeto (bienes no embargables) 30 El embargo debe de recaer sobre bienes que reúnan estas tres condiciones: patrimonialidad, enajenabilidad, y , embargabilidad. El embargado trabado sobre bienes inembargables será de nulo de pleno derecho, y se podrá denunciar ante el tribunal mediante los recursos ordinarios por simple comparecencia. Son bienes inembargables de modo absoluto, los que se recogen en el artículo 605 de la LECv: los bienes que hayan sido declarados inalienables, los derechos accesorios que no sean alienables con independencia del principal, los bienes que carezcan de si solos de contenido patrimonial y los bienes expresamente declarados inembargables por alguna disposición legal. Son bienes no embargables del ejecutado, según el articulo 606 de la LECv : el mobiliario, el menaje de la casa, las ropas del ejecutado y su familia, los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión, los bienes sacros y los dedicados al culto de las religiones, las cantidades expresamente declaradas inembargables por Ley, y los bienes y cantidades declarados inembargables por Tratados ratificados por España. Los sueldos y pensiones, se recogen en los artículos 607 y 608 de la LECv, estos artículos se ocupan de fijar los limites de la embargabilidad de los sueldos, pensiones o equivalentes, pero se declara inembargables de forma absoluta el salario, sueldo, pensión, retribución o equivalentes que no excedan de la cuantía del salario mínimo interprofesional; pero cuando sean superior al SMI podrán embargarse conforme a la siguiente escala: (3) Localización de los bienes a embargar El ejecutante puede solicitar la intervención del órgano judicial en la demanda ejecutiva, así como expresar en ella los bienes del ejecutado susceptibles de embargo de los que tuviere conocimiento, y, esa solicitud será resuelta por el tribunal en el auto despachando ejecución, y cuando ello fuere posible, declarará el embargo de bienes concretos; pero si el ejecutante no encuentra bienes del ejecutado puede iniciar la labor de averiguación indicando en la demanda ejecutiva o escrito de inicio de ejecución las medidas de localización e investigación interesa. El tribunal ordenará mediante providencia que se requiera de oficio al ejecutado para que manifieste relacionadamente bienes y derechos suficientes para cubrir la cuantía de la ejecución, con expresión, en su caso, de las cargas y gravámenes, así como, en caso de bienes inmuebles si están ocupados, por qué personas y con qué títulos. 31 También puede imponer, mediante providencia multas coercitivas periódicas al ejecutado que no respondiera debidamente al requerimiento. A instancia del ejecutante que no designe bienes del ejecutado, el tribunal acordará mediante providencia, dirigirse a las entidades financieras, organismos, y registros públicos y personas físicas y jurídicas que el ejecútate indique, para que faciliten la relación de bienes o derechos del ejecutado delo qué tenga constancia. El incumplimiento del deber de colaborar puede sancionarse con multas coercitivas periódicas que el tribunal impondrá a las personas y entidades, mediante providencia y previa audiencia a los interesados. Pero sin embargo, corresponde al órgano judicial llevar a cabo el control de la embargabilidad, ratificando o modificando la traba y decidiendo sobre la suficiencia de los bienes embargados mediante: - - - la mejora: que la solicita el ejecutante cuando un cambio de las circunstancias permita dudar de la suficiencia de los bienes embargados, y el tribunal resolverá esta petición mediante providencia contra la que no cabe recurso. Y el ejecutante podrá solicitar la mejora en los siguientes casos: cundo se admita una tercería de dominio, cuando se estime la tercería de dominio, cuando se haya producido un aumento en la cantidad prevista en concepto de intereses devengados durante la ejecución y de las costas, y cuando se haya ampliado la ejecución. la reducción: esta vez lo pide el ejecutado, cuando aquel pueda ser variados sin peligro para los fines de la ejecución, y se resolverá mediante providencia y contra la que no cabe recurso. el reembargo: es un embargo ordinario que queda subordinado en su eficacia al que primero se trabó, por lo que los bienes o derechos embargados podrán ser reembargados. El reembargado otorgará al reembargante el derecho a percibir el producto de lo que se venga de la realización de los bienes reembargados, una vez satisfechos los derechos de los ejecutantes a cuya instancia se hubiesen decretado embargos anteriores. Los ejecutantes pueden solicitar al juzgado que adopten medidas de garantías, siempre y cuando no entorpezcan una ejecución anterior y no sean incompatibles con las adoptadas a favor de quien primero logro el embargo. (4) Práctica del embargo Con la nueva ley la diligencia de embargo pierde su independencia, y únicamente tiene sentido cuando en el auto no se traba bien alguno. Por lo tanto, la declaración de voluntad del titular del órgano judicial por la que afecta un bien determinado al proceso de ejecución se hará en el auto despachando ejecución o en otra resolución posterior, entendiéndose hecho desde el momento en que se 32 decrete en esas resoluciones o desde que se reseñe la descripción de un bien en el acta de diligencia de embargo, aunque en ninguno de los casos se hayan adoptado aun medidas de garantía o publicidad. La práctica de embargo se atenderá a si el acreedor y deudor no hubieren pactado otra cosa, dentro o fuera de la ejecución, el tribunal embargará los bienes procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenación y la menor onerosidad. (5) Garantías del embargo Como ya hemos dicho, la duración y la estructura del proceso de ejecución, llevan a la necesidad de garantizar la eficacia del embargo mediante la adopción de determinadas medidas de aseguramiento, aunque estas medidas jurídicamente no forman parte de la orden de embargo, tienen un alcance practico porque con ellas se persigue que la traba no se extinga o sufra menoscabo. Por tanto dichas medidas son: 1.- Dinero y las cuentas corrientes, dichos embargos se ingresará ne la Cuenta de Depósito y Consignaciones. 2.- Valores u otros instrumentos financieros y créditos realizables en el acto, notificándose la traba a quien resulte obligado al pago. 3.- Joyas y objetos de arte, estas garantías se constituyen en deposito, quedando el depositario encargado de su custodia. 4.- Intereses, rentas y frutos, en este caso se enviará orden de retención a quien deba pagarlos o directamente los perciba, aunque sea el propio ejecutado. Si hablamos de intereses se consigna en la cuenta de deposito y consignaciones del juzgado. 5.- Bienes muebles o semovientes, acciones, títulos o valores no admitidos a cotización oficial y participaciones sociales, cuando el embargo recaiga sobre bienes muebles la primera medida de garantía será la diligencia de embargo, y, la persona que se designe como depositario, al igual que el lugar donde se depositen los bienes. Aquí hay que hacer una pequeña matización al respecto en cuanto al ámbito laboral, ya que puede ser nombrado depositario tanto el ejecutante como el ejecutado, salvo oposición justificada de la otra parte o de un tercero. 33 El depositario está obligado a conservar el bien, exhibirlo en las condiciones que el juzgado le indique y entregarlo a la persona que el tribunal designe, teniendo derecho al reembolso de los gastos que se ocasionen por el transporte, conservación, custodia, exhibición y administración de los mismos; ahora bien si el depositario es el ejecutante habrá de hacerse cargo de esta remuneración sin perjuicio de su derecho al reintegro en concepto de costas, pero cuando el depositario ser el ejecutante, ejecutado o el tercer poseedor del bien inmueble no tendrá derecho al reembolso de los gastos. 