Decreto-Ley 4/2014, de 7 de marzo

ANTUÑA ABOGADOS – ANALISIS REFORMA CONCURSAL marzo 2014.
Decreto-Ley 4/2014, de 7 de marzo
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por el que se adoptan medidas urgentes
en materia de refinanciación y
reestructuración dedeuda empresarial
Fecha Publicación: 08/03/2014
Fecha Norma: 07/03/2014
Rango: Real Decreto Ley
Boletín: Boletín Oficial del Estado (BOE)
N. Boletín: nº 58
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ANTECEDENTES:
LA LEY CONCURSAL NACE EN EL AÑO 2003.
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DESDE ENTONCES HA SUFRIDO MUCHAS REFORMAS, LA ULTIMA DE SEPTIEMBRE DEL
PASADO AÑO.
ES LA PRIMERA VEZ QUE SE HACE POR MEDIO DE DECRETO-LEY. PERO AHORA SE
ANUNCIA QUE SE TRAMITARA ADEMÁS POR VIA DE LEY PARA INTRODUCIR CAMBIOS.
LA COMUNIDAD EUROPEA, NO ES CASUALIDAD, HA PUBLICADO EL 14 DE MARZO su:
RECOMENDACIÓN DE LA COMISIÓN
de 12 de marzo de 2014
sobre un nuevo enfoque frente a la insolvencia y el fracaso empresarial
ANTE ESTO, PARECE QUE LA NUEVA NORMATIVA ES UNA “anticipación milagrosa” QUE
PRETENDE SEGUIR LAS RECOMENDACIONES COMUNITARIAS, SALVAR RIGIDECES DE
NUESTRO SISTEMA Y SE CONSIDERA DE MUY URGENTE APLICACIÓN, MOTIVO POR EL QUE
SE HA USADO LA FORMULA DEL DECRETO-LEY.
LA DOCTRINA, LOS JUECES Y LOS ESPECIALISTAS, EN GENERAL, HAN CRITICADO QUE NO
SE HAYAN CORREGIDO ERRORES DE ANTERIORES REFORMAS, ASI COMO QUE EL
LENGUAJE EXCESIVAMENTE ECONÓMICO (su origen en el Ministerio de Economía es
evidente) Y DE MUY DIFÍCIL ENTENDIMIENTO EN MUCHOS DE SUS APARTADOS.
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EXPOSICION DE MOTIVOS DEL DECRETO-LEY.
Con frecuencia, empresas realmente viables desde un punto de vista operativo (es decir susceptibles de generar
beneficios en su negocio ordinario) se han tornado en inviables desde un punto de vista financiero. Ante esta
situación existen dos alternativas: o bien liquidar la empresa en su conjunto, o bien sanearla desde un punto de vista
financiero, con el fin de que la deuda remanente sea soportable, permitiendo así que la empresa siga atendiendo sus
compromisos en el tráfico económico, generando riqueza y creando puestos de trabajo. Parece evidente que la
segunda alternativa es preferible a la primera, siendo en consecuencia obligación de los poderes públicos adoptar
medidas favorecedoras del alivio de carga financiera o «desapalancamiento».
…………..
En los dos últimos años se han atendido, por orden de urgencia, las necesidades específicas de alivio de carga y
desendeudamiento de los diversos sectores demandantes de crédito de la economía española.
Las primeras medidas, las más urgentes y quizás las más intensas fueron las adoptadas en materia de deuda
hipotecaria por adquisición de vivienda. Así, ya desde marzo de 2012 se adoptaron medidas relevantes tendentes a
paliar la difícil situación en que se encontraban los deudores más vulnerables. Las medidas adoptadas desde
entonces en el Real Decreto-ley 6/2012, de 9 de marzo, de medidas urgentes de protección de deudores
hipotecarios sin recursos, en el Real Decreto-ley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas urgentes para reforzar la
protección a los deudores hipotecarios y en la Ley 1/2013, de 14 de mayo, de medidas para reforzar la protección a
los deudores hipotecarios, reestructuración de deuda y alquiler social, han permitido dar una respuesta equilibrada
respecto a este conjunto de deudores.
