Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional
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Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional BOLETÍN DE JURISPRUDENCIA (2° Semestre de 2014) Elaborado por la Secretaría de Jurisprudencia y Biblioteca de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. Dra. Valeria Rebagliati Secretaria de Cámara ÍNDICE DE VOCES ABOGADO Imputado que solicita asumir su defensa. Rechazo. Requisitos previstos por el art. 104 del C.P.P.N.: Designación que no perjudique la eficacia de la defensa ni la normal sustanciación del proceso. Conclusiones de la evaluación psíquica realizada al imputado. Numerosas y confusas presentaciones que han contribuido a la demora en el avance de la instrucción y que aconsejan mantener la designación en la defensa oficial. Confirmación. .............................................................................................................................. ABUSO DE AUTORIDAD. Sobreseimiento. Personal de la Policía Metropolitana que habría golpeado y lesionado a un vendedor ambulante en el momento que iban a secuestrarle la mercadería. Lesiones acreditadas y concordantes con el modo en que relató el damnificado que sucedieron los hechos. Ausencia de certeza negativa. Estado de sospecha requerida para convocar a declaración indagatoria a los imputados. Revocación.............................. ABUSO SEXUAL Procesamiento. Imputado que, en el interior de una de las habitaciones del "Hospital de Niños Ricardo Gutiérrez", con la excusa de controlarle la presión y efectuarle un chequeo a la víctima le hizo sacar el corpiño y aprovechó a tocarle sus senos. Elementos de prueba suficientes para concluir que los tocamientos fueron con intención sexual. Confirmación. ..................................................................................... Agravado por haber sido un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima. Procesamiento. Agravios de la defensa: Orfandad probatoria e inimputabilidad del imputado por ingesta de alcohol. Rechazo. Constatación de lesiones en codos, rodillas, parrilla costal derecha y mama izquierda de la víctima y rastro de ADN masculino bajo las uñas. Damnificada que tenía su ropa rota en la zona vaginal y semen sobre la misma. Elementos de prueba suficientes. Informe médico que da cuenta que el imputado al momento de ser detenido estaba vigil y orientado en tiempo y espacio. Confirmación............................................................ Procesamiento. Agravado por el vínculo. Imputado: Padre de una menor de 4 años. Agravio: Defensa que alega que la denunciante sólo quiere perjudicarlo. Elementos de prueba suficientes para tener por probado el hecho imputado. Confirmación. ........................................................................................................................ Procesamiento. Imputada: madre de la damnificada que con su actitud omisiva permitió que el esposo y padre adoptivo abusara sexualmente. Imputado que fue condenado por abuso sexual agravado con acceso carnal y por ser guardador y padre adoptivo de la víctima, en concurso ideal con promoción a la corrupción de una menor agravada por violencia e intimación y ser persona encargada de la guarda (artículos 45, 54, 119, párrafo segundo, tercero y cuarto apartado b), y 125, párrafo tercero del C.P. Elementos que no son suficientes para confirmar el procesamiento. Magistrado que no ha valorado el contexto de violencia familiar en el que vivía no sólo la damnificada sino la propia imputada. Imputada que toma conocimiento de los hechos a partir de la denuncia de la victima, expulsa del hogar a su esposo y cambia de cerradura. Actuaciones en las que no se vislumbra la posibilidad de llevar a cabo alguna otra medida. Revocación. Sobreseimiento. ................................................................................................................. Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Pruebas suficientes que acreditan lo ocurrido mas allá de que, por el tiempo transcurrido, no ha quedado rastro físico. Opinión de tres especialistas, quienes advirtieron de manera conteste que el menor presenta stress postraumático y su plano emocional afectado. Informe psicológico que concluyó que presenta un trastorno de personalidad con fallas en la identidad psicosexual y aspectos disociados. Revocación. Procesamiento por abuso sexual agravado por acceso carnal.................. Procesamiento. Empleador que abusa de una empleada. Elementos suficientes para agravar la situación procesal del imputado. Manifestación de la víctima que cobra relevancia en tanto los especialistas que participaron de los distintos peritajes le asignan verosimilitud y destacan la existencia de indicadores compatibles con vivencias traumáticas. Confirmación. ........................................................................................ ACCIÓN CIVIL. Caducidad de instancia en la demanda por daños y perjuicios y en el incidente del beneficio de litigar sin gastos. Actor civil. Inactividad procesal. 1) Demanda de daños y perjuicios: Falta de actividad suplida por el juez al requerir expediente "ad effectum vivendi". Impulso de oficio. Medidas que tienden al avance del proceso e interrumpieron el plazo de la caducidad. Revocatoria parcial. 2) Beneficio de litigar sin gastos: procedencia de la caducidad. Plazo previsto por el art. 310 inc. 1º del C.P.C.CO. excedido. Confirmación....... 1 2 3 3 5 6 7 8 9 ACTUACIONES CON AUTOR DESCONOCIDO (Art. 196 bis del C.P.P.N.). Recurso de apelación interpuesto por el fiscal respecto del auto en el cual el magistrado le devuelve las actuaciones para que la exhibición de fotografías de posibles imputados a la víctima sea llevada a cabo por él en la fiscalía. Medio de prueba. Diligencia eminentemente investigativa similar al reconocimiento impropio que puede ser llevada a cabo por el Ministerio Público. Inexistencia de agravio. Mal concedido. ..... 10 ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Diligencia llevada a cabo en la Provincia de Buenos Aires, sin orden judicial, sin motivos de urgencia, con anuencia de los propietarios. Violación al art. 18 de la Constitución Nacional. Precedente "Fiorentino". Funcionarios policiales que no estaban autorizados a proceder como lo hicieron I por no darse ninguna de las circunstancias previstas en el art. 222 del Código Procesal de la Pcia. de Bs. As. Ausencia de urgencia y de consentimiento válido. Revocación. Nulidad. ................................................... 10 ALTERACION DEL ESTADO CIVIL De un menor de 10 años. Desestimación. Ex pareja que denuncia a la madre de una menor por haberla anotado en el Registro Civil con el apellido materno sin consignar el apellido paterno, a pesar de que es hija de ambos. Juicio de filiación en trámite en sede civil. Hecho en el cual no hubo alteración de la identidad de la menor sino que se completó los datos en forma incompleta. Pareja que no estaba casada legalmente. Atipicidad. Cuestión ajena al derecho penal. Confirmación. .......................................................... 11 AMENAZAS Coactivas agravadas por el uso de armas. Procesamiento. Expresiones aptas para amedrentar y compeler a la víctima a realizar algo contra su voluntad. Agravio de la defensa: estado de inimputabilidad. Ausencia de elementos que indiquen inequívocamente una ausencia de capacidad de culpabilidad. Pruebas suficientes para acreditar el hecho. Confirmación. ............................................................................................ 12 APROPIACIÓN INDEBIDA. De cosa habida. Procesamiento. Presentación al cobro de un cheque encontrado. Elementos de prueba suficientes para afirmar que el imputado tuvo intención de apropiarse del dinero. Confirmación. .................... 13 ARMA. Procesamiento. Portación arma de guerra en concurso ideal con encubrimiento. Conocimiento de que el arma provenía de un delito que se da por cierto por la circunstancia de estar en poder de ella con la numeración erradicada ilegalmente. Confirmación. Disidencia parcial en cuanto a la calificación: Encubrimiento por receptación no configurado. Elementos de prueba que no permiten afirmar que el arma fue obtenida mediante la comisión de un delito. ................................................................................................. 13 Procesamiento. Tenencia ilegítima de arma de fuego, apta para el disparo, sin la debida autorización legal. Delito que no exige para su configuración que el arma se encuentre cargada. Confirmación. ......................... 14 Portación y daño. Procesamiento. Agravios: 1) calificación y 2) capacidad de culpabilidad. 1) Imputado que efectuó disparos con un arma de fuego desde el interior de su domicilio particular. Espacio semicubierto del balcón que integra la unidad funcional. Ausencia de uno de los elementos típicos de la portación de arma de guerra: encontrarse en poder del arma en condiciones de uso inmediato en lugar público o de acceso. Cambio de calificación. 2) Imputado alcoholizado. Arma que carecía de cargador y debió colocarle los cartuchos a bala en la recámara cada vez que se efectuaba un disparo. Despliegue incompatible con estado de agudo de alcoholización. Confirmación. Modificación calificación. Tenencia ilegítima de arma de guerra en concurso real con daño. ..................................................................................................................... 15 ASOCIACIÓN ILICITA. Sobreseimiento. Imputado: miembro de una banda destinada a cometer delitos indeterminados contra la propiedad. Elementos del tipo penal. Imputado que participó como miembro con sentido de permanencia en la vida de la sociedad con compromiso de subordinación. Diligencias que resultan suficientes para dar por comprobada su participación. Revocación. Procesamiento. ........................................................................ 16 AUDIENCIA ORAL. Reforma procesal (Ley 26.374). Defensa que reclama la nulidad de la audiencia por haber tenido lugar sin su presencia. Iniciación conforme al orden de llegada de la parte recurrente o adherente en función de las restantes audiencias fijadas. Media hora de tolerancia: Beneficio que se otorga sólo a la parte recurrente. Rechazo nulidad. ................................................................................................................................................ 17 Reforma procesal (ley 26.374). Letrado que no controvirtió ninguno de los argumentos esgrimidos por el magistrado en la resolución cuestionada, limitándose a reiterar los términos de la denuncia. Violación a los principios de bilateralidad y contradicción asignados al ámbito recursivo. Imposibilidad de que se habilite la jurisdicción de este tribunal. Tener por desistido el recurso. .............................................................................. 18 CALUMNIAS. Excepción de falta de acción por atipicidad y sobreseimiento. Procedencia. Querellante sobreseído por el delito de extorsión que inicia querella por calumnias. Dirimente para la procedencia o no de la acción: motivos por los que se dictó el sobreseimiento. Acontecimiento verdadero. Ausencia de uno de los elementos objetivos de la calumnia. Sobreseimiento por atipicidad: reconocimiento de la existencia del hecho en sí. Querella que en el proceso de instrucción no tuvo intención de denunciar. Ausencia de comisión del delito de falsa denuncia. Confirmación. ......................................................................................... 18 CAUCIÓN. Real. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Sustitución por una caución de tipo juratoria, manteniéndose la obligación de presentarse cada quince días ante el Juzgado. ........................ 20 Real. Solicitud de devolución. Magistrado que aún no ha resuelto la situación procesal porque se ha declarado incompetente. Imposición a efectos de garantizar la sujeción al proceso. Confirmación. ................. 20 COACCION. Desestimación por inexistencia de delito. Resolución que sólo viene recurrida por la querella. Fiscal de cámara que guardó silencio. Límite del recurso: control de legalidad de la resolución del magistrado y del fiscal. Decisiones razonables y con fundamentos. Representante de una empresa que denuncia que un ex empleado envió un mail de contenido amenazante. Resoluciones que señalan que el contenido del mail no alude a un mal injusto, sino que hace alusión sobre la posibilidad de accionar legalmente, en caso de incumplirse con la verdad. Confirmación. ........................................................................................................... 21 Procesamiento. Frases proferidas en lengua autóctona. Finalidad de ocultar el contenido de las manifestaciones. Confirmación. .......................................................................................................................... 24 Sobreseimiento. Imputado que pide reconocimiento de derechos y sumas de dinero a cambio de modificar su posición en causa penal. Legitimidad de la acción. Arts. 1097 del C.C. Posibilidad de encarar "convenios sobre el pago del daño". Atipicidad. Confirmación. .......................................................................... 