6.- Bienes inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripción registral, la garantía de estos bienes es la anotación en el Registro de la Propiedad, y el juzgado librara mandamiento para que se haga anotación preventiva de embargo. En relación a esta garantía hay dos novedades: - el mandamiento para anotación de embargo se remitirá por fax el mismo día de su expedición al Registro de la Propiedad, donde se extenderá asiento de presentación, quedando suspendida la anotación hasta que se presente el documento original en la forma prevenida en la Ley Hipotecaria. - Podrán tomarse anotaciones preventivas de suspensión respecto a bienes no inmatriculados o inscritos a favor de persona distinta del ejecutado pero de la que traiga causa el derecho de éste. 7.- Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autónomas, cuando se embargue esta garantía se hará que la persona o entidad que lo haga lo transfiera a la cuenta de Depósitos y consignaciones. 8.- Créditos, derechos y valores realizables a medio o largo plazo. 9.- Embargo de empresas, la norma común es la prevista en el articulo 631.1 de la LECv, cuando ordena que para constituir la administración judicial, se citara de comparecencia a las partes, y en su caso, a los administradores de las sociedades cuando éstas no sean la parte ejecutada y a los socios o participes cuyas acciones o participación es no se hayan embargado, a fin de que lleguen a un acuerdo o bien aleguen y presente pruebas oportunas sobre el nombramiento de administrador. Los interesados que injustificamente no comparezcan se les tendrá por conformes con lo acordado. 34 Ahora el administrador judicial tendrá las facultades, derechos y responsabilidades que correspondía al sustituido pero necesitará autorización judicial para enajenar o gravar participaciones en la empresa, este nombramiento se inscribirá en el Registro Mercantil y cuando afecte a bienes inmuebles en el Registro de la Propiedad. Como norma especial de esta garantía, es el nombramiento de un interventor, que será designado por el titular de las empresas embargadas. 10.- Otras, cuando los bienes se encuentre ya embargados en otros procesos de ejecución, la garantía será el reembargo de dichos bienes. (6) Especialidades de la LPL En cuanto al orden de embargo, el embargo se ajustará al orden legalmente establecido. En cuanto a los reembargos, de estar previamente embargados los bienes, el órgano judicial reembargante adoptará las medidas oportunas para su efectividad; pero el órgano judicial al que se le comunique dicho reembargo acordará lo procedente en el plazo máximo de 10 días, y deberá comunicar al órgano que decreto el reembargo las ulteriores resoluciones que pudieran afectar a los acreedores reembargantes. En cuanto la inscripción del embargo en registros públicos, si fueren bienes inmuebles se ordenara de oficio que se libre y remita directamente al Registrador mandamiento para que practique el asiento, y éste deberá comunicar la existencia de ulteriores asientos que pudieran afectar al embargo anotado. En cuanto al depósito de bienes embargados, puede ser designado depositario el ejecutante o el ejecutado, salvo oposición justificada de la parte contraria, aunque también se podrá aprobar la designación de un tercero como depositario. En cuanto a la administración e intervención judicial de los bienes embargados, aquí el administrador o el interventor nombrado deberá rendir cuenta la final de su gestión. (7) TERCERIAS DE DOMINIO Es una acción que tiene por finalidad la de obtener el alzamiento del embargo erróneamente trabajo sobre bienes del actor(tercerista) en un proceso de ejecución despachado frente a otra persona. 35 La Tercería de dominio se trata de una pretensión dirigida al levantamiento del embargo, pero ni es acción reivindicatoria ni declarativa de dominio. Viene regulada en el articulo 258 de la LPL y en los artículos 595 a 604 de la LECv; establece la LPL que el tercero que invoque el dominio sobre los bienes embargados, adquirido con anterioridad a su traba, podrá pedir el levantamiento del embargo ante el órgano del orden jurisdiccional social que conozca la ejecución, que resolverá sobre el derecho alegado, alzando en su caso el embargo. Dicha solicitud a la que se acompaña el titulo en que se funda su pretensión deberá formularse por el tercerista con una antelación a la fecha señalada para la celebración de la primera subasta no inferior a 15 días, admitida la solicitud, se seguirá el tramite incidental regulado en la LPL, y el órgano solo suspenderá hasta que no se resuelva este incidente. El juzgado de lo social, tras la comparecencia y pruebas que se practiquen, resuelve por auto si procede o no levantar el embargo sobre dicho bien, aliviando al tercerista de tener que acudir a la jurisdicción civil que es la única competente para declara el dominio sobre los bienes embargados. La tercería laboral que puede ser interpuesta quien invoque el dominio del bien ante la jurisdicción social que lo haya trabado, lo es solo a efectos prejudiciales, es decir, con el único objetivo exclusivo de decidir acerca de si prosigue o se levanta la traba sobre el dicho bien, pero no a efectos de declarar en quien reside su titularidad, competencia está que le corresponde como bien hemos reseñado a la jurisdicción civil. Por tanto en la tercería laboral es aplicable supletoriamente la LECv en las siguientes materias: 1.- legitimación activa: corresponde al tercero que invoca el dominio sobre los bienes embargados. 2.- legitimación pasiva: recae en las partes que lo sean del proceso de ejecución, quienes se encuentran unidos en litisconsorcio pasivo necesario. 3.- el órgano competente para la tramitación y resolución es el órgano de orden jurisdiccional social. 4.- la pretensión esencial del tercerista es oponerse al embargo, o que se levante el embargo acordado. 36 Contra el auto que resuelve el incidente cabe recurso de reposición y contra el auto resolutorio de la reposición cabe recurso de suplicación. REALIZACION DE LOS BIENES EMBARGADOS En los artículos 634,635 y 636 de la LECv se recogen los diferentes medios de satisfacción del derecho del ejecutante, y la ley atiende a la naturaleza del bien trabado, y son: a) Se entregarán directamente al ejecutante por su valor nominal, los bienes que sean: dinero en efectivo, saldos en cuentas corrientes y de otras de inmediata disposición, divisas convertibles previa conversión en su caso, y, cualquier otro bien cuyo valor nominal coincida con su valor de mercado o aunque menor el acreedor acepte la entrega del bien por su valor nominal. Esta entrega de dinero se llevará a cabo de oficio. b) En el supuesto de que sean acciones, obligaciones, valores y participaciones sociales: se realizará atendiendo a las disposiciones estatutarias, en especial sobre la enajenación de las acciones como los derechos de adquisición preferente, y a falta de disposiciones especiales, se realizaran a través de notario o corredor de comercio colegiado. c) Los bienes no comprendidos en los supuestos anteriores: se enajenará por algunos de los siguientes medios: convenio de realización, realización por medio de persona o entidad especializada y por subasta judicial. (1) Valoración de los bienes embargados La ley dice que cuando no se entregan directamente al ejecutante, como es el caso del dinero, se procederá a su avaluó que se lleva