EL TRATAMIENTO DE DATOS DE SALUD EN EL AMBITO

I
EL TRATAMIENTO DE DATOS DE SALUD EN EL AMBITO
LABORAL
AlejandroBorche.
Caracterización.
1-Enla presenteponenciaaludiremosa los datosde la saludde la persona
que son sometidosa tratamiento a causao en ocasióndel contratoo relación
laboral o una prestaciónde seguridadsocial.Régimende tratamientode los datos personalesde los trabaiadores
recabanacercade los trabajadoresy de
2-"Los datosque los empleadores
los candidatosa un puestode trabajo atiendenvarios propósitos:acatarla
legislación;respaldarla selecciónde candidatos,la formacióny promoción
del personal; salvaguardarla seguridadpersonal y laboral, el control de
calidad,el servicioque seprestaa la clientelay la protecciónde los bienes",
dentrode estosdatosun numeroimportantesondatosde salud.
3-El conceptode datosde saludes un problemaen sí mismo,no obstantea
los efectos del presentetrabajo tomaremos el concepto incluido en el
Reglamento de desarrollo de la LOPD l5ll999 que define "datos
a la salud
concernientes
relacionados
con la salud"como "las informaciones
presentepasadao futura, fisica o mental, de un individuo. En particular se
considerandatosrelacionadoscon la saludde las personaslos referidosa su
porcentajede incapacidady a su informacióngenética".
la AGPD se ha pronunciadoespecíficamente
En distintasmanifestaciones
datosde salud,en su inf.
sobre algunostipos de datos,si puedenconsiderarse
pueden
18212004se manifestósobre si los datos sobre drogodependencia
considerarsedatos de salud. se manifestó también sobre los datos de
y respectode datosgenéticos.
los datospsicológicos,
tabaquismo,
4- En el caso de los datos laboraleshay que considerarpara su análisis,
de datospersonales,el que se tratenen el ámbito
ademásde su característica
de unarelaciónde trabaio.
prácticasde la
Como bien lo señalael Repertoriode Recomendaciones
Organización Internacional del Trabajo sobre "Protección de Datos
Personalesde los trabajadores"(fs.9), "... la eficacia de un conjunto de
norrnaso de principiosdependeen gran medidade que se consigasolventar
los problemastípicosde una labor dadade tratamientode datos".- Por tanto,
L
debenconsiderarseademáslos principios y norrnasque rigen las relaciones
laborales.-
como aplica cada
5-El mismo documentode OIT analizaespecíficamente
uno de los principios de protecciónde datos en el ámbito laboral, también
realiza un desarrollo en el mismo sentido el Grupo del Art. 29 en su
los principios clásicosde
documento.-Por tanto deben re dimensionarse
protecciónde datos,a saber:
a) legalidad;
b) veracidad;
c) finalidad;
informado
d) previo consentimiento
e) seguridad;
f) reserva;y
g) responsabilidad;
a la luz del ámbito particularen que se aplican,en estecasoel ámbito de
laborales.lasrelaciones
6-La solución recogidatanto en la legislaciónespañola como en las
en materiade protecciónde datos
principaleslegislacioneslatinoamericanas
es que durantela vigenciadel contratoo relaciónlaboralestosdatosse traten
del trabajador,con todaslas limitacionesque
sin necesidadde consentimiento
surgende los demásprincipiosde protecciónde datosverbigraciaArt. 6.2 de
la LOPD "No será preciso el consentimientocuandolos datos de carácter
personal..."serefreran a las partes de un contrato o precontrato de una
relaciónnegociallaboral."
aquellosdatosque reherena: "...1a
7")La LOPD consideracomo sensibles
por éstos,aquellosdatosreferentes
privacidadde las personas,entendiéndose
ál origenracial y étnicode las personas,así como suspreferenciaspolíticas,
convicciones religiosas, filosóficas o morales, ahliación sindical q
informaciónreferentea su saludfisica o a su sexualidady otra zonareservada
a la libertadindividual" tieneunaprotecciónespecialde la ley.
