PROCEDENCIA : COMISIÓN DE REPRESIÓN DE LA

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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala de Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN Nº 0096-2005/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE Nº 021-2003/CCD
PROCEDENCIA :
DENUNCIANTE
:
DENUNCIADOS :
MATERIA
:
ACTIVIDAD
:
COMISIÓN DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA
DESLEAL (LA COMISIÓN)
COMISIÓN DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA
DESLEAL (LA COMISIÓN)
ASOCIACIÓN CIVIL GRUPO IDAT (GRUPO IDAT)
INSTITUTO IDAT S.A.C. (INSTITUTO IDAT)
COMPETENCIA DESLEAL
MEDIDA CAUTELAR
PROCESAL
ENSEÑANZA SUPERIOR
SUMILLA: en el procedimiento iniciado de oficio por la Comisión de
Represión de la Competencia Desleal contra la Asociación Civil Grupo
IDAT y el Instituto IDAT S.A.C., por presunta infracción a las Normas de la
Publicidad en Defensa del Consumidor, la Sala ha resuelto confirmar la
Resolución N° 1 del 11 de febrero de 2003 emitida por la Comisión de
Represión de la Competencia Desleal en cuanto al pronunciamiento
cautelar consistente en ordenar al Instituto IDAT S.A.C. y a la Asociación
Civil Grupo IDAT el cese preventivo de la difusión de la afirmación "Grupo
IDAT, Primera Organización Tecnológica con Nivel Universitario" en los
anuncios que difundan, cualquiera que fuera el medio de comunicación
empleado para ello, así como de toda frase, imagen, ilustración y/o
descripción que fuera susceptible de dar a entender a un consumidor
razonable que todos los servicios educativos que ofrecen tendrían nivel
universitario.
Lima, 28 de marzo de 2003
I.
ANTECEDENTES
Mediante Carta N° 1354-2002/PREV-CCD/INDECOPI del 6 de agosto de 2002,
la Secretaría Técnica de la Comisión solicitó al INSTITUTO IDAT que acredite
el contenido de la frase "IDAT, el único Instituto con Nivel Universitario".
En respuesta a dicha solicitud, el 15 de agosto de 2002, el INSTITUTO IDAT
señaló que no utilizaba la frase publicitaria "IDAT es el único Instituto con Nivel
Universitario", por lo que indicó que no proporcionaría la información requerida
mediante Carta N° 1354-2002/PREV-CCD/INDECOPI. No obstante ello,
acompañó copia de los anuncios publicitarios utilizados por el INSTITUTO
IDAT, publicados en los diarios "El Comercio" y "La República" de fecha 11 de
agosto de 2002. Los referidos anuncios contenían la frase "Grupo IDAT,
Primera Organización Tecnológica con Nivel Universitario".1
1
Expediente N° 021-2003/CCD. Cuaderno de Medida Cautelar. A Fojas 6 y 7.
M-SDC-02/1A
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Mediante Carta N° 1461-2002/PREV-CCD/INDECOPI del 19 de agosto de
2002, la Secretaría Técnica de la Comisión solicitó al GRUPO IDAT que
acredite el contenido de la frase "Grupo IDAT, Primera Organización
Tecnológica con Nivel Universitario".
El 23 de agosto de 2002, el INSTITUTO IDAT indicó que el GRUPO IDAT era
una persona jurídica distinta al INSTITUTO IDAT y que domiciliaba en la
Av. República de Chile N° 136 y no en la Av. República de Chile N° 120,
dirección esta última donde domiciliaba el INSTITUTO IDAT. Sin embargo, el
INSTITUTO IDAT consideró que era quien debía brindar la información
requerida por la Secretaría Técnica de la Comisión, por lo que solicitó se le
otorgara una prórroga, a fin de dar cumplimiento a lo requerido.