a cabo por perito, salvo que las partes se hayan puesto de acuerdo sobre su valor (antes o después de la ejecución). Si las partes nada manifiestan cuando fuese necesario tasar los bienes embargados, el órgano judicial designará perito tasador en una lista taxada y además o en su defecto, podrá requerir la designación de persona idónea a las entidades obligadas legalmente a asumir la peritación. Dicho nombramiento se pondrá en conocimiento de las partes o terceros para que dentro del segundo día puedan designar otros por su parte, con la prevención de que si no lo hicieren, se tendrá por conformes. El perito una vez aceptado el nombramiento, tiene 8 días para entregar la valoración, ese plazo se contabiliza desde la aceptación del cargo, pero este 37 plazo se podrá ampliar por el tribunal en función de la cuantía o de la complejidad. Esta tasación se realiza a valor del mercado, una vez entrega el informe las partes podrán presentar alegaciones a dicha valoración en el plazo de 5 días así como sus informes sucintos por otros peritos. El tribunal a la vista de los informes y alegaciones, según la regla de la sana critica, determinaran mediante providencia sin ulterior recurso la valoración definitiva. Una nota importante, si los bienes o derechos embargados estuvieran afectos con cargas o gravámenes que debieran quedar subsistentes tras la venta o adjudicación judicial, el Secretario con la colaboración del perito, practicaran la valoración de aquella y deducirá su importe del valor real de los bienes, con el fin de determinar el justiprecio. Para la Liquidación de los Bienes embargados se pueden utilizar los siguientes procedimientos: 1.- venta en entidad autorizada administrativamente. 2.- subasta ante federatario publico. 3.- subasta judicial. La alternativa a la subasta judicial, son dos: 1.- Convenio de realización: es el pacto entre las partes y en su caso, los interesados en el proceso, aprobado judicialmente y que tiene por objeto la venta del bien hipotecado, pignorado o embargado, y la obtención de un mejor precio que el que pudiera obtenerse en la subasta. Aquí cualquiera de las partes puede solicitar que el tribunal convoque a una comparecencia con la finalidad de convenir el medio de realización mas eficaz de los bienes. Estas partes serán citadas judicialmente. Si se llega a un acuerdo entre ejecutante y ejecutado que no pueda causar perjuicio para tercero, el tribunal lo aprobara mediante Auto, y suspenderá la ejecución. Contra este auto no cabe recurso, y cuando se acredite el cumplimiento del acuerdo se sobreseerá la ejecución respecto del bien o bienes a que se refiere. Y cuando el acuerdo no se cumpliere dentro del plazo convenido o por cualquier causa, se podrá pedir que se alce la suspensión y se proceda a la subasta judicial. 2.- Realización por persona o entidad especializada, se regula aquí el encargo judicial a una persona o entidad especializada para que venda el bien embargado con sujeción a las reglas del mercado o las de la casa que enajene, dentro de un plazo determinado. 38 Cualquiera que sea el bien a enajenar el procedimiento se inicia a petición del ejecutante o del ejecutado con el consentimiento del primero. - Cuando el bien no sean inmueble, el tribunal a la vista de la solicitud, resolverá mediante providencia y podrá encargar la venta a la persona o entidad designada por las partes; y el resolución se determinaran las condiciones de la venta lo que las partes hubieran pactado y en su defecto por precio no inferior al 50% del valor del avaluó, y se exigirá también la prestación de caución en la cuantía que el tribunal determine, salvo cuando se encomiende a una entidad publica. - Cuando el bien es inmueble, la determinación de la persona en este tipo de caso se realizara mediante comparecencia, el órgano judicial resolverá mediante providencia pero no podrá plazo autorizar que la enajenación se realice por precio inferior al 70% del avaluó, salvo que exista pacto de entre todas las partes. También se exige la prestación de caución para responder del cumplimiento del encargo. En los dos casos tratados, el tribunal resolverá mediante providencia en la que figurara el bien objeto de la venta, la persona o entidad especializada, sus condiciones, su caución y plazo para prestarla, el tipo mínimo que en su caso deberá superarse (50% o 70%) y el plazo para el cumplimiento del encargo, pero esta providencia no suspende la ejecución en curso, pero éste es uno de los efectos de esa resolución concediéndole 6 meses ampliables 6 meses mas. Una vez consumada la realización, se ingresará la cantidad obtenida en la cuenta de depósitos y consignaciones, descontando los gastos efectuados y lo que corresponda a la persona o entidad por su intervención. El tribunal aprobara la operación y se devolverá la caución. Pero en el caso de que transcurrido los primero seis meses no se hubiera llevado a cabo la realización, el tribunal dictara auto revocándolo, salvo que se justifique los motivos que no le sean imputables, y se le concederá otro 6 meses mas. Revocado el encargo, se aplicara la caución a los fines de la ejecución, salvo que la persona o entidad que la hubiere prestado acredite que la realización del bien no ha sido posible por causas que no le sean imputables. LA SUBASTA JUDICIAL El articulo 636.3 LECv ordena que, una vez embargados los bienes, se practiquen las actuaciones precisas para la subasta judicial, que se celebrara el día señalado si antes no se orden ala venta de manera diferente. Se ajusta a lo dispuesto en la LECv con algunas especialidades: 39 La posibilidad de que la venta de los bienes pueda realizarse por lotes o por unidades. - La limitación a favor del ejecutante en orden a que solo el podrá hacer posturas o solicitar la adjudicación en calidad de ceder a un tercero, que en el articulo 264 de la LPL extiende también a los responsables legales solidarios o subsidiarios. - La prevención de que es titulo bastante para la inscripción el testimonio del auto de adjudicación expedido por el Secretario Judicial del Juzgado. - Conforme al artículo 262 LPL, la realización de los bienes embargados mediante subasta judicial se ajusta a lo dispuesto en los artículos 643 a 675de la LECv. Y se distingue entre la subasta judicial de bienes muebles y subasta judicial de bienes inmuebles. Por tanto en todo su desarrollo serán de aplicación las normas específicas de la nueva LECv, sin que exista ya especialidad alguna en la LPL, así que veamos como quedan los distintos trámites de realización de bienes por subasta judicial: SUBASTA DE BIENES MUEBLES ( Art. 643 a 654 LECv) 40 Tendrá por objeto la venta de uno o varios bienes o lotes de bienes, según lo que resulte más conveniente para el buen fin de la ejecución. A.1- Avaluó de los bienes.- Comienza con la valoración de los bienes. A.2-Convocatoria de la subasta.- Se fijara fecha para la celebración de una subasta, con expresión de la fecha y la hora en que haya de celebrarse. Se puede hacer individualmente o por lotes y esto es competencia del Secretario Judicial previa audiencia a las partes en plazo de 5 días, pero no se convocara subasta si no se obtiene una cantidad de dinero que supere, cuando menos los gastos originados por la misma subasta. A.3-Publicidad de la subasta.-A la subasta se le dará publicidad por medio de edictos que se fijaran en sitios destacados, públicos y visibles en la sede del tribunal y lugares públicos. En dichos edictos se incluirá pliego con todas las condiciones de la subasta. La publicidad en otros medios deben ser solicitadas por el ejecutante o ejecutado. Cada parte estará obligada al pago de los gastos derivados de las medidas que para la publicidad de la subasta hubieran solicitado, sin perjuicio de incluir en la liquidación de costas los gastos que por este concepto soporte el ejecutante. A.4- Requisitos para pujar.