24 COMPETENCIA Imputados que al intentar salir de un supermercado con mercadería en sus manos fueron interceptados por sus empleados iniciándose un forcejeo y recibiendo golpes uno de ellos. Estado embrionario de la investigación que no permite descartar que en el hecho hubo violencia en la sustracción. Justicia de Instrucción........................................................................................................................................................... 26 Despojo de un celular mediante arrebato. Presencia en el arrebato de la violencia requerida por el robo. Justicia de instrucción. ........................................................................................................................................ 26 II Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional - Daño a móvil policial, lesiones y resistencia a la autoridad. Concurso ideal. Competencia del fuero con mayor amplitud. Justicia de Instrucción...............................................................................................................26 Maltratos dispensados a un detenido por parte de un agente del Servicio Penitenciario Federal. Agente que no cumple una función específicamente federal. Competencia de instrucción...................................................27 Trabajadores y extrabajadores que habrían impedido, mediante violencia y amenazas, el acceso de compañeros, en el contexto de un conflicto laboral-sindical. Justicia de Instrucción..........................................27 Sustracción de automotor en la Pcia. de Bs. As. Secuestro en esta ciudad dos días después. Incautación en poder de los imputados de un arma. Conveniencia -economía procesal y mejor administración de justicia- de que tramite en su totalidad en esta ciudad........................................................................................28 Falsificación de documento público -título secundario- advertida al ser presentado para su legalización ante el Ministerio del Interior. Calidad federal del organismo frente al que se usó el documento y función nacional que pretendió excitarse. Justicia federal...............................................................................................28 Bicicleta. Hurto agravado, vehículo dejado en la vía pública. Agravante que se extiende a todo vehículo aunque no sea motorizado (Art. 163, inc. 6, del C.P.). Justicia de instrucción. Disidencia: Exclusión de la agravante en la calificación legal. Hurto simple. Justicia Correccional. ..............................................................29 Apremios ilegales, en concurso ideal con privación ilegítima de la libertad cometida por un funcionario público abusando de su función y agravado por el uso de violencia. Justicia de instrucción. Confirmación. .....29 Damnificado interceptado que, al no contar con suficiente dinero para entregar a los imputados, debió llamar a sus amistades, recuperando su libertad cuando su socio realizó el pago. Secuestro extorsivo (Art. 170 del C.P.). Competencia Federal. ................................................................................................................. 30 CONCURSO DE DELITOS. Robo agravado por haberse cometido con un arma de fuego en concurso real con la portación de arma de guerra sin la debida autorización legal, y resistencia a la autoridad y abuso de armas en concurso ideal, agravadas por la intervención de un menor de 18 años. Procesamiento. Aplicación de las reglas del concurso ideal entre la portación ilegítima del arma de fuego y el robo agravado por su empleo en las circunstancias apuntadas (artículo 54 del Código Penal). Superposición de las acciones típicas. Rechazo de la aplicación de la agravante del art. 41 quater del Código Penal. Elementos de prueba insuficientes para afirmar que hubo intención de descargar responsabilidad en el menor. Confirmación. Aclaración. ......... 31 CONCUSIÓN. Procesamiento. Personal policial que cobraba a comerciantes un "bono contribución" como contraprestación por custodia policial en sus locales. Elementos de prueba suficientes como para agravar la situación procesal. Confirmación.................................................................................................................... 31 Procesamiento. Imputados: personal policial que en un operativo reclamó dinero para no proceder contra quien se encontraba en el vehículo y no tenía la documentación en regla. Dinero entregado. Denuncia materializada 30 minutos después de sucedido el hecho. Elementos de prueba suficientes para tener por cierto los dichos del damnificado. Confirmación. ............................................................................................... 32 CONSERVACION DE LA FAUNA (Ley 22.421) Procesamiento. Infracción al art. 27 de la Ley 22.421 y su dec. Reglamentario nro. 666797. Comercialización de animales autóctonos en un establecimiento de diferentes especies. Existencia de elementos que indican la culpabilidad. Pruebas suficientes para acreditar el hecho. Confirmación. ................ 33 Procesamiento. Infracción al art. 27 de la Ley 22.421. Comercialización de animales. Allanamiento practicado y secuestro de especies silvestres en infracción a la ley 22.421. Imputado que no acreditó con la documentación exigida legalmente, el origen de los ejemplares. Existencia de elementos que indican la culpabilidad. Confirmación. ................................................................................................................................ 33 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCION Amenazas y lesiones leves. Multiplicidad de hechos. Denuncia ante la Oficina de Violencia Doméstica. Sucesos que se enmarcan dentro de un grave contexto de violencia de género circunstancia que torna conveniente que sea un mismo juez el que intervenga en todos los asuntos, más allá de la conexidad subjetiva. Justicia de instrucción. ....................................................................................................................... 34 Lesiones y amenazas. Informe que da cuenta que el período de recuperación de la damnificada es de entre los 40 y 50 días. Lesiones graves (art.90 C.P.). Justicia de Instrucción................................................... 35 Resistencia a la autoridad. Apremios ilegales. Unidad de investigación. Imputaciones recíprocas, mismo objeto procesal. Justicia de Instrucción.............................................................................................................. 35 Enfrentamiento entre dos internos dentro de una unidad penitenciaria, que finalizó con la muerte de uno de ellos. Personal del servicio penitenciario que, a pesar de haber presenciado el hecho, no intervino en tiempo prudencial, violando toda norma e incumpliendo sus deberes de funcionarios públicos. Hecho que no encuentra tipificación en la figura de abandono de persona. Incumplimiento de los deberes de funcionario público. Justicia Correccional. ......................................................................................................... 35 Imputados que, huyendo de un control policial, intentaron apoderarse de otro vehículo que estaba en un semáforo introduciéndose por la ventanilla para abrir la puerta. Secuestro de un arma de fuego se uso civil. Violencia en las personas que se ve reflejada en la situación altamente intimidante para los ocupantes del vehículo. Justicia de instrucción. ........................................................................................................................ 36 Integrante de la Policía de Seguridad Aeroportuaria que sufre violencia por parte de la imputada cuando intentaba eludirla por haber cometido una sustracción. Hecho único. Violencia llevada adelante con el fin de evadir el accionar policial. Competencia del fuero con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción. ......................................................................................................................................................... 36 Amenazas coactivas. Frase vertida con el propósito de obligar a la victima a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad. Justicia de Instrucción............................................................................................... 37 Padre que denuncia que la hija menor no fue restituida por la madre, con quien comparte la patria potestad. Impedimento de contacto. Justicia correccional. Disidencia: Sustracción de menores. Justicia de instrucción. ...................................................................................................................................... 37 Declinación a favor de la justicia federal para investigar la adulteración de un D.N.I. Resolución prematura. Justicia Correccional. ......................................................................................................................................... 38 Acceso ilegítimo a una cuenta personal de Facebook, e-mail o homebanking. No afectación a la seguridad o intereses federales. Justicia Correccional. ...................................................................................................... 38 III - Obtención de datos a través del sistema informático (datos personales de pacientes, protocolos, direcciones de correo electrónico) por parte de empleados para ser utilizados en otro comercio. Violación de secretos y de la Privacidad (arts. 153 y 159 del C.P.). Justicia Federal. ...................................................... 38 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGAD0 CIVIL. Sobreseído declarado inimputable. Medida de seguridad: Internación en el PRISMA del Complejo Penitenciario Federal nº 1, con posterior traslado al Hospital Borda con testimonios a la justicia civil. Cese de la jurisdicción penal debido a la declaración de inimputabilidad. Art. 511 del C.P.P.N. y art. 482 del C.C. Justicia Civil. ...................................................................................................................................................... 39 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Damnificada que denuncia que luego de haber realizado una extracción por cajero automático, otra persona, segundos después, habría extraído también dinero de su cuenta bancaria. Posible configuración del delito previsto en el art. 173 inc. 15, del C.P. Justicia de instrucción. Disidencia: Conducta adecuada al tipo legal de hurto (art. 162, C.P.). Ausencia de elementos componentes de la estafa genérica. Sustracción consumada por olvido de la damnificada de cerrar la cesión. Justicia correccional.......................................... 40 Detenidos que amenazaron al personal del servicio penitenciario para que abrieran la puerta de la celda. Acto dirigido a imponer al funcionario la ejecución de un acto propio de sus funciones y que, por su especialidad, absorbe la figura de coacción. Justicia de Instrucción.................................................................. 40 Presentación al cobro de cheque de pago diferido. Apropiación de cosa perdida (artículo 175 inciso 1° del Código Penal) Justicia Correccional. ................................................................................................................. 41 Imputada que desapoderó de objetos personales a la damnificada por negarse ésta última a pagarle una suma de dinero en concepto de vivienda y alimentación. Inexistencia de un acuerdo anterior sobre el presunto estipendio. Alojamiento que habría sido dado en razón de la amistad existente entre ambas. Objetos que no fueron retenidos ya que no se encontraban bajo el poder o custodia de la imputada. Competencia correccional.................................................................................................................................. 41 Apoderamiento de vehículo abierto y con las llaves puestas. Inexistencia de la fuerza necesaria para tipificar el hecho como robo. Remoción del equipo de audio y demás piezas de la unidad con posterioridad. Sustracciones que no fueron concomitantes con el apoderamiento del rodado. Hurto simple. Justicia Correccional. ...................................................................................................................................................... 41 Capataz que retiró bolsas de cemento aduciendo autorización del arquitecto a cargo de la obra. Posible acto infiel. Abuso de confianza. Justicia de Instrucción. Disidencia: Imputado que no se encontraba a cargo del cuidado del patrimonio ajeno. Hurto. Justicia Correccional. ........................................................................ 42 Falsificación de firmas en un escrito presentado posteriormente en un expediente civil. Maniobra que no puede tipificarse como estafa procesal toda vez que no se advierte que de ellos pueda derivarse un perjuicio patrimonial. Instrumento privado. Justicia Correccional. ..................................................................... 