Con posterioridad, la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización,
abordó una serie de medidas destinadas a beneficiar a todo tipo de empresas, y a los empresarios autónomos,
destacando, entre otras, la regulación de la figura del emprendedor de responsabilidad limitada, la creación de la
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Sociedad Limitada de Formación Sucesiva y la introducción de un mecanismo de negociación extrajudicial de
deudas de empresarios, ya fueran personas físicas o jurídicas.
Este es el momento para acometer medidas principalmente destinadas a la reestructuración viable de la deuda
empresarial. En efecto, una vez realizada la necesaria reestructuración del sector financiero, y saneados los
balances bancarios, pueden y deben las entidades de crédito y los demás acreedores financieros contribuir al
saneamiento de las empresas que, no obstante su elevado endeudamiento, siguen siendo productivas.
……….
El procedimiento concursal español concluye en un alto número de casos en la liquidación del deudor, de modo que
la fase preconcursal resulta verdaderamente determinante para la reestructuración financiera de las empresas. A
estos efectos, los acuerdos de refinanciación son los instrumentos más adecuados para el establecimiento de
nuevos calendarios de amortización y condiciones financieras más acordes con la situación del mercado y de las
empresas, a cambio de quitas, esperas y capitalizaciones de las deudas.
………….
En el contexto señalado en el apartado II de esta exposición de motivos, resulta de capital importancia garantizar sin
dilación la eliminación de los obstáculos identificados en nuestro ordenamiento jurídico que están impidiendo, en la
práctica, el éxito de operaciones de reestructuración y refinanciación de empresas que ya estén en marcha, o que
deben acometerse de manera inmediata, y garantizar, con ello, la continuidad de su actividad, esencial para el
mantenimiento del tejido productivo de nuestro país.
De no adoptarse inmediatamente las medidas contenidas en el presente real decreto-ley, muchas de dichas
operaciones quedarán condenadas al fracaso, o simplemente, no se plantearán, quedando las empresas afectadas
abocadas a la declaración de concurso de acreedores primero y la eventual liquidación después.
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RESUMEN DE CONTENIDOS DEL DECRETO LEY 4/2014.
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La parte dispositiva de este real decreto-ley consta de un único artículo, en cuya virtud se
modifican varios preceptos de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal.
La parte final de este real decreto-ley consta de dos disposiciones adicionales, una
disposición transitoria única, una disposición derogatoria única y once disposiciones
finales.
O sea, se cambian 8 LEYES y hastaun DECRETO.
Disposición final primera. Modificación de la ley 1/2000, de 7 de enero, de enjuiciamiento civil.
Disposición final segunda. Modificación del texto refundido de la ley del impuesto sobre
sociedades, aprobado por el real decreto legislativo 4/2004, de 5 de marzo.
Disposición final tercera. Modificación del texto refundido de la ley del impuesto sobre
transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados, aprobado por el real decreto
legislativo 1/1993, de 24 de septiembre.
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Disposición final cuarta. Modificación de la disposición transitoria primera de la ley 22/2009, de
18 de diciembre, por la que se regula el sistema de financiación de las comunidades
autónomas de régimen común y ciudades con estatuto de autonomía y se modifican
determinadas normas tributarias.
Disposición final quinta. Modificación de la ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones
estructurales de las sociedades mercantiles.
Disposición final sexta. Modificación de la ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se
establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales.
Disposición final séptima. Modificación del real decreto-ley 10/2008, de 12 de diciembre, por el
que se adoptan medidas financieras para la mejora de la liquidez de las pequeñas y medianas
empresas, y otras medidas económicas complementarias.
Disposición final octava. Modificación del real decreto 1066/2007, de 27 de julio, sobre el
régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores.
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VALORACIONES DE PRESENTE
Y EXPECTATIVAS DE FUTURO
Se ha querido poner un nombre popular a esta normativa llamándola por ejemplo la “ley
PESCANOVA” (para intentar igualarnos a lo sucedido en 1922, cuando la entonces
fulgurante LEY DE SUSPENSION DE PAGOS se dictó para evitar la quiebra del Banco de
Barcelona), pero es erróneo, pues la ley no está pensada para procesos concursales ya en
trámite como en la empresa gallega, sino PARA EVITAR PROCESOS CONCURSALES
DE EMPRESAS VIABLES AUN A COSTA DE UN GRAN SACRIFICIO DE LOS
ACREEDORES FINANCIEROS.