El grupo de trabajosobreprotecciónde datos Art.29 de la Unión Europea
en su "Documento de trabajo sobre el tratamiento de datos personales
relativos a la salud en historialesmédicoselectrónicos"adoptadoel l5 de
J
febrero de 2007 se manifestóel sentidode que: " Los datos contenidosen
documentosmédicos,en historialesmédicos electrónicos...son " datos
personalessensibles".Por tanto, no sólo están sujetosa todas las normas
generalessobreprotecciónde datosespecialesque rigen el tratamientode la
informaciónsensible"exigiendoparámetrosmásexigentesde seguridaden su
tratamiento. El consentimientodebe darse libremente, especifico, con
conocimientode causa,explicitoy en principio expresadopor escrito.
para datoslaboralesla Organtzación
8-Así lo ha sostenidoespecíficamente
lnternacionaldel Trabajo en su Recomendación
sobre serviciosde salud
médicos,en su pánafo 14 "... 3) Los datospersonales
relativosa la evaluación
del estado de salud solo deberían comunicarse a terceros previo
del trabaiadorinformado"
consentimiento
La OrganizaciónInternacionaldel Trabajoha establecidoes su Repertorio
algunaslimitacionesal tratamientode datosde saluden el ámbito laboral,en
relaciónal acopio de informaciónmédica dice: "6.7. sólo deberíarecabarse
datos médicosde conformidadcon la legislaciónnacional,el respetodel
secretomédicoy los principiosgeneralesde la saludy seguridaden el trabajo,
y únicamente
para:
a) determinar si el trabajador puede ocupar un puesto de trabajo
específico;
b) cumplir con los requisitosen materiade saludy seguridaden el trabajo;
c) determinarel derechoa prestaciones
socialesy su disfrute"
En el 6.1I se expresa:"Las pruebasde personalidado exámenesanálogos
deberían efectuarsede conformidad con las disposicionesdel presente
repertorio, con la condición de que el trabajadortenga la posibilidad de
rechazarlo".Y en el 6.12 indica que "los exámenesgenéticosdeberían
prohibirse, o limitarse a los casos explícitamente autorizados por la
legislaciónnacional"y en el 6.13. "Los exámenestoxicológicosdeberían
realizarse solamentede conformidad con la leeislación y la practica
nacionales
o lasnorrnasinternacionales...
Con respectoa la conservación
El art. 8.2 manifiestaque "Los datospersonalesprotegidospor el secreto
médico solo deberíanser conservados por un personalobligado por este
secretoy guardarseseparadamente
de los demásdatospersonales"
En el mismo sentidola Recomendación
en el sub párrafo I del pánafo 14
número171de la OIT expresa:"Los serviciosde saluden el trabajodeberían
consignarlos datos relativosa la saludde los trabajadoresen expedientesde
y confidenciales"
saludpersonales
4
Con respectoa la comunicación
En los Comentariosal Repertoriose expresa:"Los datosrelativosa la salud
de los trabajadoresdeberíanrecopilarsecon propósitosjustificados y de
conformidadcon los principiosgeneralesde la saludy seguridaden el trabajo.
La finalidad última de la recopilaciónde informaciónsobrela salud de los
y
deberíasermejorarla protecciónde la saludde los trabajadores
trabajadores
del público en general,de conformidadcon los objetivosque figuran en la
definiciónde la saluden el trabajo".