42 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible infracción al art. 32 inc. d) de la Ley 22.362. Justicia federal................................................................ 43 Infracción a la ley 12.331. Necesidad de determinar si estamos ante una forma o modo de explotación (ley 26.364). Juzgado Federal. ................................................................................................................................. 43 Venta ilegítima de un producto que contiene una sustancia química nociva para la salud por intermedio de un sitio Web. Infracción al Artículo 201 del Código Penal y a los arts. 1 y 22 de la Ley Nacional 14.463 de Medicamentos. Producto no registrado ante el A.N.M.A.T, comercialización para consumo humano no autorizado. Justicia Federal. .............................................................................................................................. 44 Secuestro de tres armas y gran cantidad de municiones. Posible acopio de armas. Justicia Federal.............. 45 Posible Infracción a la ley 22.362, a la ley 16.463 y defraudación al patrimonio de la obra social. Troqueles de medicamentos apócrifos. Concurso ideal. Competencia federal. ................................................................. 45 Presunta comisión del delito previsto y reprimido en el art. 189 bis del C.P. Armamento y municiones secuestradas en un allanamiento ordenado por la justicia federal en donde también se secuestró una balanza y envoltorios con sustancias que tendrían vinculación con el comercio de estupefacientes. Elementos que tendrían relación con el comercio de estupefacientes. Justicia Federal. .................................. 46 Amenazas. Imputados que prestaban funciones en la Prefectura Naval Argentina y profirieron amenazas al damnificado en el marco de un conflicto laboral relacionado con tareas de seguridad en su negocio. Presuntas frases amedrentantes que no aparecen vinculadas al desempeño de sus funciones. Justicia de Instrucción....................................................................................................................................... 47 Secuestro de obras musicales, películas y juegos de playstation apócrifos. Posible infracción a la ley de marcas que concurriría idealmente con la ley de propiedad intelectual. Justicia federal. ................................. 47 Local de tragos en donde varias mujeres mayores de edad ejercen la prostitución bajo la dirección de una persona. Tareas de inteligencia que impiden sostener que las mujeres están privadas de su libertad. Justicia de Instrucción......................................................................................................................................... 48 Personal del Servicio Penitenciario Federal imputado por delitos cometidos en el interior de unidad carcelaria. Ejercicio de función local dentro de la Ciudad Autónoma de Bs. As. Justicia de Instrucción. ......... 49 Quiebra fraudulenta. Lesión a la masa de acreedores del patrimonio del fallido, entre los cuales se encuentra la AFIP. Ausencia de razones que avalen la intervención del fuero de excepción. Justicia de Instrucción........................................................................................................................................................... 49 Denuncia contra funcionarios de la Policía Federal Argentina y contra funcionarios de la Policía Metropolitana por no haber auxiliado a una persona que sufrió un disparo y perdió su embarazo, a pesar de que tenían asignada la custodia del barrio en el cual se llevaron a cabo los hechos. Imposibilidad de encuadrar la cuestión en alguno de los supuestos previstos del art. 33 C.P.P.N. Preventores que se encontraban cumpliendo funciones de seguridad "local" en el predio. Justicia de Instrucción. ......................... 50 Presunta comisión de tenencia ilegítima de arma de fuego y tráfico de estupefacientes. Delitos no escindibles. Justicia Federal. .............................................................................................................................. 50 Estafa. Puesta en circulación de moneda extranjera falsa. Concurso ideal. Conductas que configuran aspectos distintos de un mismo hecho. Justicia Federal. ................................................................................... 51 Imputados que habrían intentado sustraer la correspondencia que llevaba un empleado de correo. Posible obstrucción del servicio de correos. Justicia Federal.......................................................................................... 51 Tenencia ilegítima de un arma de guerra secuestrada en poder del imputado con la numeración erradicada. Supresión de la numeración de un arma: Reforma introducida por la ley 25.886. Justicia federal. ................................................................................................................................................................ 52 Denunciante que no extravió su documento nacional de identidad y, pese a ello, utilizaron su identidad para obtener dos teléfonos celulares generando una deuda al denunciante. Justicia de instrucción. ............... 52 IV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional - Damnificado que refiere que un tercero estaría utilizando su DNI ya que le fue notificado de una infracción de tránsito cometida con un vehículo que no esta a su nombre. Constatación de que el documento también habría sido utilizado en movimientos migratorios. Utilización de un DNI apócrifo. Justicia federal. ...................52 Presentación al cobro de un cartular sustraído en ocasión de ser enviado a través de una pieza postal. Elementos de prueba insuficientes para afirmar una relación entre la sustracción y el uso del cheque. Justicia de instrucción. ........................................................................................................................................53 Art. 17 de la ley 12.331. Posible infracción a la ley de trata de personas. Justicia Federal................................53 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL DE PROVINCIA. Hecho que podría encuadrarse en un delito de índole federal. Maniobra llevada a cabo en esta ciudad. Fiscal que solo solicitó la incompetencia en razón de la materia y "no del territorio". Tribunal que no se encuentra facultado para disponer la competencia de un tercer tribunal que no interviene en la contienda (Art. 24 inc. 7 de la Ley. 1258/58). Justicia de Instrucción. .................................................................................54 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO PENAL ECONÓMICO. Entrega de cheques de pago diferido: instrumentos de crédito y no de pago. Estafa: atipicidad. Hipótesis delictiva: art. 302 CP. Inc. 3°. Justicia en lo Penal Económico. ..........................................................................54 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE MENORES Y JUZGADO FEDERAL. Hurto de una notebook suministrada por el colegio a una alumna. Falta de afectación a la seguridad o interés federal. Computadoras entregadas a las escuelas a través de un contrato de comodato. Justicia ordinaria...............................................................................................................................................................55 CORRUPCION DE MENORES. De 14 años en tentativa. Procesamiento. Mensajes de connotación sexual a través de "chat messenger" y envío de fotografías a la dirección de correo electrónico de la menor. Chat interceptado por la madre para determinar qué era lo que sucedía. Menor que finalmente no pudo ser afectada por las manifestaciones vertidas por el imputado en la conversación virtual. Confirmación del procesamiento con cambio de calificación: Suministro de material pornográfico a menores de 14 años en grado de tentativa. Incompetencia al fuero correccional....................................................................................................................55 Procesamiento. Agravada por tratarse de la persona conviviente y encargada de la guardia momentánea de la víctima y por ser ésta menor de trece años de edad. Estudios que dieron cuenta de que la menor posee alteraciones en la formación de su personalidad, lo que incluye la esfera de su psicosexualidad. Elementos suficientes como para agraviar la situación procesal del imputado. Confirmación. ..........................56 Agravada por tratarse la víctima de una menor de 13 años. Procesamiento. Imputado que siguió en varias oportunidades a la menor haciéndole preguntas y prometiéndole regalos. Elementos insuficientes para concluir que los hechos encuadran en la figura penal elegida por el magistrado. Posible comisión del delito de hostigamiento (art. 53 del Código Contravencional de la C.A.B.A) de competencia de la justicia de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Revocación. ..............................................................................................57 COSTAS PROCESALES. Impuestas por su orden. Aplicación de la excepción del art. 531 del C.P.P.N. sin expresar los motivos en los cuales se sustenta. Nulidad. ..........................................................................................................................57 DEFRAUDACION Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputado que a través del sitio web "Mercado Libre" sustrajo dinero de la cuenta bancaria de la víctima transfiriéndolo a la suya. Confirmación. .............................58 Por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputado: tío materno de la querellante que recibió dinero de su parte para efectuar inversiones y obtener ganancias a favor de ella. Conocimiento y voluntad de desviar el dinero en provecho propio. Existencia de ardid o engaño y abuso de confianza. Obrar doloso. Confirmación...........................................................................................................................................58 Procesamiento. Imputada: presidenta y administradora de la cooperadora de una escuela del G.C.B.A. Diferencia negativa en los asientos contables y desaparición de fondos. Prueba suficiente. Violación a los deberes de fidelidad inherentes a su cargo y perjuicio patrimonial. Confirmación. ...................................59 Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Imputado que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad psicológica de la víctima logró que ésta le transfiera bienes por un valor muy superior a la deuda que tenía. Perjuicio patrimonial. Confirmación. ........................................................................................60 Por circunvanción de incapaz. Procesamiento. Imputado que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad de la víctima la indujo a vender un inmueble ocasionándole un perjuicio patrimonial. Imposibilidad de dar consentimiento por resultar incapaz. Confirmación. ..........................................................60 Por circunvención de incapaz y privación ilegal de la libertad coactiva agravada por haber sido cometida contra una persona mayor de 70 años que no podía valerse por sí misma. Procesamiento. Imputado que con falsas promesas sobre las condiciones de una vivienda que le ofrecía, trasladó a la víctima, reteniéndole sus haberes jubilatorios, documentación y efectos personales. Coacción verbal y psicológica que posibilitó que le restringiera las salidas de la casa para, finalmente, tratarlo como un dependiente, situación que se vio facilitada por su avanzada edad, estado de vulnerabilidad y desprotección al que lo sometió. Condiciones inhumanas que permitieron que a la víctima, que contaba con 82 años de edad, se le produjera una disminución de sus facultades psíquicas que facilitaron la captación de su voluntad. Confirmación. ......................................................................................................................................................61 Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputada que facilita su cuenta bancaria a un tercero, para que éste extraiga una suma de dinero de una cuenta hacia otra de su propiedad en otro banco, manipulando el sistema informatico mediante el uso del homebanking, logrando así un lucro indebido en su provecho. Elementos de prueba suficientes. Complicidad con terceras partes. Confirmación...........................63 Por administración fraudulenta en concurso real con estafa reiterada en concurso ideal con falsa denuncia. Autoría y partícipación en la administración infiel. Confirmación. .......................................................................63 Por administración fraudulenta o, alternativamente, por desbaratamiento de derechos. Sobreseimiento. Letrados que conformaban un estudio jurídico respecto del cual se desvincularon. Cuestionamiento respecto de la no rendición por el cobro de honorarios profesionales de asuntos pendientes que pertenecían al estudio jurídico. Hecho que no configura delito alguno. Atipicidad. Voto del Dr. Bruzzone: V Atipicidad. Argumento adicional: Imposibilidad de ingresar a analizar dado que sólo ha recurrido el sobreseimiento la querella y el fiscal de Cámara ha consentido, al no presentarse en la audiencia ante la cámara, el dictamen desvinculatorio del fiscal de instrucción. Confirmación...................................................... 