SIN EMBARGO, LA PRENSA ESPECIALIZADA RECOGE MULTITUD DE CASOS
DONDE SE ESTA NEGOCIANDO ACUERDOS (Inypsa, Vértice 360º, CODERE, Grupo
San José, etc…) Y DONDE LA NUEVA NORMA PODRA YA APLICARSE.
PERO ¿TIENEN BASE REAL LOS COMENTARIOS DEL MINISTRO LUIS DE GUINDOS
SOBRE LOS EFECTOS DE CREACION DE 200 MIL EMPLEOS Y SUBIDAS DEL PIB?
¿NO HUBIERA SIDO MEJOR DECIR QUE SE EVITARIAN PÉRDIDAS DE EMPLEOS?
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LOS GRANDES PRINCIPIOS:
ESTEDecreto-Ley TRATA DE INCENTIVAR Y MEJORAR
LA
REGULACION
DE
LOS
ACUERDOS
DE
REFINANCIACIÓN PREVIOS A UN PROCESO
CONCURSAL.
LAS
REFORMAS
RELATIVAS
AL
PROCESO
CONCURSAL ESTAN PENSADAS PARA EL CASO DE
QUE EL ACUERDO DE REFINANCIACION SE HAYA
LOGRADO, PERO LUEGO FRACASE EN SU
FINALIDAD.
Las líneas maestras serían las siguientes:
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1.- LA NUEVA REGULACION DE LAS
SITUACIONES PRECONCURSALES.
--- PLAZOS TRES MESES MÁS UNO (igual que antes).
--- PUBLICIDAD Y DECISION JUDICIAL.
--- SOLO PODRA HACERSE UNA COMUNICACIÓN DE
ESTE TIPO UNA VEZ AL AÑO.
--- SUSPENSION Y PROHIBICION DE EJECUCIONES.
PERO CON CONDICIONES:
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a)
BIENES
QUE
RESULTEN
NECESARIOS
PARA
LA
CONTINUIDAD DE LA ACTIVIDAD.
PUNTO CLAVE DE LA REFORMA Y
EL QUE MAS PROBLEMAS VA A
DAR EN LA PRACTICA.
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B) PARA
ACREEDORES
FINANCIEROS,
CONFORMIDAD CON INICIO DEL PROCESO
DE UN 51%.
C) IGUALMENTE AFECTADOS LOS ACREEDORES
CON GARANTIAS REALES.
D) SE EXCLUYEN LOS CREDITOS DE DERECHO
PUBLICO.
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2.- LA NUEVA REGULACION DEL ART.71
BIS L.C. Y DE LA DISPOSICION
ADICIONAL CUARTA DE LA L.C.
LA PROTECCION LEGAL ES TRIPLE:
A)NO SERAN RESCINDIBLES SI LUEGO
SOBREVIENE EL CONCURSO.
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B)LOS NUEVOS CREDITOS SURGIDOS
DE
LOS
ACUERDOS
TENDRAN
PRIVILEGIO LEGAL DE COBRO EN CASO
DE CONCURSO.
Sistema 50 % crd.masa y 50 % crd.privilegiado, IGUAL A
NORMTIVA VIGENTE.
EXCEPCION TEMPORAL DURANTE DOS
AÑOS QUE TODAVIA FAVORECE MAS
ESTE PRIVILEGIO(100 % crd.masa) Dis.Adic.2ª.
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C) PROTECCION PARA LA FASE DE
CALIFICACION
DEL
CONCUSO
POSTERIOR.
--- LOS ACREEDORES QUE REFINANCIAN NUNCA
PODRAN SER SONSIDERADOS ADMINISTRADORES DE
HECHO.
--- LAS PERSONAS RELACIONADAS CON EL DEUDOR
PASARAN A OCUPAR LA MISMA CATEGORIA QUE EL
RESTO DE ACREEDORES QUE REFINANCIAN, SI SE
SUMAN AL PROCESO Y APORTAN DINERO.
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3.- AHORA TENEMOS TRES TIPOS DE
ACUERDOS DE REFINANCIACION:
--- PARA TODO TIPO DE ACREEDORES, CON MAYORIA DE 3/5
DEL PASIVO DEL CONCURSO.