Mediante Carta N° 1476-2002/PREV-CCD/INDECOPI del 18 de septiembre de
2002, la Secretaría Técnica de la Comisión reiteró la solicitud de información
efectuada al GRUPO IDAT. Dicha carta fue dirigida a la Av. República de Chile
N° 120.
El 25 de noviembre de 2002, el INSTITUTO IDAT dio cumplimiento al
requerimiento efectuado, señalando que el GRUPO IDAT era una Asociación
Civil constituida por las siguientes entidades: i) Instituto Superior Tecnológico
Idat S.A.C., ii) Universidad Tecnológica del Perú S.A.C., iii) Asociación Civil de
Investigación, Desarrollo de Administración y Tecnología Idat, iv) Asociación
Civil Club los Halcones, v) Asociación Promotora de la Educación Tecnológica
APETEC, vi) Idatron S.A., y vii) Sevipsa S.A. Asimismo, el INSTITUTO IDAT
señaló que tenía vinculación directa con la Universidad Tecnológica del Perú,
contando con una serie de convenios y acuerdos mediante los cuales los
alumnos que culminan sus estudios en el INSTITUTO IDAT cuentan con la
misma capacitación y contenido de cursos que un alumno de la Universidad
Tecnológica del Perú. Debido a ello, el INSTITUTO IDAT consideró que el
GRUPO IDAT era la primera organización tecnológica con nivel universitario.
El 3 de febrero de 2003, la Secretaría Técnica de la Comisión puso en
conocimiento de la Comisión que el GRUPO IDAT y el INSTITUTO IDAT
venían utilizando, entre otras, la siguiente afirmación: "Grupo IDAT, Primera
Organización Tecnológica con Nivel Universitario", en una campaña publicitaria
difundida a través de diferentes medios de comunicación.
Mediante Resolución N° 1 del 11 de febrero de 2003, la Comisión inició
procedimiento de oficio en contra de la Asociación Civil Grupo IDAT e Instituto
IDAT S.A.C. por presuntas infracciones al principio de veracidad contenido en
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el artículo 4 de la Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor.
Asimismo, la Comisión ordenó a la Asociación Civil Grupo IDAT y al Instituto
IDAT S.A.C. de oficio y como medida cautelar, el cese preventivo e inmediato
de la difusión de la afirmación "Grupo IDAT, Primera Organización Tecnológica
con Nivel Universitario" contenida en los anuncios que difundan, cualquiera que
fuera el medio de comunicación empleado para ello, así como de toda frase,
imagen, ilustración y/o descripción que fuera susceptible de dar a entender a
un consumidor razonable que todos los servicios educativos que ofrecen
tendrían nivel universitario. Esta resolución fue notificada al GRUPO IDAT y al
INSTITUTO IDAT el 18 de febrero de 2003.
El 25 de febrero de 2003, el INSTITUTO IDAT apeló la imposición de la medida
cautelar argumentando la veracidad de la afirmación "Grupo IDAT, Primera
Organización Tecnológica con Nivel Universitario". Para demostrar la veracidad
de dicha afirmación publicitaria, el INSTITUTO IDAT reiteró los argumentos de
su escrito del 25 de noviembre de 2002 presentado ante la Comisión, entre
ellos, la vinculación directa del INSTITUTO IDAT con la Universidad
Tecnológica del Perú y los convenios que mantenía con esta institución.
Mediante Resolución N° 2 del 4 de marzo de 2003, la Comisión concedió el
recurso de apelación contra la medida cautelar. Mediante Memorándum
N° 081-2003/CCD, el Cuaderno de Medida Cautelar fue elevado a esta Sala, el
13 de marzo de 2003.
II.
CUESTIÓN EN DISCUSIÓN
Determinar si corresponde confirmar la medida cautelar de cese preventivo de
la difusión de la afirmación "Grupo IDAT, Primera Organización Tecnológica
con Nivel Universitario" en los anuncios que difundan los denunciados.2
III.