64 Por administración fraudulenta. Procesamiento. Ausencia de elementos del tipo objetivo (art. 173, inc. 7 C.P). Empleada judicial encomendada para recolectar dinero para los obsequios de cumpleaños. Inexistencia de asignación por ley, autoridad o acto jurídico. Conducta adecuada al tipo penal de hurto. Revocación. Falta de mérito. Necesidad de reformular la intimación del hecho en el acto de indagatoria. ....... 66 Por administración fraudulenta. Procesamiento. Defensa que alega que aún no se ha verificado el perjuicio patrimonial reprochado. Elementos de prueba insuficientes para agravar la conducta del imputado. Necesidad de llevar adelante diligencias. Revocación. Falta de mérito. ............................................................ 67 Por retención indebida. Procesamiento. Imputado: pareja de la denunciante que no restituyó un rodado a pesar a estar intimado. Relación de concubinato entre las partes. Conflicto de bienes que esta sometido a la justicia civil. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Imputado constituido en mora. Elementos suficientes para agravar la situación procesal. Confirmación. .......................................................... 68 Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que retuvo un vehículo que estaba registrado a nombre de su concubina fallecida, pese a la intimación que por carta documento le enviara el hijo de ésta última. Elementos de prueba que permiten sostener que el imputado nunca tuvo conciencia de la ajenidad del bien. Inexistencia en el hecho de un obrar doloso. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Voto del Dr. Bruzzone: Elementos de prueba que permiten sostener que el imputado actuó bajo la falsa convicción de tener derecho sobre el rodado (Art. 34, primer párrafo del C.P.). Error vencible. Caso en donde correspondería atribuirle responsabilidad a título de imprudencia. Figura que no lo admite. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento .............................................................................................................................. 69 Por administración fraudulenta. Conflicto de neto corte privado. Elementos de prueba que permiten afirmar que no hubo un desvío por parte del imputado. Ausencia de un obrar doloso. Conflicto que corresponde que sea ventilado en otra sede. Revocación. Sobreseimiento. .......................................................................... 70 Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputado que transfirió dinero de los fondos de las cuentas de varios damnificados, hacia la suya, obteniendo un beneficio económico en su favor. Inculpado que reconoce dichas maniobras y que personalmente retiró el dinero en el banco, pero intenta justificar su accionar aludiendo a un supuesto "empleo" encomendado por una firma extranjera -que ya no existe-, consistente en realizar transferencias bancarias a través de, instrucciones que habría recibido por correo electrónico. Rechazo. Tipicidad. Confirmación. .................................................................................................. 70 Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Imputados que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad, necesidad o inexperiencia de la víctima la indujeron a firmar una escritura de compra venta, para enajenar un inmueble del que era titular. -Sobrinos de la damnificada-. Imposibilidad de dar consentimiento por resultar incapaz. Perjuicio patrimonial. Confirmación.......................................................... 71 Por retención indebida en la modalidad agravada por causar perjuicio a la administración pública. Procesamiento. Imputado que no restituye la bicicleta que el Gobierno de la ciudad de Buenos Aires le suministro para su uso de dos horas. Confirmación. .......................................................................................... 72 Por retención indebida. Procesamiento. Bien retenido que integra la masa de bienes de la sociedad de hecho. Denunciante e imputado que convivieron durante varios años. Concomitancia de la separación con el pedido de restitución. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento (arts. 334 y 336, inciso 3° y última parte, del C.P.P.N.). Disidencia: Posibilidad de error invencible en la creencia de tener mejor derecho para poseer el rodado de su ex pareja. Conducta del imputado determinada por el asesoramiento de un letrado. Necesidad de oír al abogado. Revocación. Falta de mérito. .............................................................................. 72 DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Fiscal que no requirió la instrucción del sumario. Apelación del pretenso querellante. Facultad de recurrir que no autoriza a concluir que las facultades de la parte representan independencia para avanzar como parte exclusiva del proceso. Pedido de desestimación de la fiscalía contradictorio y carente del adecuado fundamento al no evaluar todas las hipótesis posibles. Ausencia de motivación. Nulidad. Disidencia: Imposibilidad de descartar "ab initio" la tipicidad de los sucesos denunciados. Revocación. 2) Rechazo de legitimación: Procedencia. Legitimación. ........................................ 73 1) Por inexistencia de delito apelada por el pretenso querellante. Fiscal que había solicitado la desestimación. Normativa procesal que permite el inicio de una investigación con intervención exclusiva de la acusación particular. Tutela judicial efectiva. Necesidad que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio. Análisis del fondo de la cuestión. Ausencia de los elementos del delito de estafa. Confirmación. Voto del Dr. Scotto: Imposibilidad de iniciar la investigación sin requerimiento fiscal. Falta de adhesión del fiscal de Cámara. Decisión de Alzada que debe limitarse a revisar aspectos formales de la resolución del juez y dictamen fiscal. Resoluciones correctamente fundadas. Confirmación. 2) Rechazo de legitimación. Calidad de ofendido acreditada. Revocación. Legitimación.................................................................................................. 75 Por inexistencia de delito. Querella que apela. Actuaciones que estaban delegadas en la fiscalía en donde se llevaron a cabo medidas y luego se pidió la desestimación. Primer magistrado que consideró que correspondía instruir sumario aún sin el impulso de la fiscalía. Nuevo magistrado que reeditó la desestimación por entender que la querella no goza de autonomía para llevar adelante el proceso y resolvió en consecuencia. Instrucción del sumario ya iniciada. Desestimación que solo procede cuando el hecho es manifiestamente atípico. Posible maniobra estafatoria. Revocatoria. ................................................. 76 Por inexistencia de delito. 1) Pretensión de ser tenidos por querellante. Rechazada. Calidad de ofendido directamente por el delito que debe estar acreditada sólo con carácter meramente hipotético. Revocatoria. Legitimación. 2) Fiscal que no impulso la acción. Tutela judicial efectiva para las víctimas a pesar de la ausencia de impulso fiscal. 3) Imputado empleado de una empresa que, previo al cese de la relación laboral, envió información sensible desde el mail corporativo a su casilla de correo personal. Denunciante que precisa que de ello no derivó perjuicio alguno. Maniobra que sólo configura un acto preparatorio. Atipicidad. Confirmación. .................................................................................................................................... 77 DESOBEDIENCIA Procesamiento. Imputado extranjero que reingresó al país a pesar de la prohibición de reingreso dispuesta por la Justicia Contravencional al ordenar su extrañamiento. Confirmación. ..................................................... 78 Procesamiento. Imputado que pese a una prohibición de acercamiento de la justicia civil se presentó en el inmueble de la damnificada y en el colegio de hija. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto VI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional impuesta por la justicia civil en 3 oportunidades. Imputado que estaba en conocimiento de la restricción. Confirmación. ......................................................................................................................................................79 Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Imputado que tomó conocimiento de la prohibición de acercamiento. Elementos suficientes para convocar el imputado a prestar declaración indagatoria. Revocación. ...................79 DETENCION DOMICILIARIA Rechazada. Prerrogativa del juzgador. Otorgamiento no automático. Madre de una niña de cinco meses en período de lactancia y embarazada. Menor contenida en el ámbito familiar. Confirmación. ..............................80 Rechazada. Menores de edad a cargo de la madre, escolarizados y con tratamiento médico. Imputado que abusa de sustancias psicoactivas -marihuana y cocaína- y de alcohol. No afectación del interés superior del niño. Confirmación. Oficio a la Secretaría Nacional de la Niñez, Adolescencia y Familia del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación, adjuntando los informes médicos, intervención a la Municipalidad de San Martín, provincia de Buenos Aires y al Director del ANSES a fin de que tomen conocimiento de la problemática familiar y arbitren los medios que estimen necesarios. .................................................................81 DETENCION SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Persecución policial desplazada por comando radioeléctrico. Vecinos que indicaron dónde habían ingresado los autores del intento de sustracción de un vehículo. Persecución que culminó con la detención de los imputados. Validez del procedimiento. Confirmación....................................................82 DETENCION Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Rechazada. Personal policial que interceptó al imputado cuando salía de un locutorio en forma presurosa y que inspeccionó el celular que tenía en su poder, verificando que instantes antes había sido sustraído. Situación que no era suficiente para justificar la actuación policial sin orden judicial. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento....................................................................................................................................................83 ENTREGA DE ARMA. Rechazada. Magistrado que puso a disposición del RENAR el arma para que el organismo adopte la decisión final conforme la normativa específica. Elemento que requiere autorización especial del RENAR. Organismo que inhabilitó al peticionante y lo intimó a que depositara el arma. Confirmación. ..........................84 ENTREGA DE RODADO. Rechazada. Automóvil registrado a nombre de la hermana de quien utilizó el rodado para cometer el delito investigado. Propietaria no imputada. Tercero no responsable. Procedencia. Revocación. Restitución en carácter de depositaria judicial. ...........................................................................................................................84 ESTAFA. Procesamiento. Imputado que montó una escena que permitió que una persona le entregara en distintas oportunidades sumas de dinero con la promesa de que iba a obtener a su nombre una alta rentabilidad, perjudicándola económicamente. Elementos de pruebas suficientes para sostener que en el obrar del imputado están presentes los requisitos objetivos de un obrar estafatorio. Confirmación. ................................85 Procesamiento. Estafas reiteradas (22 hechos), que concurren materialmente entre sí. Empresa que se promocionaba a través de un aviso clasificado en donde se indicaba que tomaba préstamos de dinero en efectivo a cambio de lo cual aseguraba el pago del capital aportado en cheques diferidos, más un porcentaje de interés mensual. Damnificados que al pretender cobrar los cheques verificaron que no tenían fondos. Obrar negligente e informal de los damnificados al entregar voluntariamente el dinero. Operación de mutuo. Negocio que se advierte ruinoso pero que no constituye fraude. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento....................................................................................................................................................86 1) Competencia. Deben tenerse en cuenta el lugar donde se desarrolla el ardid y aquel en el que se verifica la disposición patrimonial. 