YA NOSE NECESITA EXPERTO INDEPENDIENTE,
PERO SI AUDITOR DE CUENTAS.
SE NECESITA UN PLAN DE VIABILIDAD.
SE EXIGE AMPLIACION SIGNIFICATIVA DEL CREDITO
DISPONIBLE O MODIFICACION O EXTINCION DE
OBLIGACIONES.
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---SIN NECESIDAD DE CONSENTIMIENTO
NI MAYORIA ALGUNA DE ACREEDORES.
LA LEY EXIGE CINCO CONDICIONES:
ACTIVO-PASIVO; ACTIVO CORRIENTEPASIVO CORRIENTE; VALOR DE LAS
GARANTIAS;
TIPO
DE
INTERES;
INSTRUMENTO PUBLICO Y EXPLICACION
RAZONADA.
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MUY IMPORTANTE PARA ESTOS DOS TIPOS DE
ACUERDOS DE REFINANCIACION:
NO VINCULAN MAS QUE A LOS FIRMANTES DE
LOS ACUERDOS.
NO NECESITAN APROBACION JUDICIAL, PERO
SON IMPUGNABLES ANTE EL JUEZ MERCANTIL.
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--- ACUERDOS CON ACREEDORES
TITULARES DE PASIVOS FINANCIEROS.
YA NO SON SOLO ENTIDADES FINANCIERAS.
REGIMEN
ESPECIAL
PARA
PERSONAS
VINCULADAS Y ACREEDORES COMERCIALES.
SE EXCLUYEN
PUBLICO.
CREDITOS
DE
DERECHO
MAYORIA DEL 51 % SUFICIENTE (devenir legal: 75
% y 55% en normas anteriores).
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PERO PARA QUE SEAN
BASTA CON ESE 51 %.
VINCULANTES
NO
LA NUEVA REGULACION ES COMPLEJISIMA Y DE
DIFICIL ENTENDIMIENTO.
1.- PARA LOS ACREEDORES SIN GARANTIAS
REALES O LA PARTE QUE EXCEDA DEL “VALOR
DE LA GARANTIA REAL”, NECESARIO UN 60 % o
un 75%.
(ver cuadro)
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2.- PARA LOS ACREEDORES CON GARANTIAS
REALES (EN LA PARTE INCLUIDA EN EL “VALOR
DE LA GARANTIA REAL”) SE EXIGE, ADEMÁS DE
LAS MAYORIAS GENERALES ANTERIORES,
UNAS MAYORIAS EN SU PROPIA CATEGORIA:
65%
las esperas, ya sean de principal, de intereses o de cualquier
otra cantidad adeudada, con un plazo no superior a cinco años, o la
conversión de deuda en préstamos participativos durante el mismo
plazo.
80 %el resto de supuestos
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OTRAS CUESTIONES:
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EL CONCEPTO DEL “valor de la garantía real” que se
regula de modo concreto (9/10 del valor actualizado
del bien).
Posibilidades de CONVERSIÓN DE
CAPITAL (se incentivan al máximo).
ESTOS
ACUERDOS
DEBEN
JUDICIALMENTE Y PUBLICARSE.
DEUDA
EN
HOMOLOGARSE
EFECTOS RESPECTO A GARANTIAS DE TERCEROS
(deben preveerse en cada caso para que el acreedor
no perjudique sus derechos de reclamar a terceros).
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4.- OTRAS MODIFCACIONES LEGALES.
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SON COMPLEMENTARIAS DE LAS ANTERIORES PREVISIONES
LEGALES, principalmente:
FISCALIDAD DE LOS ACUERDOS Y ESPECIALMENTE DE LAS
CONVERSIONES EN CAPITAL (IS e ITPAJD)
NORMATIVA CONTABLE PARA NO PERJUDICAR LOS BALANCES
DE LAS ENTIDADESD QUE REFINANCIEN (DA 1ª).
MEDIDA TRANSITORIA (d.f.7ª) y excepcional para el año 2014
SOBRE EL CÓMPUTO DE PÉRDIDAS SOCIALES QUE EXIGAN
DISOLUCIÓN O CONCURSO, ELIMINANDO DETERIOROS EN VARIOS
CASOS.
RAFAEL ANTUÑA EGOCHEAGA – ANTUÑA ABOGADOS