En el numeral 10.8 "En el caso de los exámenesmédicossolo deberían
comunicarseal empleadorlas conclusionesque guarden relación con la
decisiónde que se traterelativa al empleoy el 10.9"Estasconclusionesno
deberían contener información de naturaleza médica, podrían, cuando
la tareapropuesta,o especificar
indicaraptitudparadesempeñar
corresponda,
los tipos y las condiciones de trabajo que temporariamente o
estáncontraindicados"
perrnanentemente
En el numeral 10 de los Comentariosse indica que "solo se deberían
parala reahzaciónde una tarea
comunicardatoscuandoestosseannecesarios
(10.6).Estotambiénes
el destinatario
de la cual es responsable
determinada
de los trabajadores,cuyas actividadespor
aplicable a los representantes
importantesque sean-no los autorizaaccederde modo ilimitado a los datos
(10.10)."
personales
de los trabajadores
en el casode datosmédicos.Las
"Se requierenigualmentereglasespeciales
disposicionesdel repertorio,reflejanal respectolas propuestasincluidasen la
Recomendaciónsobrelos serviciosde saluden el trabajode la OIT En lo que
sereflerea datosmédicosen el párrafo14 (num.171)sedice:
"En materia de derechos individuales: además de los derechos de
una
información,de acceso,de rectificacióny eliminación,"el 11.6establece
especialidadde los datos de salud: "Los trabajadoresdeberíantener el
derechode accedera susdatosmédicospor conductode un profesionalde la
medicinaquehayaelegido"
En materiade derechoscolectivos el Comentariohaceuna manifestación
el fin de reduciral mínimo los
muy importante,el art. l2.l manifiesta'oCon
riesgos que conen los trabajadores,el repertorio indica que todas las
parael tratamientode los
colectivasque tenganconsecuencias
negociaciones
datos personalesde los trabajadoresdeberíanorientarsepor los principios
enunciadosen el repertorio Y, por tanto proponer ante todo la mejor
protecciónposiblede esosdatos"
Lo interesantedel desarrollode OIT es que la normamadreen materiade
tratamientode datos es el Convenio 111 contra la discriminación,y la
Recomendación111 sobre el mismo tema. El Repertorioal enumerarlos
)
principiosgenerales
ademásde los principiosclásicosde protecciónde datos
incluye en el art. 5.9 "El tratamientode los datos personalesno debería
ilícita en materiade empleou ocupación".Esto
conducira unadiscriminación
relevantecomoprincipio tratándosede datosde salud.
es especialmente
Respectodel convenioN" I l l de la OIT se precisa"Las medidasde
protecciónde la vida privadade los trabajadoresinfluyen en la aplicacióndel
principio de la igualdadde oportunidadesy trato en I empleo en virtud del
(empleoy ocupación),
1958(numl11).La
Conveniosobrela discriminación
se
Comisiónde expertosen Aplicaciónde Conveniosy Recomendaciones
ocupadel tema en su Estudiogeneralde las memoriasrelativasal Convenio
(núm. 1ll) y a la Recomendación
(num.ll1), desdeel puntode vista de la
protección contra la discriminaciónen materia de accesoal empleo y la
de empleo.Los ejemploscitadosen el estudio
ocupacióny de las condiciones
generalrefieren al abusoen la utilización de los datos de los expedientes
personales,
a diversosexámeneso pruebas y ala indagaciónde las creencias
y opinionesde los trabajadores"
9-Un aspectoesencialparala protecciónde los datossensiblesde saludes
paraefectuarsu tratamiento
la necesidadde consentimiento
Peroel consentimientoes frágil en el casode los datoslaboralesya que se
parle de la desigualdadentre los sujetosy la posibilidadde que se presione
para obtenerlo peligrandoaún el propio trabajo.Por tanto se indica que el
mismosoloesoperativosi sepudeserrevisado.
lO-no obstanteexisten por la propia naturalezade los datos médicos
múltiplesexcepciones
al consentimiento
En sistemaeuropeoel grupode trabajosobreprotecciónde datos AÍt.29 de la
de trabajo sobre el tratamientode datos
Unión E,uropeaen su ooDocumento
personales
relativosa la saluden historialesmédicoselectrónicos"adoptadoel
15 de febrerode20072nos recuerdaque:
"El afi. 8, apartadoI de la Directiva 95l46lCE.sobreprotecciónde datos
prohibeel tratamientode datospersonales
relativosa la salud.Lo mismohace
el art.6 del ConvenioN' 108del Concejode Europa.Estaprotecciónespecial
de la
contenidaen el art. 8 aparladol,complementalas otrasdisposiciones
Directiva,en especialel art. 6 sobrelos principiosrelativosa la calidadde los
datos, y el Art. 7 sobre los principios relativos a la legitimación del
tratamientode datos."