2) Desestimación por inexistencia de delito. Ausencia de los presupuestos del art. 172 del C.P. Conflicto que debe ser resuelto en el ámbito privado. Confirmación. Voto del Dr. Scotto: ausencia de requerimiento fiscal de instrucción. Fiscal de Cámara que no adhirió al recurso de la querella. Revisión de los aspectos formales. Cumplimiento de la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes se encuentren violentados sus derechos. Confirmación. .......................................................86 En tentativa, en concurso ideal con falsificación de documento privado. Procesamiento. Confección de un certificado médico para justificar la insasistencia laboral. Conducta típica, idoneidad del instrumento para los fines que se lo pretendió hacer valer. Confirmación......................................................................................87 En tentativa. Procesamiento. Secuestro virtual. Agravio de la defensa: delito imposible. Diferencia entre la tentativa y el delito imposible. Maniobra idónea para consumar el delito tentado. Confirmación. ......................88 Procesamiento. Facilitación de acceso gratuito a usuarios de subte por apertura de puertas de emergencia y liberación de molinetes. Imputado: Delegado gremial. Necesidad de determinar efectivamente que la conducta adoptada lo fue en el marco de una medida de protesta gremial. Revocatoria. Falta de mérito. Disidencia: Elementos de prueba que permiten afirmar que se trató de una conducta individual. Confirmación. ......................................................................................................................................................89 EVASIÓN. Procesamiento. No adopción de medidas de seguridad necesarias mientras cumplía función de custodio con fines de acompañamiento de interno con salidas transitorias bajo tuición penitenciaria. Imputado que no se encontraba detenido en los términos del art. 281 segundo párrafo del C.P. Necesidad de esclarecer sobre la existencia de normas que reglamenten el procedimiento en casos de tuición penitenciaria. Revocatoria. Falta de mérito. ............................................................................................................................. 91 EXCARCELACION Rechazada. Pautas válidas para presumir la fuga. Posibilidad de que se entorpezca la investigación. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación........................................................................................................ 91 Rechazada. Robo en tentativa en concurso real con el de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro, los que concurren de igual manera con el de robo en calidad de coautor. Dudoso arraigo. Riesgo procesal de fuga. Análisis del principio de proporcionalidad. CIDH "Peirano Basso". Revocación. Concesión bajo caución real o personal de $500, más la obligación de comparecer en el tribunal dos veces al mes, debido a que ya había gozado de una excarcelación anterior. ............................... 92 VII - - - - - - - - - - VIII Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Imputado en situación de calle, indocumentado, con numerosas inconductas procesales, que al momento de la detención brindó un nombre que no le correspondía y que se negó a las entrevistas sociales dentro de la Seccional. Agravio: ausencia de antecedentes condenatorios, pena a imponerse que podría ser dejada en suspenso. Caso de excepción que admite la restricción de la libertad a efectos de asegurar la realización del juicio. Peligro de Fuga. Confirmación. ..................................................................................................................................................... 93 Rechazada. Pronunciamiento firme por robo agravado por uso de arma impropia. Caso en el que existen indicadores objetivos de un peligro procesal de fuga: pronóstico de posible prisión efectiva, gravedad del hecho, falta de arraigo y ausencia de desproporción en el tiempo de detención. Confirmación. ...................... 93 Rechazada. Imputado respecto del cual no se resolvió su situación procesal y transcurrió en exceso el plazo para hacerlo luego de que se le recibiera declaración indagatoria. Revocación. Inmediata libertad....... 94 Rechazada. Robo en grado de tentativa. Imputado que registra condenas. Situación en donde no se vislumbran peligros procesales. Imputado que no tiene rebeldías y constituyó domicilio legal en la defensoría. Situación de calle que no puede ser valorada en su contra. Tiempo en detención que supera el mínimo de la pena prevista para el delito imputado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer. Disidencia: Comisión del hecho imputado mientras estaba gozando de la libertad condicional otorgada en una causa anterior lo que implica que, de ser condenado, deberá cumplir la totalidad de la condena anterior más la que se le imponga. Confirmación.................................................... 94 Rechazada. Robo con armas. Características del hecho, excesiva violencia ejercida contra la víctima. Confirmación. ..................................................................................................................................................... 95 Rechazada. Robo en grado de tentativa. Riesgo de elusión. Condena no firme por otro hecho. Proceso con suspensión de juicio a prueba. Anteriores procesos en los que se identificó con distintas filiaciones. Arraigo dudoso. Voto del Dr. Scotto: no debe valorarse la suspensión del juicio a prueba cuando se encuentra en discusión la libertad. Confirmación. Disidencia: escala penal que torna viable una eventual sanción de ejecución condicional. Condena no firme: unificación que podría ser de ejecución condicional. Ausencia de rebeldías y de peligros procesales. Confirmación. ............................................................................................ 96 Rechazada. Ministerio Público Fiscal que no se opone a la libertad anticipada del imputado. Desinterés del estado en mantener la detención. Rol de los magistrados: control de razonabilidad y legalidad del acto que refiere desinterés. Validez. Revocación. Concesión bajo caución real mas la obligación de presentarse el primer lunes hábil de cada mes en el Juzgado. Disidencia: Riesgo de Fuga: severidad de la pena prevista para los delitos imputados; intento de fuga, luego de la comisión del hecho; gravedad del ilícito y registro de dos procesos en trámite. Confirmación......................................................................................................... 96 Rechazada. Procesado como coautor del delito de robo agravado por el uso de arma de fuego, por su comisión en lugar poblado y en banda y por haber causado lesiones graves, en grado de tentativa, en concurso ideal con homicidio criminis causa, en grado de tentativa. Actitud elusiva durante el allanamiento. Persecución policial. Antecedente de causa en trámite por robo agravado. Coautor prófugo. Peligros procesales de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Confirmación..................................................... 97 Rechazada. Homicidio "criminis causae" en tentativa, en concurso ideal con robo agravado por el uso de arma de fuego. Pronunciamiento que se encuentra firme. Agravios de la defensa: inexistencia del riesgo de elusión. Imputada que se negó a aportar algún dato sobre su persona al momento de la detención. Escala punitiva prevista para el delito que se le atribuye que impide que la eventual pena a imponer sea de ejecución condicional. Tiempo de detención que no luce desproporcionado. Confirmación............................. 98 Rechazada. Cinco procesos en trámites iniciados en el año en curso. Falta de arraigo. Oposición del Fiscal a la concesión de la excarcelación. Confirmación. ............................................................................................ 99 Rechazada. No registro de antecedentes condenatorios. Causas en trámite. Fiscal que no se opuso. Opinión que no es vinculante pero sí relevante. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de comparecer al juzgado el primer lunes hábil de cada mes. ......................................................... 99 Rechazada. Robo en grado de tentativa. Registro de antecedente condenatorio. Imputado involucrado en el ilícito investigado mientras se encontraba gozando de la libertad condicional otorgada. Posible declaración de reincidencia en caso de ser condenado. Imputado que demuestra no poder adaptarse a las reglas mínimas de convivencia y evidencia una inadaptación social. Confirmación. ...................................... 100 Rechazada. Imputado que registra una condena en su país de origen más una causa en trámite. Permanencia en el país irregular. Domicilio aportado incompleto para realizar constatación. Características del hecho imputado. Grado de organización y cantidad de participantes. Riesgo de fuga. Confirmación. ..... 101 Rechazada. Procesamiento firme por homicidio simple. Peligro procesal de fuga. Violencia en el hecho y posterior intento de fuga. Ausencia de antecedentes condenatorios. Tiempo en detención preventiva no desproporcionado. Confirmación. .................................................................................................................... 103 Rechazada. Dudoso arraigo. Violencia desplegada en el hecho. Confirmación. ............................................ 103 Rechazada. Primer ingreso al país con intimación de organismo migratorio para regularizar la situación. Segundo ingreso a pocos días de la comisión del ilícito. Riesgo de elusión. Aporte de domicilio incompleto. Contradicciones respecto de la residencia. Características del hecho: existencia de capacidad operativa de coordinación y organización con los restantes involucrados. Grado de organización y cantidad de intervinientes, riesgo para la integridad física. Actuaciones en primera etapa de investigación. Posibilidad de entorpecer el curso de la pesquisa. Confirmación. ..................................................................................... 104 Rechazada. Procesamiento confirmado por homicidio agravado, cometido con un arma de fuego, en concurso real con tenencia de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal. Identificación correcta y ausencia de antecedentes condenatorios. Arraigo constatado. Revocación. Procedencia. Caución real. Imposición de restricción de acercamiento. Situación migratoria no regularizada. Prohibición de salida del país. Disidencia de la Dra. López González: Existencia de peligros procesales del art. 319, C.P.P.N. Confirmación. ........................................................................................................................... 105 Rechazada. Situación procesal que no se adecúa a las hipótesis previstas en los artículos 316, segundo párrafo, y 317, inciso 1°, del CPPN. Gravedad de la imputación. Verificación de la excepción que autoriza a mantener en detención al imputado durante el proceso (art. 280, C.P.P.N.). Confirmación. .......................... 106 Rechazada. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real y la imposición de comparecer cada quince días, prohibición de salir del país, entrega del pasaporte y prohibición de acercamiento a los familiares de la víctima y los testigos de la causa y a sus lugares de residencia, a menos de 300m. .............................................................................................................................................. 107 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. Rechazada. Defensa que cuestiona el auto por el cual el magistrado reasumió la investigación oportunamente delegada al fiscal. Fiscal que había solicitado el sobreseimiento del imputado. Vulneración a las garantías de imparcialidad, debido proceso y defensa en juicio. Actuaciones en donde no se ha legitimado al damnificado. Acción exclusiva del fiscal (art. 5 del CPPN). Afectación al principio acusatorio. Fallo de la C.S.J.N. "Quiroga". Revocación. Nulidad. Disidencia: Acción inicial impulsada por el fiscal. Magistrado facultado a reasumir. No afectación de principios constitucionales. Confirmación. ...................... 107 Rechazada. Presidente de directorio de sociedad extranjera que otorgó poder especial, ante fedatario del país extranjero, a los letrados para actuar como querellantes. Autosuficiencia del poder. Confirmación. ...... 108 Rechazada. Actuaciones en las que existen intereses contrapuestos. Fiscal que se encuentra habilitada a actuar de oficio en protección de los intereses superiores de la menor abusada consagrados en el artículo 19.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño. Confirmación. ............................................................... 109 EXCEPCION DE FALTA DE PERSONERIA Rechazada. Querella promovida por el socio administrador y, a su vez, representante legal, de una S.R.L. constituída en el extranjero. Fallecimiento de quien otorgara poder especial a los letrados para actuar. Irrelevancia de la muerte. Otorgante que no actuó a título personal sino en nombre de la sociedad. Confirmación. ................................................................................................................................................... 