- Son tres los requisitos que deben cumplir los postores, salvo el ejecutante, para tomar parte en la subasta: identificarse en forma suficiente, declarar que conoce las condiciones particulares y generales de la subasta y presentar resguardo acreditativo del depósito en la cuenta de depósitos y consignaciones o aval bancario por el 20% del valor de tasación. Las posturas se hacen por escrito en sobre cerrado desde el anuncio de la subasta hasta su celebración. A.5- Desarrollo de la subasta.- La subasta será presidida por el Secretario Judicial, quien dará comienzo al acto con la lectura de los bienes o lotes de bienes y de las condiciones particulares, subastándose cada lote por separado. Se procede a la apertura de los sobres cerrados que se hayan presentado y el Secretario Judicial anunciara en voz alta el bien o lote que se subaste y las posturas que se produzcan, terminando el acto con el anuncio de la mejor postura y el nombre de quien la haya formulado. El ejecutante puede participar en la 41 subasta sin necesidad de consignar cantidad alguna. Y terminada la subasta se levantara acta de ella, expresando el nombre de quienes hubieran participado y de las posturas que formularon. A.6- Cesión de remate.- Solo el ejecutante o los responsables legales solidarios o subsidiarios podrán hacer postura reservándose la facultad de ceder el remate a un tercero; esta cesión se verificara mediante comparecencia ante el tribunal con asistencia del cesionario, quien deberá aceptarla y deberá hacer el pago del precio del remate. También tendrá el ejecutante la misma facultad en el caso en que solicite la adjudicación de los bienes. A.7- Aprobación del remate y sus efectos.- El acto de la subasta carece de efecto alguno, y el mejor postor deberá esperar que el tribunal apruebe el remate. Se distinguen cuatro supuestos diferentes: 1.- Que la mejor postura sea igual o superior a 50% del avaluó: se dictara auto aprobando el remate en el mismo día o en el siguiente, el postor consignará la diferencia entre aquel y el importe de la consignación para tomar parte en la subasta y se le dará posesión de los bienes. Pero cuando sea el ejecutante el que hiciese esta postura del 50% igual o superior, el tribunal dictara auto aprobando el remate y el Secretario Judicial practicará la liquidación de lo que se le deba por principal e intereses, y notificada la liquidación el ejecutante consignara la diferencia si la hubiere, en el plazo de 10 días a resultas de la tasación de costas. 2.- Cuando solo se hiciesen posturas superiores al 50%, pero ofreciendo pagar a plazos con garantías suficientes (bancarias o hipotecarias) del precio aplazado. Estas posturas se le comunicaran al ejecutante quien el plazo de 5 días podrá pedir la adjudicación de loso bienes por el 50% del avaluó, pero si el ejecutante no se adjudica los bienes, el tribunal aprobara el remate a favor de la mejor postura. 3.- Cuando la mejor postura sea inferior al 50%: • el ejecutado podrá en el plazo de 10 días presentar tercero que mejore la postura ofreciendo cantidad superior al 50% del valor de tasación, o que siento inferior, resulte suficiente para lograr la completa satisfacción del derecho del ejecutante. • Si el ejecutado no presenta un tercero dentro de ese plazo, el ejecutante podrá en el plazo de 5 días adjudicarse los bienes por el 50% de su avaluó o por la cantidad que se le deba, siempre que esta cantidad sea mejor postura. • Si el ejecutante no se adjudica los bienes, se aprobara el remate a favor del mejor postor, siempre que la cantidad ofrecida supere el 30% del valor de 42 la tasación, o siendo inferior cubra la cantidad por la que se haya despachado la ejecución, incluyendo la previsión para intereses y costas. • Si la mejor postura ofrecida no cumpliera estos requisitos, el tribunal resolverá sobre la aprobación del remate, oídas las partes y a la vista de las circunstancias del caso. Y cuando el tribunal deniegue la aprobación del remate, se estará a lo dispuesto para la subasta sin postores. En el orden social, se aplica la especialidad prevista en el articulo 262.a) de la LPL conforme al cual no se admiten posturas, ahora en única subasta, inferiores al 25% del justiprecio. De resultar desierta la subasta, los ejecutantes o en su caso el FOGASA podrá adjudicarse los bienes por el 25% del avaluó en el termino de 10 días. 4.- La subasta sin postores, el ejecutante podrá pedir la adjudicación de los bienes por el 30% del valor de la tasación o por la cantidad que se le deba por todos los conceptos. Si el ejecutante en el plazo de 20 días no hace uso de esa facultad se alzara el embargo a instancia del ejecutado. Una vez aprobado el remate, se acordará la devolución de las cantidades depositadas por los postores, excepto la de mejor postor, que se reservará en depósito como garantía del cumplimiento de la obligación y en su caso como parte del precio de remate. Sin embargo si los demás postores lo solicitan, también se reservaran las cantidades depositadas por ellos para que si el rematante no entregare en plazo el resto del precio, pueda aprobarse el remate a favor de los que le sigan por orden de sus respectivas posturas. A.8- Subasta en quiebra.- Se producirá cuando no se consignara por los rematantes en plazo el precio señalado, o si, por culpa de ellos dejare de tener efectos la venta, provocando la pérdida de los depósitos y el señalamiento de nueva subasta. Los depósitos de los rematantes que provocaron la quiebra se destinaran al pago del crédito del ejecutante y de los acreedores posteriores, devolviéndose el sobrante a los postores. A.9 Pago al ejecutante.- El articulo 654 LECv pone fin a la vía de apremio, disponiendo que el precio que se obtenga en la subasta se entregara al ejecutante a cuenta de la cantidad por la que se hubiere despachado la ejecución, y si sobrepasara dicha cantidad, se retendrá el sobrante a disposición del juzgado hasta que se efectué la liquidación de intereses y la tasación de costas. Una vez satisfecho el ejecutante y pagadas las costas, el remanente que pudiera existir se entregara al ejecutado. 43 Y conforme al artículo 263 LPL la adquisición en subasta o adjudicación en pago de la propiedad del bien subastado a favor de alguno de los ejecutantes, distingue dos situaciones: 1.- Cuando los créditos son superiores al precio de adjudicación, aquellos solo se extinguen hasta la concurrencia de la suma, debiendo consignar la diferencia para su repartición de forma proporcional entre los restantes acreedores no adjudicatarios. 2.- Si el crédito es inferior, debe abonar el exceso en metálico. No será preceptivo documentar en escritura publica el auto de adjudicación, será titulo bastante para la inscripción el testimonio expedido por el Secretario Judicial, comprensivo del referido auto y de las circunstancias necesarias para verificar aquella. SUBASTA DE BIENES INMUEBLES (art. 655 a 675 LECvi) 44 Dispone el art. 655 de LECvi que las subastas de bienes inmuebles y las de bienes muebles sujetos a régimen de publicidad registras similar al de aquellos se regirán por las normas aplicables a las subasta de bienes muebles, salvo las especialidades que prevé la ley. A.1- Avalúo de bienes inmuebles.