"Sin embargoteniendoen cuentala importanciade utilizar la información
sobre el paciente para tratarlo médicamente como correspondehay
excepcionesa la prohibicióngeneralde tratamientode datosmédicos.La
6
Directiva sobreprotecciónde datosestableceunas excepcionesobligatorias
en el art. 8, apartados2 y 3, y una excepciónopcional en el apartado4.
de
Todasestasexcepcionesson limitadas,exhaustivasy debeninterpretarse
forma restrictiva"
Se trata de: apartado2 letra a) Consentimientoexplícito, apartado2letra c
"interésvital del demandado,apartado4 excepcionespor motivos de interés
publico.
La legislaciónespañolase manifiestasobreel punto en el art.7 y 8 de la
LORTAD, existe una serie de excepcionesal principio del consentimiento
previstopor las leyes:
l-La LOPD en su Art. 8 nos precisaque puedentratar datosde salud sin
públicos
y los centrossanitarios
las instituciones
de consentimiento
necesidad
y privadosy los profesionalesrespectoa la salud de las personasque ellos
acudan sean tratados por un profesional de la salud para efectuar un
tratamiento.2-Tratamientoamparadoen la Ley 3lll995 de 8 de Noviembre de
Seguridade higieneen el trabajoy Prevenciónde RiesgosLaborales.Art.22.
o garantizaráa los trabajadoresa su servicio la vigilancia
1 "El empresari
periódicade su estadode saluden funciónde los riesgosinherentesal trabajo.
Esta vigilancia sólo podrá llevarsea cabo con el consentimientode los
previo informe
De estecaráctervoluntariosolo se exceptuarán,
trabajadores.
los supuestosen que la realización
de los trabajadores,
de los representantes
de los reconocimientossea imprescindiblepara evaluar los efectosde las
condicionesde trabajo parala saludde los trabajadoreso para verificar si el
estadode salud del trabajadorpuede constituir un riesgo para el mismo, o
para los demás trabajadores,o para otras personasrelacionadascon la
é-pr.ru o cuandoasí este establecidoen una disposiciónlegal en relación
con la protección de riesgos específicosy actividades de especial
peligrosidad.En todo caso se deberáoptar por la realizaciónde aquellos
reconocimientoso pruebasque causenlas menoresmolestiasal ttabajadory
al riesgo"
que seanproporcionales
No obstanteel Ant.22.4precisala cuestiónal decir"Los datosrelativosa la
vigilancia de salud los trabajadoresno podrá ser usados con fines
diicriminatorios ni en perjuicio del trabajador.El accesoa la información
médica de carácterpersonalse limitará al personalmédicoy a las autoridades
sin
sanitariasque lleven a cabola vigilanciade la saludde los trabajadores,
que pueda facilitarse al empresarioo a otras personassin consentimiento
expresodel trabajador".
en materiade
Pero,el empresarioy los demás órganoscon responsabilidad
prevención serán informados de las conclusiones que se deriven dl
reconocimientorelativasa la aptitud del trabajadorpara el desempeñodel
puestode trabajo con la necesidadde introducir o mejorar las medidasde
sus funcionesen
prevención,a fin de que puedandesempeñar
correctamente
materiapreventiva.