110 EXTORSION Procesamiento por estafa. Imputados que se comunicaban telefónicamente con la víctima haciéndose pasar por un familiar cercano supuestamente secuestrado reclamándole a cambio de su libertad dinero o de lo contrario lo matarían o lo lesionarían gravemente. "Secuestro virtual". Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal de los imputados. Disposiciones patrimoniales fundadas en el temor de que los familiares sufrieran un mal. Entrega del dinero que no fue voluntaria sino coaccionada por la amenaza. Cambio de calificación. Confirmación por extorsión.............................................................. 110 En grado de tentativa. Procesamiento. Empleados de un lavadero industrial que impidieron el ingreso de otros empleados exigiendo la reincorporación laboral de dos de ellos que fueran despedidos más una suma de dinero. Reclamo enmarcado dentro de un conflicto laboral. Falta de elementos probatorios que permitan afirmar que hubo frases amenazantes y la exhibición de un arma. Testigos que mantienen un vínculo laboral con el denunciante que pueden influir en la parcialidad de sus dichos. Revocación. Sobreseimiento................................................................................................................................................. 115 FACILITACION DE LA PROSTITUCION Sobreseimiento. Inmueble donde se constató la presencia de un grupo de mujeres que ejercían la prostitución, que era regenteado por varias personas. Elementos de prueba suficientes para recibir declaración indagatoria a las imputadas. Revocación. .................................................................................... 116 De menores de 18 años. Procesamiento. Imputados: dueño y encargado de un local nocturno donde trabajaban menores de edad ofreciendo servicios sexuales a sus clientes por el pago de una suma de dinero. Alcance del tipo penal. Confirmación. .................................................................................................. 117 FALSIFICACION DE DOCUMENTO. Público y uso. Procesamiento. Licencia de conducir apócrifa advertida en un control policial. Agravio: Falta de idoneidad. Burda adulteración. Rechazo. Documento destinado a ser presentado a distintos efectos, no siempre, a personas que poseen calidades especiales para advertir que no es auténtico -compañía de seguros., compañía de alquiler de autos, etc.- Bien jurídico tutelado por la norma, fe pública, vulnerado. Confirmación. Disidencia: Documento que es requerido y exhibido a sujetos idóneos capacitados para detectar su validez. Inidoneidad de la falsificación. Revocación. Sobreseimiento........................................... 118 Público. Sobreseimiento. Adulteración y uso de una plancha de habilitación de un garage. Imputado: persona con experiencia comercial. Documento idóneo. Elementos suficientes para agravar su situación procesal. Revocación. Procesamiento por resultar partícipe primario del delito de falsificación de un documento público. ...........................................................................................................................................119 Público. Licencia de conducir. Apariencia de lo verdadero que no tiene que ser perfecta. Documento similar a auténtico. Imputado que habría intervenido para la obtención de la fotografía. Confirmación. .....................120 FALSO TESTIMONIO Sobreseimiento. Dichos que no reflejan manifestaciones de hechos o circunstancias que no estén de acuerdo con la verdad de lo ocurrido y percibido. Atipicidad. Confirmación. ....................................................120 FALTA DE MÉRITO. Recurrido por el fiscal. Estafa. Elementos de prueba suficientes para agravar la conducta imputada. Cámara de Apelaciones habilitada para revocar y disponer el procesamiento del imputado pero no imponer el monto del embargo, cuando media recurso fiscal. Revocación. Procesamiento por estafa (art. 172 del C.P.). Medidas cautelares a disponer por el magistrado de la instancia de origen. Disidencia parcial: Cámara de Apelaciones facultada para imponer el monto del embargo. .........................................................121 HABEAS CORPUS Rechazado. Detenido que se ve impedido de que sus familiares lo visiten porque el lugar físico en el cual se materializan las visitas es compartido con los internos con los que tiene problemas de convivencia. Verificación del agravamiento (art. 37 de las "Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos" aprobadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955). Revocación. Procedencia.........................................................122 Rechazado. Dirigente gremial del sindicato de detenidos sostiene que el pago a los internos por su trabajo no se hace en la fecha que estipula la ley de contrato de trabajo 20.744. Ausencia de circunstancias que impliquen el agravamiento de las condiciones de detención. Demora no arbitraria sino atribuible al sistema trazado por el sistema contable de la División Contaduría del Complejo Penitenciario Federal. No configuración de alguno de los supuestos previstos en la ley 23.098. Confirmación. ......................................124 Rechazado. Detenido que refiere que sus condiciones de detención se encuentran agravadas debido a que no se le permite trabajar en su lugar de alojamiento y porque no ha sido atendido por las dolencias IX físicas que padece. Informes que dan cuenta que ambas cuestiones han sido ventiladas y descartadas como supuestos de agravamiento. Confirmación. ............................................................................................ 124 Colectivo. Procedencia. Procuración Penitenciaria de la Nación que reclama, en beneficio de la totalidad de los niños y adolescentes privados de su libertad, alojados en establecimientos dependientes de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia dependiente del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación, su atribución de ingresar a los establecimientos para controlarlos a fin de prevenir posibles hechos de violencia. Ley 25.875, art. 1, 2da párrafo y art. 18 de la misma norma que colisiona con la Resolución n° 2237/2009 de la SENAF. Necesidad de priorizar la protección integral de los derechos de los niños y adolescentes y un adecuado monitoreo por parte del presentante, que va a redundar en beneficio de la población de niños en conflicto con la ley penal. Confirmación pero con la salvedad de que previamente a cualquier monitoreo, deberá cumplirse con la acreditación del personal especializado en la materia así como el plan de abordaje para su posterior homologación por la jueza de la instancia de origen. .................. 125 Rechazado. Orden de desalojo que emanó de una autoridad competente. Situación que no se aplica a ninguno de los supuestos previstos en la Ley 23.098. Confirmación. Necesidad de poner en conocimiento de un magistrado civil de la situación de desamparo de los menores de edad. ............................................... 127 HOMICIDIO. Culposo. Falta de mérito. Menor que muere como consecuencia de un incendio en la habitación de un hotel en la que dormía junto a una vela encendida. Violación de los deberes, por parte del dueño del hotel, previstos en el Cap., 18 del Decr. 351/79 reglamentario de la ley n° 19.587, de Higiene y Seguridad en el Trabajo. Edificio precario, puerta de la habitación sin picaporte, colchón altamente inflamable, ausencia de matafuegos. Incremento del riesgo creado. Responsabilidad de la encargada del hotel en el hecho por su omisión de arbitrar los medios para auxiliar a la damnificada. Posición de garante. Revocación. Procesamiento por homicidio culposo. Disidencia: Confirmación. Nuevo análisis de la situación una vez que se cuente con el expediente de habilitación reclamado a la Dirección General de Fiscalización y Control del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. ....................................................................................... 128 Sobreseimiento. Negligencia por parte del médico obstetra que habría provocado la muerte de dos gemelas y lesiones a la madre. Proceso de parto o de nacimiento que no había comenzado. Inexistencia de un sujeto pasivo de homicidio. Aborto culposo: No previsto en nuestra normativa. Atipicidad. Lesiones no acreditadas. Confirmación. .......................................................................................................................... 130 Culposo. Procesamiento. Guardavidas que incumple los deberes a su cargo mientras se encontraba a cargo de la piscina, no controlando a la víctima quien fallece por asfixia por sumersión. Posición de garante. "Nexo de evitación". Confirmación...................................................................................................... 130 Culposo. Procesamiento. Médicos que no realizaron un diagnóstico y tratamiento adecuado. Damnificada respecto de la cual, de habérsele suministrado el tratamiento correspondiente, se hubiera aumentado las posibilidades de sobrevida. Confirmación......................................................................................................... 131 Culposo. Procesamiento. Medico tratante que omite tomar las medidas necesarias para resguardar la integridad física de una paciente, situación que generó avanzara una infección hasta provocar un shock séptico y, finalmente, la muerte. Verificación del nexo de evitación. Confirmación. ......................................... 132 Culposo. Procesamiento. Imputado: empleado de la firma a cargo del mantenimiento que accionó el ascensor a reparar sin tomar los recaudos correspondientes, provocando con ello la muerte de quien estuviera a bordo. Elementos de prueba suficientes para afirmar que su conducta fue negligente y el deceso de la víctima fue consecuencia de su accionar. Confirmación............................................................. 133 Culposo. 1) Sobreseimiento. Directores de la Dirección de Habilitaciones del G.C.B.A. Deber de control sobre la materia delegada. Principio de confianza que cede ante los deberes de vigilancia y supervisión. Local que funcionaba con anterioridad a la expedición de la habilitación. Actividades sujetas a la habilitación previa: imposibilidad de que funcionen hasta tanto cuenten con la habilitación acordada y certificado pertinente bajo apercibimiento de clausura. Local que estaba funcionando con habilitación para otro rubro (bar). Habilitación desvirtuada. Posible pacto espurio con los socios del lugar. Revocatoria. 2) Procesamiento. Cohecho. Clausuras por advertirse que en el lugar se desarrollaba la actividad de baile generalizado. Intervenciones telefónicas y documentación que ilustran sobre la idea de los imputados integrantes de la sociedad propietaria de acceder a la habilitación mediante ofrecimiento ilícito de dinero. Confirmación. 3) Sobreseimiento respecto de las supuestas entregas de dinero a miembros de la P.F.A. Revocatoria. 4) Procesamiento. Directora de la Dirección de Fiscalización y Control de la Agencia Gubernamental de Control del G.C.B.A. Procesamiento por hecho que no fue intimada al prestar declaración indagatoria. Ausencia de intimación vinculada con un supuesto pacto venal sino con eventual incumplimiento de sus deberes en su condición de directora. Afectación del núcleo de la imputación. Vulneración que afecta el ejercicio de la defensa en juicio. Nulidad. 5) Procesamiento. Confección del certificado de sobrecarga. Certificación expedida sin tomar los recaudos para corroborar si la estructura (que se derrumbara) reunía las características necesarias para soportar la cantidad de personas que la actividad del local demandaba. Método empleado que no fue suficiente. Confirmación. 6) Ministerio Público Fiscal. Alegada omisión de incluir los resultados lesivos en las imputaciones formuladas a los funcionarios del Gobierno de la Ciudad y otras personas que tuvieron intervención en los trámites mediante los que se obtuvo la habilitación del local. Derrumbe que habría respondido en principio a una confluencia de factores. Imposibilidad de excluirse las conductas atribuidas al Jefe de Departamento de Esparcimiento dependiente de la Dirección de Habilitaciones Especiales e Inspector de ese departamento por sus intervenciones en la tramitación de la habilitación como así también de quienes actuaron como gestores para la misma. Posibilidad de evaluar y definir en el marco de un juicio oral la eventual responsabilidad penal de quienes habrían llevado a cabo gestiones para obtener mediante cohecho los permisos administrativos necesarios para que el negocio se hallara, al menos aparentemente, en regla; así como de los funcionarios que presumiblemente por iguales razones intervinieron en los trámites respectivos hasta la irregular autorización. Previsibilidad a partir de los sucesos en "Cromañón" que un local que no cumple con las exigencias reglamentarias y al que concurren muchas personas se produzcan accidentes con muertos y/o heridos. Gestiones que, encaminadas a conseguir la habilitación como la actividad funcional realizada para que fuese expedida, merecen ser consideradas en el ámbito de cada uno de los intervinientes, como inobservancia de sus deberes de cuidado. Procedencia. Responsabilidad a título de culpa por los resultados dañosos investigados. ..................................................................................................................... 