ANÁLISIS DE LA CUESTIÓN EN DISCUSIÓN
El artículo 27 del Decreto Legislativo N° 807, Ley sobre Facultades, Normas y
Organización del Indecopi, establece que en cualquier etapa del procedimiento,
de oficio o a pedido de parte, la Comisión podrá dictar medidas cautelares
2
Resolución N° 1 del 11 de febrero de 2003. Expediente N° 021-2003/CCD.
(…)
4. DECISIÓN DE LA COMISIÓN
(…)
SEGUNDO: ordenar a la Asociación Civil Grupo Idat y a el(sic) Instituto Idat S.A.C. de oficio y como medida
cautelar, el CESE PREVENTIVO e INMEDIATO de la difusión de la afirmación "Grupo IDAT, Primera Organización
Tecnológica con Nivel Universitario" contenida en los anuncios que difundan, cualquiera que fuera el medio de
comunicación empleado para ello, así como de toda frase, imagen, ilustración y/o descripción que fuera susceptible
de dar entender(sic) a un consumidor razonable que todos los servicios educativos que ofrecen tendrían nivel
universitario.
(…)
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destinadas a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva3. De
conformidad con lo dispuesto por el artículo 10 del Decreto Legislativo N° 807,
para que proceda el dictado de una medida cautelar es necesario que se
cumpla con acreditar conjuntamente la verosimilitud del carácter ilegal del daño
y que la intervención preventiva sea necesaria para evitar que el daño
ocasionado se torne en irreparable4.
El primer requisito para el dictado de una medida cautelar - referido a la
verosimilitud del carácter ilegal del daño -, significa que para el dictado de una
medida cautelar sólo se requiere acreditar no la certeza sino la verosimilitud de
la existencia de una infracción a las Normas de la Publicidad en Defensa del
Consumidor. El mandato cautelar implica por parte de la Administración un
razonamiento sobre la probabilidad de que la infracción imputada realmente
exista - lo que se establecerá en la resolución final -, siendo tal posibilidad lo
que amerita el mandato cautelar.
De otro lado, el segundo requisito - que la intervención preventiva sea
necesaria para evitar que el daño ocasionado se torne en irreparable - se
refiere al "peligro en la demora". Al respecto, la doctrina reconoce que el
peligro en la demora consiste en el riesgo de ineficacia de la resolución final a
dictarse en el procedimiento, en caso de no expedirse en forma inmediata la
medida cautelar que asegure el cumplimiento de dicha resolución final.
En vista de lo anterior, es necesario verificar si en el presente caso concurren
los dos requisitos indispensables para el dictado de una medida cautelar. La
3
4
Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi. Artículo 27.En cualquier etapa del procedimiento, de oficio o a pedido de parte, la Comisión podrá, dentro del ámbito de su
correspondiente competencia, dictar una o varias de las siguientes medidas cautelares destinadas a asegurar el
cumplimiento de la decisión definitiva:
a) La cesación de los actos materia de denuncia.
b) El comiso, el depósito o la inmovilización de los productos, etiquetas, envases y material publicitario materia de
denuncia.
c) El cese preventivo de la publicidad materia de denuncia.
d) La adopción de las medidas necesarias para que las autoridades aduaneras impidan el ingreso al país de los
productos materia de denuncia.
e) El cierre temporal del establecimiento del denunciado.
f) Cualquier otra medida que tenga por objeto evitar que se produzca algún perjuicio derivado del acto denunciado o
que tenga como finalidad la cesación de éste.
La Comisión podrá, de considerarlo pertinente, ordenar una medida cautelar distinta a la solicitada por la parte
interesada. En caso de existir peligro actual o inminente si es que no se adoptan las medidas cautelares
correspondientes, el Secretario Técnico podrá imponerlas, con cargo a dar cuenta inmediatamente a la Comisión. La
Comisión ratificará o levantará la medida cautelar impuesta.
Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi. Artículo 10.Las Comisiones y Oficinas podrán dictar, de ser necesario, medidas cautelares dirigidas a evitar que un daño se torne en
irreparable, siempre que exista verosimilitud del carácter ilegal de dicho daño. Para el dictado de dicha medida será de
aplicación, en lo pertinente, lo previsto en el Procedimiento Unico de la Comisión de Protección al Consumidor y de la
Comisión de Represión de la Competencia Desleal, sin perjuicio de lo que dispongan las normas especiales de cada
Comisión u Oficina.
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acreditación de la verosimilitud del carácter ilegal del daño requiere determinar
previamente lo siguiente: i) si el uso de la frase "Grupo IDAT, Primera
Organización Tecnológica con Nivel Universitario" en anuncios publicados en
diarios de circulación nacional durante el mes de agosto de 2002 es publicidad;
ii) en caso de calificar como publicidad, si es una frase sujeta al principio de
veracidad; y, iii) si resulta verosímil que pudiera infringir el principio de
veracidad.
El uso, por parte de las denunciadas, de la frase "Grupo IDAT, Primera
Organización Tecnológica con Nivel Universitario" en anuncios publicados en
diarios de circulación nacional durante el mes de agosto de 2002,
efectivamente constituye publicidad, la cual puede ser definida como "toda
forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica, pública o
privada, en el ejercicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o
profesional, con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación
de bienes muebles o inmuebles, servicios, derechos y obligaciones."5
Al respecto, el artículo 4 de las Normas de la Publicidad en Defensa del
Consumidor6 señala que los anuncios no deben contener informaciones ni
imágenes que puedan inducir a error al consumidor, especialmente en cuanto
a las características del producto, el precio y las condiciones de venta. Esta es
la expresión legislativa del principio de veracidad de la publicidad.
El sentido del artículo 4 de las Normas de la Publicidad en Defensa del
Consumidor consiste en que, en toda actividad publicitaria, se respete la
verdad, evitando que se deformen los hechos o se induzca a error.7 El referido
principio de veracidad "no debe ser aplicado indiscriminadamente a toda suerte
de expresiones publicitarias. Antes al contrario, con respecto a la aplicación del
principio de veracidad, deben diferenciarse varios tipos de expresiones
publicitarias. Estos tipos son, fundamentalmente, los tres siguientes:
expresiones triviales y formuladas en términos generales; afirmaciones o
5
TATO PLAZA, Anxo. La Publicidad Comparativa. Madrid: Marcial Pons, 1996. p.19.
6
Decreto Legislativo N° 691, Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor. Artículo 4.Los anuncios no deben contener informaciones ni imágenes que directa o indirectamente, o por omisión,
ambigüedad, o exageración, puedan inducir a error al consumidor, especialmente en cuanto a las características del
producto, el precio y las condiciones de venta.
Los anuncios de productos peligrosos deberán prevenir a los consumidores contra los correspondientes riesgos.
Los anuncios que expresen precios deberán consignar el precio total del bien o servicio, incluido el Impuesto General
a las Ventas que corresponda. Cuando se anuncie precios de ventas al crédito deberá incluirse, además el importe
de la cuota inicial, el monto total de los intereses y la tasa de interés efectiva anual, el monto y detalle de cualquier
cargo adicional, el número de cuotas o pagos a realizar y su periodicidad.
7
Este es el sentido general del principio de veracidad según la legislación comparada actual y pasada. Cfr.