- Empieza la subasta con la valoración de los bienes, para lo que prevalecerá el acuerdo entre las partes o se procederá al nombramiento de perito. Sin embargo, en los bienes muebles existe un segundo proceso de valoración que requiere la certificación registral de las cargas con que aquellos estén gravados. Así el perito los tasará por su valor de mercado, sin tener en cuenta los gravámenes o cargas, y las partes alegarán sobre ese valor presentando informes contradictorios. En una segunda fase el tribunal librará mandamiento al registrador para que remita al juzgado certificación en la que conste la titularidad del dominio y demás derechos reales de bien, sobre todo las cargas inscritas que lo gravan o si está libre de ellas Expedida la certificación los bienes inmuebles saldrán a subasta por el valor que resulte de deducir de su avalúo el importe de todas las cargas y derechos anteriores al gravamen por el que se hubiera despachado ejecución. Si el valor de las cargas o gravámenes iguala o excede del determinado para el bien, el tribunal alzará el embargo. A.2- Actos de comunicación de la subasta.- Este es un aspecto controvertido con respecto a las normas que ordenan las comunicaciones registrales y judiciales de la ejecución a los titulares con derecho inscrito, los terceros adquirentes de dominio, los poseedores y los inquilinos, siendo frecuente los asientos tardíos de personación. A esos afectos la Ley va a distinguir, por un lado las comunicaciones registrales y las judiciales y por el otro quiénes son sus destinatarios: a) Comunicación registral: el registrador por nota marginal hará constar la expedición de certificación de dominio y cargas, expresando la fecha y el procedimiento al que se refiera. También comunicará la existencia de la 45 ejecución a los titulares de derechos que figuren en la certificación de cargas y que aparezcan en asientos posteriores al del derecho del ejecutante. La realización se realizará en su domicilio, por cualquier medio fehaciente y si no fuera posible por edictos en el tablón de anuncios del Registro durante 15 días. b) Comunicaciones judiciales: se realizarán, a los titulares de créditos anteriores al del que se ejecuta, de oficio, o a instancia del ejecutante para que informen sobre la subsistencia actual del crédito garantizado y su cuantía a los arrendatarios y a los ocupantes de hecho. Con respecto a estos dos últimos, cuando conste en el procedimiento identidad distinta del ejecutado, que ocupen el bien embargado, el juzgado les notificará la existencia de la ejecución, para que en el plazo de 10 días presenten los títulos que justifiquen su situación. A.3- Convocatoria de la subasta- La subasta se anunciará con 20 días de antelación como mínimo, notificándose el señalamiento al ejecutad, con la misma antelación. Si cualquiera de las partes lo solicita el tribunal podrá ordenar que el remate se anuncie y celebre de forma simultánea en la sede del juzgado ejecutor y, mediante exhorto, en uno o varios juzgados de distintos partidos judiciales donde radiquen, total o parcialmente los bienes subastados. A.4- Publicidad de la subasta.- La subasta se anunciará mediante edictos, según lo dispuesto para la subasta de bienes muebles, con las especificaciones previstas para bienes inmuebles. Siendo condiciones generales: • Identificación concisa de la finca La valoración del bien La certificación registral debe de estar de manifiesto en la Secretaría del juzgado Que se entiende que todo licitador acepta la titulación existente o su inexistencia. Que las cargas anteriores al crédito del actor continuarán subsistentes y que el licitador acepta quedar subrogado en la responsabilidad derivada de aquéllos si el remate se adjudica a su favor. Son condiciones especiales: 46 • Que, para tomar parte en la puja, los postores deberán depositar previamente el 30% del valor que se haya dado a los bienes en la forma prevista para los bienes muebles. Que los postores, aceptan como suficiente las titulación que consta en autos o su inexistencia, y la subrogación en las cargas anteriores al crédito que se ejecuta. El contenido del edicto con arreglo a las condiciones expuestas es el mínimo a respetar en cualquier pujar. A.5- Requisitos para pujar.- Son los mismos que para las subastas de bienes muebles. A.6- Desarrollo de la subasta.- Se celebrará en la forma prevenida para la de bienes muebles, y en el acta que se levante deberá hacerse constar que los postores aceptan la subsistencia de las cargas o gravámenes anteriores y subrogarse en la responsabilidad derivada de ellos. En caso de subasta simultanea los postores podrán acudir libremente a cualquiera de las sedes de celebración y el tribunal ejecutor no aprobará el remate hasta conocer, por cualquier medio de comunicación, las posturas efectuadas en todas ellas. Si hay postores con idénticas posturas y el empate no se puede salvar por teléfono durante la celebración de la subasta simultánea, se los citará para que comparezcan ante el juzgado ejecutor para celebrar licitación dirimente entre ellos. A.7- Cesión de remate.- No hay en la ley especialidad sobre la cesión de remate y solo podrá hacerlo el ejecutante. A.8- Aprobación del remate y sus efectos.- Para el procedimiento de aprobación del remate de bienes inmuebles se sigue el procedimiento establecido para los bienes muebles, modificándose únicamente los extremos siguientes: • La mejor postura debe ser igual o superior al 70% del avalúo, y se aumenta el plazo para consignar la diferencia entre el depósito y el remate de 10 a 20 días. No existe ninguna variación cuando sea el ejecutante quien hiciese la postura igual o superior al 70% del avalúo, salvo la inexistencia de plazo para consignar la diferencia. 47 • Cuando se ofrezca pagar a plazos con garantías suficientes, la postura debe ser superior al 70% del avalúo, disponiendo el ejecutante de 20 días para pedir la adjudicación. Cuando la mejor postura ofrecida sea inferior al 70%, el tercero que presente el ejecutado deberá ofrecer cantidad superior al 70% y el ejecutante podrá adjudicarse los bienes por el 70% de su valor. Si el ejecutante no se adjudica los bienes, se aprobará el remate a favor del mejor postor siempre que la cantidad ofrecida supere el 50% del valor de tasación En el caso de subasta sin postores, el ejecutante podrá adjudicarse los bienes por el 50% del valor de tasación. A.9- Subasta en quiebra.- La quiebra de la subasta y sus efectos se rige por lo establecido para la subasta de bienes muebles. A.10- Pago al ejecutante.- El ejecutado podrá libera sus bienes pagando al ejecutante el principal, los intereses y las costas en cualquier momento anterior a la aprobación del remate o de la adjudicación al acreedor. Existen dos especialidades: • Los titulares de derechos inscritos con posterioridad al gravamen que se ejecuta podrán satisfacer antes del remate el importe del crédito, intereses y costas, dentro del límite de la responsabilidad que resulte del Registro y quedarán subrogados en los derechos del actor hasta donde alcance el importe satisfecho. El pago y la subrogación se harán consta en el margen de las inscripciones. El precio que se obtenga en la subasta se entregará al ejecutante a cuenta de la cantidad por la que se hubiera despachado ejecución, reteniéndose el sobrante a disposición del juzgado hasta que se efectúe la liquidación de intereses y costas. El sobrante que pueda existir, satisfecho el ejecutante, se destinará al pago de los acreedores que tengan derecho inscrito o anotado con posterioridad al del ejecutante. • Administración para pago.