135 HURTO Calamitoso en tentativa. Procesamiento. Elementos de prueba suficientes como para afirmar que los imputados aprovecharon el accidente para sustraer las bebidas esparcidas. Confirmación. .......................... 144 X Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional - - - - Agravado por haber sido cometido respecto de un vehículo dejado en la vía pública, en concurso real con el delito de supresión de la numeración de un objeto registrado y el delito de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro. Procesamiento. Agravios: Nulidad del acta de procedimiento por haber sido realizada sin testigos. Acta de secuestro y detención en donde oficiaron como testigos personal policial sin justificación y que no fue labrada en el lugar de los hechos. Nulidad. Acto irreproducible. Sobreseimiento..................................................................................................................................................145 Simple en tentativa. Apoderamiento de paquetes de queso en un supermercado. Imputado que se retiró sin abonar y fue interceptado por el agente de seguridad del lugar. Escasa significación económica. Revocación. Sobreseimiento (Art. 336, inc. 3, del C.P.P.N.). ...........................................................................146 En grado de tentativa. Sobreseimiento. Imputada con un alto grado de intoxicación que intentó darse a la fuga de un local comercial con una prenda de vestir entre sus ropas. Informe pericial que determinó que su estado se acercó al "segundo período de ebriedad" en el que la persona goza de una lucidez relativa. Materialidad y participación no controvertida. Proceder de la imputada que demuestra que comprendió su accionar. Revocación. .......................................................................................................................................146 Procesamiento. Agravio de la defensa: Principio de insignificancia. Bien jurídico tutelado: Derecho de propiedad. Afectación. Confirmación. Disidencia: Afectación no relevante al bien jurídico propiedad. Revocatoria. Sobreseimiento. ...........................................................................................................................146 En grado de tentativa. Procesamiento. Principio de insignificancia. Afectación al bien jurídico "propiedad privada" insignificante. Revocación. Sobreseimiento........................................................................................147 En concurso ideal con defraudación mediante el uso de tarjeta de debito sustraída reiterada. Procesamiento. Hecho ilícito no punible. Aplicación a la excusa absolutoria establecida en el artículo 185 del Código Penal, convivencia de larga data. Características del concubinato que se corresponden con la unión conyugal. Propiedad de los bienes perteneciente a cada uno de ellos que es de imposible determinación. Revocación. Sobreseimiento. ...................................................................................................148 En tentativa. Procesamiento. Perfume comercial, sustracción de un tester. Objeto destinado a promocionar el producto, sin valor comercial con el perjuicio eventual para la firma de promocionar la fragancia. Afectación al bien jurídico protegido. Confirmación. .........................................................................................150 IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Audiencia de contacto solicitada por la querella y el fiscal y rechazada por el magistrado. Audiencia prevista por el art. 3 de la Ley 24.270 con carácter imperativo. Audiencia que debe ser llevada a cabo sin la presencia de la imputada y con la asistencia al padre y a la niña de un especialista en la materia. Revocación........................................................................................................................................................150 IMPUTABILIDAD. Procesamiento por robo en tentativa. Defensa que alega que el imputado era inimputable debido al estado de intoxicación en el que estaba por el consumo de drogas. Elementos de prueba que permiten demostrar que tenía capacidad para dirigir sus acciones al momento de los hechos. Informe de los médicos que precisó que el imputado se encontraba orientado. Confirmación. Disidencia: Elementos que no permiten afirmar que el imputado comprendiera su accionar y que demuestran que la capacidad para actuar en forma libre se encontraba comprometida. Revocación. Necesidad de ordenar un examen médico más profundo. ...........................................................................................................................................................151 Sobreseimiento. Fiscal que apela. Imputado con retraso mental equivalente al de un niño de 9 años. Contexto de vulnerabilidad familiar. Elementos suficientes para afirmar que no poseía la suficiente capacidad psíquica para poder comprender la ilicitud del ilícito que se le reprocha. Confirmación. ................152 INCENDIO. En tentativa en concurso real con tenencia de materiales inflamables sin la debida autorización y con el objeto de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común.Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal del imputado. Análisis de los tipos penales. Vulneración al bien jurídico protegido "seguridad pública". Confirmación. .......................................................153 INJURIAS. Desestimación por inexistencia de delito. Querellante que se siente injuriado por haber sido calificada su conducta, en un certificado de servicios expedido por su anterior empleador, como "conducta y moral regular". Cumplimiento de un acto funcional por parte de la autoridad correspondiente. Expresión asignada en una nota comprendida dentro de ítems a calificar. Atipicidad. Confirmación...............................................154 Desestimación por inexistencia de delito. Manifestaciones vertidas por el imputado en el marco de una protesta gremial. Damnificado: representante de los trabajadores subterráneos. Actividad gremial: Representación de intereses públicos. Atipicidad. Confirmación......................................................................154 INSOLVENCIA FRAUDULENTA. Procesamiento. Imputado que, condenado a pagar en un juicio laboral una indemnización, transfiere su vehículo en favor de su abogado para ocasionarle un perjuicio económico a la contraparte. Análisis del tipo penal. Abogado: Participación secundaria. Confirmación. ................................................................................155 Sobreseimiento. Condena civil por la que se responsabilizó a una persona jurídica (fundación). Representante o administrador que dispuso del único bien de la fundación frustrando la ejecución de la condena civil. Atipicidad. Delito propio en cabeza del deudor, fiador, garante o tercero responsable condenado. Vacío legal para el sujeto que "actua en lugar o representación de otro". Persona jurídica fundación: régimen del artículo 39 del C. C. (miembros que no tienen la obligación de satisfacer las deudas de la corporación). Confirmación.......................................................................................................156 INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 del C.P.P.N.) Fiscal que recurre la decisión de delegar la investigación. Proceso que tramitó ante un magistrado por cinco años. Nuevo magistrado que interviene por haber sido recusado el anterior. Investigación con un rumbo marcado durante un largo plazo. Desacierto en la delegación. Revocación. Trámite común. Disidencia: Procedencia. Prerrogativa que puede ser ejercida en cualquier momento. Confirmación.............157 Recurso de apelación interpuesto por el fiscal respecto del sobreseimiento dictado por el magistrado. Fiscal que había solicitado algunas medidas. Revocación. Actuaciones que deben volver al juzgado para que el magistrado envíe nuevamente las actuaciones delegadas al Ministerio Público Fiscal para que éste, XI a su vez, lleve a cabo la totalidad de las medidas que entienda necesarias para, finalmente, poder peticionar fundadamente en forma acorde a las circunstancias que verifique en el curso de ello. .................. 158 Fiscal que recurre la devolución de las actuaciones, luego que el magistrado dijera qué medidas deben llevarse a cabo y declarara que no hay merito para procesar o sobreseer a los encausados. Resolución que ha afectado el principio de autonomía previsto en el art. 120 de la CN. Magistrado que, ante el pedido de procesamiento postulado por el Fiscal, debió resolver de una u otra manera o reasumir la investigación para completar la instrucción. Revocación. ...................................................................................................... 159 INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA (Art. 353 del C.P.P.N.). Nulidad rechazada del requerimiento de elevación a juicio. Vulneración de las garantías constitucionales al ser notificado el imputado a los fines del art. 353 bis del C.P.P.N. a través de una comisión policial. Revocación. Nulidad. ........................................................................................................................................ 159 LESIONES Culposas. Graves. Procesamiento. Maniobra imprudente del conductor de un vehículo. Imputado que embistió a la víctima mientras circulaba en motocicleta. Inexistencia en el derecho penal del sistema de compensación de culpas. Teoría de la causalidad adecuada. Incremento en el riesgo. Confirmación............ 160 Leves. Procesamiento. Imputado que tras mantener una discusión en el domicilio de las víctimas las habría agredido mediante empujones y golpes de puño. Versión brindada por los damnificados y pruebas que dan sustento. Lesiones acreditadas. Confirmación. ................................................................................................ 160 Culposas. Graves. Procesamiento. Defensa que alega que las lesiones fueron el resultado de complicaciones atribuibles a los factores endógenos de la paciente por sus antecedentes. Rechazo. Desempeño negligente de la médica cirujana. Confirmación. .......................................................................... 161 Sobreseimiento. Perro paseado por su propietario por la calle, que se habría abalanzado sobre el cuerpo de a la víctima, originando una caída que le provocó lesiones de carácter grave. Necesidad de profundizar la investigación. Violación a los deberes de cuidado (artículo 29 de la ordenanza municipal n° 41.831/87 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires). Estado de sospecha requerido para llamar a declaración indagatoria. Revocación.................................................................................................................................... 162 Leves dolosas. Procesamiento. Imputado que también presenta lesiones en su cuerpo y daños en su vehiculo. Lesiones recíprocas. Imposibilidad de determinar quien inició la agresión y de reconstruir lo sucedido. Revocación. Sobreseimiento. ........................................................................................................... 162 Culposas. Graves. Procesamiento. Empleado que estaba cumpliendo tareas en un andamio en altura se precipitó al suelo. Agravio de la defensa: Imputado que no tiene una posición de garante. Rechazo. Elementos que permiten inferir que era el jefe de obra. Obligación de velar por la seguridad de los empleados, proveer elementos y controlar su utilización. Incumplimiento de las obligaciones a su cargo. Confirmación. .................................................................................................................................................... 162 Leves y amenazas coactivas. Sobreseimiento. Querella que recurre y alega que los hechos encuadrarían en la figura del hostigamiento. Elementos de prueba suficientes para sostener que hubo un maltrato y agresiones verbales por parte del imputado, que darían la razón a la querella. Delito de competencia de la justicia en lo Penal, Contravencional y de Faltas de la C.A.B.A. (Art. 52 de la Ley 1472). Revocación........... 163 Culposas. Procesamiento. Damnificado que cruzaba por la senda peatonal sin luz que lo habilite. Señal lumínica a favor del imputado. Exceso en la velocidad máxima permitida en la arteria que, de haberla respetado, le hubiera permitido realizar maniobras para evitar la embestida. Confirmación. .......................... 163 Culposas. Procesamiento. Perro que muerde a la damnificada. Violación al objetivo deber de cuidado por parte del dueño del can que debió dar cumplimiento con el cerramiento previsto en el inciso d) del artículo 6º de la ley 4078. Confirmación. ....................................................................................................................... 