FERNÁNDEZ-NÓVOA, Carlos. La sujeción de las expresiones publicitarias al principio de veracidad. p.374. En Actas
de Derecho Industrial. Madrid. t.2 (1975)
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apreciaciones carentes de contenido comprobable; alegaciones concretas y
comprobables."8
El primer tipo de expresiones publicitarias corresponde a aquellas expresiones
triviales que son hechas generalmente a través de frases vacías que los
consumidores interpretan como incitaciones a adquirir el producto anunciado,
por lo que no contienen alegaciones comprobables respecto al producto
anunciado, estando exentas, por tanto, de la aplicación del principio de
veracidad.9
La segunda categoría de expresiones publicitarias está compuesta por las
afirmaciones carentes de contenido comprobable, más conocidas como juicios
estimativos o valortivos. Ellas se limitan a exteriorizar una opinión del
anunciante, la cual - como todas las opiniones - es subjetiva e imposible de
comprobar objetivamente. Por tanto, esta segunda categoría de expresiones
publicitarias, queda también fuera del ámbito de aplicación del principio de
veracidad.10
"El tercer tipo de expresiones publicitarias se determina por vía de exclusión
frente a los dos tipos anteriores. Dos son, en efecto, los rasgos distintivos de
este tercer tipo de expresiones publicitarias. A saber: por contraste con las
expresiones del primer tipo, se trata de expresiones publicitarias concretas; y
por contraste con las expresiones publicitarias del segundo tipo, se trata de
expresiones publicitarias comprobables."11 Es a este tercer tipo de expresiones
publicitarias al que debe aplicarse el principio de veracidad, ya que estas
expresiones tienen carácter informativo y porque existen pautas objetivas para
fijar su exactitud o inexactitud.12
En el presente caso, la Sala considera que un consumidor razonable
entendería, por un análisis superficial e integral13 de los anuncios difundidos en
diarios de circulación nacional, que la frase “Grupo IDAT, Primera Organización
8
Ibid., p. 374-375.
9
Ibid., p.375.
10
Ibid., p.376.
11
Ibid., p.378.
12
Ibid., p.378-379.
13
Decreto Legislativo N° 691, Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor. Artículo 2.Las normas deben interpretarse y aplicarse de buena fe, en armonía con los principios de la ética o deontología
publicitaria generalmente aceptados.
Los anuncios deben ser juzgados teniendo en cuenta el hecho que el consumidor queda influenciado mediante un
examen superficial del mensaje publicitario.
Las normas se aplican a todo el contenido de un anuncio, incluyendo las palabras y los números, hablados y
escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros.
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Tecnológica con Nivel Universitario” ofrece a los consumidores servicios
educativos de nivel universitario. La condición de universitario o no universitario
de un servicio educativo determinado es una condición objetiva, es decir,
susceptible de ser enjuiciada y comprobada en la realidad en base a
parámetros objetivos. Por tanto, el referido mensaje publicitario se encuentra
sujeto a la aplicación del principio de veracidad.
Una vez determinada la aplicabilidad del principio de veracidad al presente
caso, resta verificar si es verosímil que el mensaje publicitario cuestionado,
infrinja aquel principio. Al respecto, no obstante que uno de los integrantes del
GRUPO IDAT - la Universidad Tecnológica del Perú - ofrece servicios
educativos de nivel universitario, ello no significa que los demás servicios14
ofrecidos por el GRUPO IDAT tengan aquel nivel15. En este orden de ideas, es
verosímil que el mensaje publicitario cuestionado pudiera afectar el principio de
veracidad contemplado en el artículo 4 de las Normas de la Publicidad en
Defensa del Consumidor. Se ha acreditado, en consecuencia, la verosimilitud
del carácter ilegal del daño a los consumidores16, a los competidores17 y al
sistema económico como abstracción18.
De otro lado, a fin de verificar el cumplimiento del requisito del peligro en la
demora, debe considerarse la naturaleza de los servicios anunciados por las
denunciadas. Dichos servicios tienen la naturaleza de servicios educativos, es
decir, se encuentran dirigidos a la formación y capacitación intelectual de los
consumidores. Los servicios educativos, generalmente no se agotan en un
período corto de tiempo sino que, por el contrario, requieren períodos
relativamente extensos de tiempo, con el consiguiente esfuerzo y dedicación
para su aprovechamiento y culminación. Adicionalmente, por su especial
14
Cabe recordar que según la propia manifestación del INSTITUTO IDAT del 25 de noviembre de 2002, el GRUPO
IDAT es una Asociación Civil constituida por las siguientes entidades: i) Instituto Superior Tecnológico Idat S.A.C., ii)
Universidad Tecnológica del Perú S.A.C., iii) Asociación Civil de Investigación, Desarrollo de Administración y
Tecnología Idat, iv) Asociación Civil Club los Halcones, v) Asociación Promotora de la Educación Tecnológica
APETEC, vi) Idatron S.A., y vii) Sevipsa S.A. Es decir, el GRUPO IDAT estaría compuesto por entidades que prestan
otros tipos de servicios distintos a los servicios educativos universitarios e, incluso, a los servicios educativos en
general.