- Existe también una última forma de realización en la que el ejecutante podrá pedir en cualquier momento al tribunal que le entregue en administración todos o parte de los bienes embargados para aplicar sus rendimientos al pago del principal, intereses y costas en la ejecución. Este supuesto debe ser solicitada por el ejecutante, audiencia en su caso a los terceros titulares de derechos sobre el bien embargado inscrito o anotado con posterioridad al del ejecutante. 48 La administración se atendrá a lo que pactaren ejecutante y ejecutado; en ausencia de pacto se entenderá que los bienes han de ser administrados según la costumbre del país. El ejecutante, salvo pacto en otro sentido o disposición del juzgado, rendirá cuenta anual de la administración al Secretario judicial. En el caso de que se esté en disconformidad por parte del ejecutado con respecto a la aprobación o rectificación de la cuenta presentada, las partes realizaran respectivamente alegaciones, en las que si se sigue sin llegar a un acuerdo se les convocará a una comparecencia en la que se podrá proponer prueba, dictando luego el tribuna auto en el que resolverá sobre la aprobación o rectificación de la cuenta que se presentó. Cualquier otra controversia que pueda surgir entre acreedor y deudor se sustanciará por los trámites del juicio verbal. La administración finalizará cuando el ejecutante se haya hecho pago de su crédito, intereses y costas volviendo los bienes al poder del ejecutado. Si el ejecutante no logra la satisfacción de su bien a través de la administración, podrá pedir al tribunal que le ponga término y que, previa rendición de cuentas, se proceda a la realización forzosa por otros medios. A.11- Diligencias posteriores a la adjudicación del bien.• Inscripción registral.- Será titulo bastante el testimonio expedido por el Secretario Judicial compresivo del auto de aprobación del remate, de la adjudicación al acreedor o de la transmisión por convenio de realización, expresando en su caso que se ha consignado el precio, que este ha sido suficiente para satisfacer el crédito, que ha existido sobrante y queda depositado y que el rematante ha obtenido el crédito para atender al pago del precio del remate. Cuando el testimonio se solicite para hipotecarse el derecho del rematante sobre los bienes inmuebles subastados en un procedimiento judicial, el Secretario expedirá inmediatamente testimonio del auto de aprobación del remate, aún antes de haberse pagado el precio, haciendo constar la finalidad para la que se expide. El mandamiento de cancelación de cargas se expedirá a instancia del adquirente y afectará al gravamen que originó el remate, así como a todas las inscripciones y anotaciones posteriores. Y contendrá las circunstancias que exige la legislación hipotecaria para la inscripción de la cancelación. 49 Toma de posesión del inmueble.- si el adquirente lo solicita, se le pondrá en posesión del inmueble que no se hallara ocupado. a) Si estuviere ocupado, se procederá al lanzamiento cuando el tribunal hubiera resuelto que el ocupante no tiene derecho a permanecer en él, reservándoles sus derechos para el juicio que corresponda. b) Si estuviera ocupado y no se hubiera resuelto previamente sobre el derecho de los ocupantes, el adquirente en el plazo de un año desde la adjudicación, podrá pedir el lanzamiento de quienes puedan considerarse ocupantes de mero hecho o sin título. Tras las preceptivas notificaciones, y alegaciones por la otra parte, el tribunal resolverá sobre el lanzamiento por medio de auto que no será recurrible, reservándoles sus derechos para el juicio que corresponda si estima la petición. A.12- Pago a los acreedores.- Es la cantidad reconocida en el título que se ejecuta y comprende los intereses moratorios que debieron ser fijados y cuantificados en al sentencia que se ejecute. A.13- Orden de pago.- Las cantidades que se obtengan a favor de los ejecutantes se aplicarán por su orden al pago del principal, intereses y costas. Si después de abonar al ejecutante -principal, intereses y costas- existiera sobrante, este remanente se pone a disposición del ejecutado, a no ser que se haya decretado el embargo del sobrante por otro juzgado. A.14- Liquidación de intereses.- Una vez cubierta la cantidad del principal, el Secretario practicará diligencia de liquidación de intereses devengados. Dicha liquidación de intereses se puede formular al tiempo que se realice la tasación de costas, y pueden ir en la misma diligencia. Si se impugnarán ambas, su tramitación se podrá acumular. A.15- Proporcionalidad.- De estar acumuladas las ejecuciones seguidas contra un mismo deudor y ser insuficientes los bienes embargados para satisfacer la totalidad de los créditos laborales, se aplicarán soluciones de proporcionalidad, con respecto a las preferencias de los créditos establecidos en las leyes. Entre los créditos concurrentes de igual grado se repartirán proporcionalmente las cantidades obtenidas (sin tener en cuenta ninguna prioridad temporal) Si las cantidades obtenidas no son suficientes para cubrir la totalidad de los créditos, se procederá del siguiente modo: 50 • Si alguno de los acreedores concurrentes alegare preferencias para el cobro, el juzgado dispondrá la distribución proporcional de cantidades conforme se vayan obteniendo. Si alguno de ellos alega preferencia, podrán presentar los acreedores, o requerírseles para que lo hagan, en el plazo que se les fije, una propuesta común de distribución. A.16- Procedimiento de distribución.- No presentándose o no coincidiendo las propuestas formuladas, el juzgado, en el plazo de 5 días, dictará providencia estableciendo provisionalmente los criterios de distribución y ordenando al Secretario que practique conforme a los mismos, diligencia de distribución concretando las cantidades que corresponde a cada acreedor. Si no hay oposición, el juzgado aprobará la propuesta común que se realizó o que es definitiva la diligencia de distribución realizada. Si hay oposición se convoca a las partes a comparecencia. Si en la misma se logra un acuerdo de distribución se podrá aprobar en el mismo acto, si no hay acuerdo, continuará el incidente escuchándose a las partes y practicando las pruebas relativas a las existencias o subsistencias de las preferencias que se invocaron. Se resolverá mediante Auto donde se establecerá la forma de distribución. INSOLVENCIA Antes de la declaración de insolvencia, se dará audiencia al Fondo de Garantía Salarial, para que pueda practicar las diligencias que a su derecho convenga y designe los bienes del deudor que le consten. Dentro de los treinta días siguientes, el órgano judicial dictará auto declarando, la insolvencia total o parcial del ejecutado, fijando en este caso el valor pericial dado a los bienes embargados. La insolvencia se entenderá a todos los efectos como provisional. Una vez declarada judicialmente la insolvencia de una empresa, ello constituirá base suficiente para estimar su pervivencia en otras ejecuciones, pudiéndose dictar el auto de insolvencia sin necesidad de reiterar los trámites de averiguación de bienes establecidos en el artículo 248 LPL, sin bien se deberá dar audiencia previa a la parte actora y al Fondo de Garantía Salarial para que puedan señalar la existencia de nuevos bienes. Insolvencia técnica 51 Cuando los bienes susceptibles de embargo se encuentren afectos al proceso productivo de la empresa deudora y ésta continúe su actividad, el Fondo de Garantía Salarial podrá solicitar la suspensión de la ejecución, a fin de valorar la imposibilidad de satisfacción de los créditos laborales, así como los efectos de la enajenación judicial de los bienes embargados sobre la continuidad de las relaciones laborales en la empresa deudora. Constatada la imposibilidad, se