amparadoen la legislacióndel IRPFRealdecreto2l4ll99
3-Tratamientos
e 5 de febrero que apruebael Reglamentodel Impuestoa la renta de las
datosde
Físicasestablece
la obligaciónde comunicardeterminados
Personas
deberáncomunicaral pagadorla
los preceptores
de renta,"Los contribuyentes
situación personalo familiar que influya en el aporte excepcionadode
de
retener,en la determinacióndel tipo de retencióno en las regularizaciones
este,quedandoobligadoasimismo,el pagador a conservarla comunicación
debidamentefirmada El contenido de las comunicacionesse adecuaráal
modelo que se apruebe por Resolución del Departamentode Gestión
Tributaria"En esto modelosaprobadospor Resolución de 29 de diciembre
de 1999del. Departamentode GestiónTributariade la AgenciaTributariase
determinala forma en que se debe realizar la comunicación.Debe declarar
como circunstanciaspersonalesel grado de incapacidadpropia y/o de los
hijoso descendientes.
4-Tratamientos efectuados por Mutuas de accidentes del trabajo y
profesionalesde la SeguridadSocial dispensanla asistencia
enfermedades
sanitaria en su condición de entidadescolaboradorasdel régimen de la
SeguridadSocial estasatribucionessurgendel art. 68 y I 18 de la Ley
de fecha7 de
Generalde Seguridadsocial11974y el RealDecreto199311995
diciembre por el que se apruebael Reglamentode colaboración de las
Mutuas de accidentesdel trabajo y enfermedadesprofesionalesde la
SeguridadSocial.
5-Tratamientode datospor la autoridadSanitariaa los efectosdel control
de la calidadde las prestacioneslas autoridadessanitariaspuedenaccedera
datosde saludde acuerdoa lo que surgedel art. 124.2del Decreto206511974
de 30 de mayo por el que se apruebael texto refundidode la ley generalde
del
médicosy farmaceuticos
que"los inspectores
SeguridadSocial,señalando
cuerpo de inspeccionsanitariade la administraciónde la seguridadsocial
tendránla consideraciónde autoridadpublicaen el desempeñode tal función
y recibiránde las autoridadesy de susagentesla colaboracióny el auxilio que
aquellasse deben". - Asimismo el art. 16 de la ley 4112002de 14 de
noviembreen su apartado5 establece:"El personalsanitariodebidamente
acreditadoque ejerza funciones de inspecciónevaluación,acreditacióny
planificación,tieneaccesoa las historiasclínicasen el cumplimientode sus
funcionesde comprobaciónde la calidad de la asistencia,el respetoa los
derechosde los pacienteso cualquierotra obligacióndel centro en relación
con los pacientesy usuarios o la propia administraciónsanitaria".Queda
sujetoal deberde secreto.de los datosgenéticosy de
lO-Un párrafoespecialmerecela consideración
su posible tratamiento en el contexto laboral por su potencial de
han seguidola línea
a nivel internacional
Distintaslegislaciones
discrimacion.
dictadapor la DeclaraciónUniversalde la UNESCOy a nivel europeopor la
Cartade Oviedo,entreotras: la CartaEuropeade Derechosha prohibido su
utilizacióncon fines discriminatoriosen su art,21 y los EstadosUnidosde
América cuenta con una importanteGenetic Non discriminationAct. que
impide la utilización de estosdatos por las compañíasde seguroy los
empresarios
La conclusióna la que se arribadespuésde trazarun somero panoramade la
(O.LT.),europeay española,
sin perjuiciode que
internacional
reglamentación
es en generalde menornivel de protección,es que
la realidadlatinoamericana
especialesdel tratamientode datosde saluden el contexto
las características
laboral abonanla consideraciónde los datossensiblesno ya solamentepara
En tal
preservarla intimidad sino para impedir posiblesdiscriminaciones.
sentido, compartimos la inquietud del Prof. Rodotá que considera la
protecciónde datos "como una condición preventivapara poder ejercerde
como la libertadde
modo efectivootros derechosy libertadesfundamentales,
expresión,de organtzaciónpolítica y sindical,el derechoa la salud".- Y que
vincula la protecciónde los datossensiblescon las norrnasconstitucionales
sobre la igualdad considerandoque "el test impacto privacidad es
imprescindibleparajuzgar el efectivo nivel de democraciade un sistema
político"