15
Es decir, nivel de formación universitario, entendido como aquel nivel de formación propio de los estudiantes de una
universidad.
16
El daño a los consumidores provendría de la defraudación de sus legítimas expectativas de obtener una educación
de nivel universitario, con el consiguiente mal uso de sus recursos.
17
El daño a los competidores provendría de la detracción ilícita de sus clientes potenciales debido a la falsa
expectativa de una educación de nivel universitario generada por los anuncios de los denunciados. En otras
palabras, se produciría un daño concurrencial ilícito al preferir los consumidores los servicios educativos de los
denunciados frente a los de sus competidores, preferencia que sería producto de una decisión errónea tomada en
base a información falsa o, en todo caso, inexacta.
18
La sola existencia de un daño concurrencial ilícito y de perjuicio a los consumidores provoca un daño al sistema
económico de mercado y al instituto jurídico de la competencia.
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trascendencia en el desarrollo personal del individuo, los servicios educativos
generan una fuerte expectativa en cuanto a su calidad y nivel.
La Sala considera que, en el presente caso, existe un peligro en la demora
toda vez que, de permitirse que continúe la difusión del mensaje publicitario
cuestionado, los consumidores podrían adoptar decisiones de consumo no
adecuadas a sus intereses, optando por los servicios educativos de las
denunciadas, al interpretar que éstos en su totalidad tendrían nivel
universitario. En caso ello no fuera cierto - cabe recordar que existe la
posibilidad de que este mensaje publicitario constituya una infracción al
principio de veracidad -, la expectativa de los consumidores en cuanto al nivel
de la formación adquirida se habría visto defraudada, generándose un
desperdicio irremediable e intolerable de recursos19, desde el punto de vista de
un sistema de mercado gobernado por la libre y leal competencia.
Al haberse verificado la concurrencia de los requisitos para el dictado de una
medida cautelar - la verosimilitud del carácter ilegal del daño y el peligro en la
demora -, corresponde confirmar la decisión de la Comisión en el sentido de
ordenar, con carácter cautelar, el cese preventivo de la difusión del mensaje
publicitario cuestionado.
IV.
RESOLUCIÓN DE LA SALA
Se confirma la Resolución N° 1 del 11 de febrero de 2003 emitida por la
Comisión de Represión de la Competencia Desleal en cuanto al
pronunciamiento cautelar consistente en ordenar al Instituto IDAT S.A.C. y a la
Asociación Civil Grupo IDAT el cese preventivo de la difusión de la afirmación
"Grupo IDAT, Primera Organización Tecnológica con Nivel Universitario" en los
anuncios que difundan, cualquiera que fuera el medio de comunicación
empleado para ello, así como de toda frase, imagen, ilustración y/o descripción
que fuera susceptible de dar a entender a un consumidor razonable que todos
los servicios educativos que ofrecen tendrían nivel universitario.
Con la intervención de los señores vocales: Juan Francisco Rojas Leo,
Julio Durand Carrión, Santiago Francisco Roca Tavella, Luis Bruno
Seminario De Marzi y Lorenzo Antonio Zolezzi Ibárcena.
19
No solamente recursos monetarios sino, aún más importantes, el tiempo y el esfuerzo invertidos en lograr una
formación académica que no correspondería a las expectativas de los consumidores en cuanto a su nivel.
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JUAN FRANCISCO ROJAS LEO
Presidente
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