solicitará por el FOGASA la declaración de insolvencia a los solos efectos de reconocimiento de prestaciones de garantía salarial. LA EJECUCIÓN LABORAL Y LA SITUACIONES CONCURSALES: La frontera con los Juzgados de lo Mercantil Podemos comenzar indicando que la regla general, en estos casos, parece sencilla. Una vez declarado el concurso, cualquier ejecución de una sentencia laboral que pueda repercutir en el patrimonio del empresario concursado es competencia exclusiva y excluyente del juez de lo mercantil, de suerte que el de lo social habrá de rechazar de plano toda petición que en tal sentido se plantee. Así, lo dispone con rotundidad el artículo 55.1 de la LC. Incluso la infracción de este precepto, conlleva la nulidad de pleno derecho de todo lo actuado. Por otra parte, si la declaración del concurso se produce una vez despachada la ejecución e iniciada la tramitación de ésta por el juez de lo social, la norma general es que el procedimiento ejecutivo tienes que paralizarse y quedar en suspenso, sin perjuicio, como es natural, de que se remitan los particulares necesarios al juez del concurso para la inclusión de los créditos laborales en la masa pasiva y su posterior calificación y pago según la normativa concursal. Hemos de insistir con respecto a lo anterior, que nos estamos refiriendo a acciones ejecutivas dirigidas contra el patrimonio del empresario en situación de concurso, por lo que aquellas otras que carezcan de contenido económico podrán seguir instándose separadamente ante el juez de lo social que dicté la sentencia cuya ejecución se pretende. 52 Sin embargo, debemos indicar que la Ley Concursal contempla algunas excepciones a la regla general antes expuesta cuando la declaración del concurso tiene lugar con posterioridad al inicio de la ejecución laboral. Nos referimos a lo establecido en el artículo 55.1 de la Ley Concursal, el cual dispone que podrán seguirse aquello procedimientos de ejecución laboral en la que se hubieran embargado bienes del concursado, todo ello con anterioridad a la fecha de declaración del concurso, siempre que los bienes objeto de embargo no resulten necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor. Pero, en este punto nos preguntamos ¿Quién determina qué bienes son necesarios para la continuidad de la actividad profesional?, ¿El juez de lo mercantil o el Juez de lo social? Según la práctica, sería el Juez de lo Mercantil, dado el conocimiento económico y financiero que posee, y también porque conoce las posibilidades de viabilidad futura del empresario concursado. Sin embargo, el propio artículo 243.1 de la LPL establece que el Juez de lo Social, puede conceder un aplazamiento, cuando el cumplimiento de la obligación pueda poner en peligro la continuidad de las relaciones laborales de la empresa deudora. Es decir, que no se puede determinar con exactitud qué juez es el competente para decidir si puede seguir o no una ejecución laboral iniciada antes de la declaración del concurso, por lo que el debate está abierto en este sentido. INTERESES EN EL PROCEDIMIENTO LABORAL “Interés” significa el beneficio que obtiene el acreedor del dinero que se le debe. Este interés reviste de naturaleza indemnizatoria o compensatoria, resarce al acreedor por los menoscabos que haya ocasionado la demora del deudor en el cumplimiento de una obligación pecuniaria líquida, restituyendo al patrimonio del acreedor el importe pleno de la merma sufrida. Clasificación: -Intereses Ejecutivos, procesales o disuasorios. 53 -Intereses preejecutivos o moratorios. El Tipo aplicable a cada uno de ello es el siguiente: a) Preejecutivo: diez por ciento (10 %) de lo adeudado. b) Ejecutivo: es variable, calculándose sobre la base del interés legal del dinero, incrementado en dos puntos. Estos intereses se aplican no sólo sobre el principal, sino también sobre los intereses moratorios reconocidos en sentencia. Solicitud: - Preejecutivo: La condena al pago de los intereses preejecutivos ha de ser solicitada en fase declarativa y estimada y recogida en la sentencia, la cual, debe fijar cuantitativamente el importe líquido de la cantidad. - Ejecutivo: No es necesaria la previa petición de parte. Nacen desde que el Juez condena a una cantidad y se produzca el incumplimiento del abono. Indicar que a la ejecución de conciliación extrajudicial no le es de aplicación el artículo 576 de la LECv , por cuanto que no se está ante ningún trámite ejecutivo de sentencia, dado que no hay una resolución sino un acuerdo extrajudicial. Los intereses derivados del artículo 576 no proceden si no se pactaron en la conciliación, por no constituir resolución Judicial. Esto último se pone de manifiesto en la Sentencia del TSJ Andalucía-Sevilla de fecha 23/2/1998. Cuantía: Se fijan aplicando a la cantidad principal un porcentaje consistente en el interés legal del dinero, determinado anualmente por la Ley de Presupuestos, incrementado en dos puntos. No se devengarán estos intereses cuando la sentencia dictada en la primera instancia condena al pago de cantidad líquida, y en vía de recurso sea totalmente revocada. Cómputo: - Fecha Inicial: El día inicial para iniciar el cálculo y consiguiente liquidación es la fecha de la sentencia dicta en primera instancia (porque no sea recurrida o porque, recurrida en suplicación o casación, los recursos sean desestimados). 54 Cuando el recurso sea estimado en parte y revoque parcialmente la sentencia, se concede un amplio arbitrio al Juzgado par que, razonándolo pueda fijar el día de comienzo de devengo de los intereses procesales. En este caso de revocación parcial, la casuística es muy variada: - Si la sentencia condena a una cantidad inferior a la señalada en las instancias anteriores, o cuando la sentencia de instancia haya sido absolutoria para los demandados y sin embargo en la sentencia dictada por el Tribunal se le condena al pago de una cantidad, la fecha inicial del computo de los intereses coincide con la fecha de la sentencia dictada en suplicación o casación. - Por otro lado, puede ocurrir que pese a ser revocada parcialmente la sentencia de primera instancia, la fecha inicial el “diez a quo” se fije con relación a la fecha de la sentencia dictada en la primera instancia, viene porque la Sala no se pronuncia sobre estos intereses, bien porque la revocación de la cantidad objeto de la condena fue mínima. Generalmente, los intereses se devengan desde la fecha de la primera sentencia, pero por la suma fijada en la sentencia revocatoria. - Día final: Es la del pago efectivo “hasta que sea totalmente ejecutada”. Vías procesales para fijar los intereses: 1º Obtenida la cantidad objeto de apremio, el Secretario Judicial realiza la diligencia calculando los intereses, sin necesidad de previa solicitud de parte. Esta diligencia, será revisable por el Magistrado, bien de oficio o a instancia de parte, dictándose providencia, contra la cual, cabe interponer recurso de reposición. El auto que resuelva el recurso de reposición podrá ser recurrido en suplicación, que resolverá acerca del cálculo de los intereses. 2º Obtenida la cantidad objeto de apremio, y antes de realizar la diligencia, el Secretario Judicial puede hacer lo siguiente: - Si se ha presentado escrito solicitando los intereses y aportando propuesta de liquidación, dará traslado a la parte contraria por plazo de diez días. - Sino se ha presentado escrito con carácter previo, se requerirá a la parte que presente dicho escrito. 3º Obtenida la cantidad objeto de apremio, el Secretario judicial, una vez presentado escrito solicitando los intereses y aportando propuesta de liquidación, dará traslado del escrito a la parte contraria y la citará a comparecencia de 55 acuerdo al art. 236 LPL, en caso de que medie oposición. Entendemos que ésta es la vía más pragmática y adecuada. COSTAS EN LA EJECUCIÓN LABORAL Las reglas sobre la tasación de costas viene establecidas en el Título VII del Libro I, arts. 241 al 246 de la LECv. Cuando se genera un conflicto jurídico pueden distinguirse dos clases de gastos: 1º Los incluibles en tasación: Honorarios del abogado por el asesoramiento previo al inicio de la actuación procesal o las sumas destinadas a obtener documentos, copias o antecedentes, etc.. 2º Los incluibles en la tasación realizados durante la tramitación del proceso. El principio rector para la imposición de costas, se traduce en que: “El vencedor de un proceso no debe hacer frente a los gastos que haya ocasionado el reconocimiento de su derecho, de modo que el vencido debe ser condenado al pago de las costas originadas a su contrario, además de las propias”. Si este principio lo trasladamos a la Ejecución, podemos observar que el mismo carece de virtualidad, ya que, en la Ejecución ya se encuentran perfectamente fijadas las posiciones de vencedor y vencido, por lo que en consecuencia, conocemos que en este procedimiento, todas las costas que se produzcan serán por cuenta del ejecutado. Tasación e impugnación La LPL contiene un reconocimiento expreso de la posibilidad de incluir en la tasación de costas los honorarios de Abogados, Administraciones Públicas, Procuradores y Graduados Sociales colegiados, siempre que se hayan devengado en la ejecución. La diligencia de tasación de costas, está sujeta –al igual que ocurre en la liquidación de intereses- a la revisión por el Juez. Si bien, su determinación se efectúa a través del Secretario Judicial en la que se incluye: 1º Los honorarios de abogados, Graduados Sociales y demás personas no sujetas a arancel. Estos gastos se regulan por los mismos interesados en minuta detallada. 56 2º Se incluyen los derechos de las personas que cobras por el sistema de arancel, como por ejemplo, Procuradores y Registradores de la Propiedad. El artículo 241 de la LECv determina los gastos que se consideran costas: -Honorarios de la defensa y de la representación técnica cuando sean preceptivas. -Anuncios o edictos que de forma obligada deban publicarse en el curso del proceso. -Depósitos necesarios para la presentación de recursos. -Derechos de peritos y demás abonos que tengan que realizarse a personas que hayan intervenido en el proceso. -Copias, certificaciones, notas, testimonios y documentos análogos que hayan de solicitarse, salvo aquellos que se reclamen por el tribunal a registros y protocolos públicos, que serán gratuitos. -Derechos arancelarios. En el caso de la tasación de costas en que fuere condenada la parte que actúe en el proceso en contra del Estado, sus Organismos Públicos, los órganos constitucionales se regirán por lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley 52/1997. Estas costas deberán aplicarse al presupuesto de ingresos del Estado, salvo en el caso de las CCAA y las Entidades Públicas empresariales, que se regirán por lo previsto en su convenio de colaboración de asistencia jurídica. Cuando el condenado al pago fuese el Estado, sus organismos públicos o los órganos constitucionales, las costas deben ser abonadas con cargo a sus respectivos presupuestos. Conceptos no incluibles Los derechos correspondientes a escritos y actuaciones que sean inútiles, superfluas o no autorizadas por la Ley, ni las partidas de las minutas que no se expresen detalladamente o que se refieran a honorarios que no se hayan devengado en el pleito. Impugnación de costas -Por excesivas: Se podrá impugnar la diligencia de tasación cuando los honorarios de abogados, peritos u otros profesionales no sujetos a arancel sean excesivos. En este caso, se oirá al profesional en el plazo de cinco días, y si no 57 acepta la reducción de honorarios que se le reclame, se pasará testimonio del procedimiento al Colegio Profesional correspondiente, para que emita Informe. El Secretario Judicial, a la vista de los Informes emitidos, mantendrá la tasación realizada o introducirá las modificaciones oportunas, remitiéndola al tribunal para que éste resuelva. -Por indebidas En ambos casos el auto que resuelva la impugnación de la tasación de costas, no podrá ser objeto de Recurso, ni de suplicación ni de casación, ya que la cuestión relativa a los honorarios devengados en la fase de ejecución de sentencia firme es ajena a la fase de conocimiento y decisión del pleito, por ser exclusiva de la fase de ejecución, ya que, contra los autos dictados en ejecución de sentencia sólo cabe recurso cuando resuelvan puntos sustanciales no controvertidos en el pleito. -También se podrá impugnar la diligencia de tasación por la parte favorecida en la condena a costas, cuando la tasación no incluya gastos debidamente justificados y reclamados, o por no haber recogido la totalidad de la minuta del profesional que hubiese actuado en el proceso a su instancia. Ya hemos indicado, que las costas procesales se imponen a la parte vencida, incluyéndose en las mismas los honorarios del abogado de la parte contraria. Sin embargo estos gastos tienen una limitación: -Seiscientos un euros y un céntimo (601,01 €), como máximo, en los recursos de suplicación. -Novecientos un euros con cincuenta y dos céntimos (901,52 €), como máximo en los recursos de casación. Este criterio no es aplicable cuando: a) Cuando la parte vencida en el recurso goza del beneficio de justicia gratuita b) En los procesos de conflicto colectivo Sin embargo, es necesario precisar que el hecho de disfrutar del beneficio de justicia gratuita no impide que se puedan imponer multas por temeridad o mala fe. Jura de cuentas 58 Se trata de un procedimiento especial, que está previsto para los casos de impago por las partes de los derechos u honorarios de Procuradores, Abogados y en el ámbito laboral, Graduados Sociales. Es decir, una simple reclamación de cualquiera de los profesionales mencionados, en el sentido de que el importe de la minuta le es debido y no le ha sido satisfecho, se considera título suficiente para iniciar la vía de apremio. En este proceso especial es imprescindible la audiencia del deudor. Y esto se puso de manifiesto a través de la Sentencia del TC 72/98 de 30 de marzo que establece: “El juez debe pues dar al deudor moroso la posibilidad de mostrar su oposición y alegar sobre la concurrencia o no en el título hecho valer por el acreedor de los referidos presupuestos y requisitos exigidos por la Ley. Esta audiencia es ineludible”. En este caso el Juzgado acordó el requerimiento de pago inadmitiendo el escrito de impugnación del deudor, denegando pues al requerido la posibilidad de que sus alegaciones fueran conocidas y situándole en indefensión frente al requerimiento, con lo que se le privó del derecho a la tutela judicial efectiva. El TC en este caso, repone el procedimiento al momento de la presentación del escrito de oposición, para que el Juez conozca las alegaciones y se pronuncie sobre ellas”. Algeciras, a 8 de Octubre de 2.009 PONENCIA CIUDAD DE ALGECIRAS (CADIZ) 8/10/09. Mº DEL CARMEN MORENO y ENCARNACION ARMENTEROS. COLABORACION DE ROSARIO MARTINEZ 59 Bibliografía consultada: La ejecución Laboral. Consejo General el Poder Judicial. Manuales de Formación Continuada 2005. La ejecución Laboral. Donato Alférez del Moral y José Francisco Escudero Moratalla. Editorial Bosch. 2003. - Base de datos, Westlaw y El Derecho. ¿DE VERDAD LA EJECUCION LABORAL SE TRAMITA DE OFICIO? 60