164 Culposas. Procesamiento. Conducción imprudente de un automovilista al no detener la marcha y embestir a la ciclista que se desplazaba por la "bicisenda", provocándole la caída y ocasionándole lesiones. Violación al deber objetivo de cuidado: Cruce sin semáforos, conductor que no detuvo su marcha, bicisenda correctamente señalizada. Confirmación.......................................................................................... 165 Culposas. Procesamiento. Perro que muerde a la denunciante. Propietario del can que no tomó los recaudos correspondientes cuando abrió la puerta. Violación a los deberes de cuidado. Confirmación. ........ 165 MEDIDA DE SEGURIDAD Internación (Art. 34 inc. 1 del C.P.). Paciente con un cuadro que lo torna peligroso para sí y/o para terceros. Control a cargo del Juzgado de Ejecución Penal. Confirmación. Disidencia: Control a cargo del juez civil debido a lo referido por los médicos que lo examinaron. Intervención previa de un juzgado de familia que estuvo a cargo del proceso por incapacidad. ................................................................................. 166 MEDIDAS CAUTELARES. Apelación del Agente Fiscal contra la denegatoria de la exclusión del hogar y prohibición de acercamiento. Justicia civil que ya intervino al respecto y adoptó ambas cautelares. Damnificada que posee botón antipánico y no ha sufrido nuevas situaciones de violencia. Confirmación....................................................... 166 Inhabilitación provisoria para conducir rechazada solicitada por el fiscal. Conformidad del imputado. Homicidio culposo: conductor ebrio, sin anteojos obligatorios y a excesiva velocidad. Aceptación del imputado que permite que opere como una autoinhabilitación. Revocatoria. Procedencia por el término de 3 meses............................................................................................................................................................. 167 Inhabilitación provisoria para conducir. Procesamiento por homicidio culposo agravado en concurso ideal con lesiones graves culposas más inhabilitación provisoria para conducir por el plazo de tres meses. Valoración de la prueba. Testimonio que desvirtúa la mecánica del hecho introducida por la defensa. Vehículo que se encuentra afectado en su lateral por el giro abierto que realizó. Anteposición a la marcha de los peatones. Razonabilidad de la aplicación de la medida establecida en el art. 311 bis del C.P.P.N., por la imprudencia en el uso del derecho de conducción vehicular. Información al Registro Nacional de Antecedentes de Tránsito. Confirmación. Disidencia parcial: Confirmación parcial. Inconstitucionalidad de la inhabilitación impuesta. Revocación. ............................................................................................................ 168 Inhabilitación preventiva temporal para conducir todo tipo de vehículo automotor por el término de tres meses. Aplicación del principio de excepcionalidad: Necesidad de determinar en cada caso si es indispensable acudir a la interdicción. Hecho ocurrido hace más de seis meses, en el que se produjeron lesiones leves y en el que no se vislumbra una conducta temeraria. Medida no proporcional. Afectación al derecho de trabajar estipulado en el artículo 14 de la Constitución Nacional. Revocación.............................. 170 XII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional - Rechazadas. Medidas que pueden ser impuestas antes del llamado a prestar declaración indagatoria. Caso en el que se advierte una verosimilitud del derecho invocado y un peligro en la demora. Revocación. Procedencia de la medida bajo contracautela juratoria. ...................................................................................171 MEDIDAS DE PRUEBA Nulidad rechazada. Allanamiento y requisa. Denuncia anónima. Medidas justificadas y corroboradas por la prevención por otras diligencias. Procedimiento válido. Confirmación. ............................................................171 Requerimiento de los listados de llamadas entrantes al celular de la víctima. Juez que considera que el ministerio público fiscal tiene facultad para ordenar la medida. Intromisión en el ámbito de la privacidad de una persona. Facultad exclusiva del magistrado. Revocación. ........................................................................172 Reconocimiento por fotografía materializado por funcionarios de la policía federal, sin orden judicial. Expediente en el que había personas ya afectadas al sumario y estaban a disposición para someterlos a ruedas de reconocimiento. Medidas que fueron llevas a cabo sin notificar a la defensa. Vulneración del derecho de defensa de los imputados y el debido proceso legal. Nulidad. ......................................................172 MENOR. Externación rechazada. Menor declarado inimputable y sobreseído. Imputado que se habría negado a someterse a un tratamiento por su adicción pero que refirió su preferencia por ser derivado a un hogar convivencional para proceder a revincularse con su madre. Instituto que refiere que se advierten en el menor notorio deterioro físico por consumo. Madre que presentaría dificultades para generar una vinculación. Menor que habría comenzado a estudiar y practicar actividades. Necesidad de que el menor sea externado y derivado a un dispositivo acorde a sus problemas de adicción, bajo la tutela del juzgado civil que oportunamente archivo el expediente. Revocación. Externación. Intimación a la Dirección General de Políticas Sociales en Adicciones de la Subsecretaria de Desarrollo Social del G.C.B.A. para que informe un dispositivo al cual el menor pueda ser derivado una vez externado. Intervención al juzgado civil. .............173 MUERTE POR CAUSAS DUDOSAS. Archivo por no constituir delito el suceso investigado. Querella que recurre. Hallazgo del cadáver de una joven en un hotel. Medidas de prueba pendientes para profundizar la investigación. Imputación certera a una persona determinada. Revocación.............................................................................................................174 NULIDAD Rechazada "in limine" y recurrida por la defensa, respecto de la negativa al pedido de ampliación de la declaración indagatoria. Resolución que no presenta vicio alguno y que resulta ser una decisión que se encuentra dentro de las facultades discrecionales del juez de la causa. Ausencia de gravamen. Confirmación. ....................................................................................................................................................175 Rechazada. Fiscal que aduce que no ha sido debidamente instada la acción penal por el abuso sexual. Imputado con procesamiento firme, consentido por el fiscal. Fiscal de cámara que oportunamente consideró zanjada la cuestión. Unidad de acción por parte del acusador público (artículo 1, 2º párrafo de la ley 24.946). Posición contradictoria. Mal Concedido.........................................................................................176 Resolución de Cámara notificada en forma incompleta. Faltante de fotocopias que tenían datos de interés para ejercer una legítima defensa. Nulidad. Nueva notificación. ......................................................................176 Rechazada. Respecto del pedido de indagatoria presentado por el fiscal, la convocatoria del magistrado y los actos dictados en consecuencia. 1) Dictamen fiscal: Descripción suscinta de la conducta y de las pruebas en contra del imputado. Ausencia de vicios. 2) Llamado a indagatoria: No objetable por vía de apelación ni mediante el planteo nulificatorio. Cuestión discrecional del juez. Confirmación...........................177 Rechazada. Planteo de la defensa por la no aplicación del régimen de instrucción sumaria. Decisión que no es automática del magistrado sino que implica el análisis de la existencia de flagrancia y de analizar en el momento si no se vislumbra la posibilidad del dictado de la prisión preventiva. Ausencia de perjuicio. Confirmación. ....................................................................................................................................................178 Rechazada. Prohibición de denunciar (art. 178 del C.P.P.N.). Caso en el que no hay una denuncia o declaración del padre en contra de su hijo. Subcomisario que consignó en el acta lo que escuchó decir al progenitor del imputado. Confirmación..............................................................................................................178 De la ampliación del procesamiento planteada por la defensa. Imputado indagado en forma alternativa por sustracción y/o encubrimiento de un ciclomotor. Primer procesamiento por encubrimiento. Ampliación que mantuvo el pronunciamiento anterior. Resolución que debió reformular. Mantenimiento de dos hipótesis que, en realidad, se excluyen. Procedencia de la nulidad. ...............................................................................179 Rechazada. Notificación electrónica. Operatividad a partir del 1 de abril para todas las cédulas y para las causas iniciadas desde esa fecha. Letrado que asumió la posibilidad de ser notificado de esa manera al constituir domicilio electrónico. Ausencia de vicio alguno. Confirmación..........................................................181 Inspección del celular secuestrado por parte del preventor que determinó que el mismo había sido sustraído instantes antes. Personal policial habilitado a interceptar y a incautar el celular pero no a inspeccionarlo. Vulneración de garantías constitucionales. Nulidad. Sobreseimiento......................................181 Rechazada. Defensa que impugna la detención del imputado debido a que el magistrado le tomó declaración indagatoria 48 horas después de la aprehensión. Forma de contar el plazo: a partir de la detención, 24 horas corridas, prorrogables con justificación, otras 24 horas más. Magistrado que no cumplió con los plazos. Acto cumplido fuera de término. Plazo meramente ordenatorio. Irregularidad que no implica la nulidad del acto independientemente de la responsabilidad disciplinaria que le pueda caber al juez. Confirmación.............................................................................................................................................182 Sobreseimiento recurrido. Resolución impugnada que carece de fundamentación (art. 123 del C.P.P.N.). Nulidad. .............................................................................................................................................................183 Rechazada. 1) Auto de procesamiento. Elementos probatorios agregados con posterioridad a la declaración indagatoria y valorados en el procesamiento. Ausencia de la modificación de la base fáctica de la imputación. No afectación a la garantía de defensa por haber tenido el imputado la posibilidad de controlar la prueba agregada con posterioridad al descargo. 2) Violación a la garantía que proscribe la autoincriminación forzada: Imputado que suministró una versión que no lo perjudica. Confirmación. .............184 Rechazada. Notificación cumplida sin los recaudos exigidos por el artículo 149 del C.P.P.N. Cédula de notificación fijada en la puerta del domicilio del requerido, con la firma de un testigo pero sin sus datos XIII - - personales para su correcta individualización. Afectación de las garantías constitucionales. Revocación. Nulidad de la notificación y todo lo actuado en consecuencia.......................................................................... 185 De la declaración testimonial del personal policial en donde se volcaron dichos de una persona con parentesco con el imputado (art. 242 del C.P.P.N.). Actuación policial en donde se volcó la información que no vulnera la prohibición y se enmarca dentro de las funciones de la prevención. Validez. Revocatoria. ....... 185 Del requerimiento de elevación a juicio recurrido por el fiscal y la querella. Nulidad resuelta debido al planteo de la defensa. Actuaciones en donde la cámara había revocado un sobreseimiento no recurrido por el fiscal pero sí por la querella. Fiscal que posteriormente, al correrle la vista del Art. 346, C.P.P.N., solicitó la elevación a juicio. Actuación que no ha sido nula. Vista del art. 346 del C.P.P.N: oportunidad en la que el Ministerio Público tiene la posibilidad de evaluar las actuaciones y dictaminar en consecuencia. Validez. Revocación................................................................................................................. 186 Contra la resolución dictada por la Cámara que resolvió declarar desistida la impugnación interpuesta respecto del sobreseimiento. Erróneo planteo. Cuestionamiento que sólo procede a través del recurso de casación. Rechazo in limine.............................................................................................................................. 188 Del pedido de desvinculación solicitado por el fiscal que tenía delegada la investigación. Magistrado que reasumió. Fiscal que ha omitido ponderar la totalidad del registro fílmico. Resolución que tiene una fundamentación aparente. Confirmación de la nulidad. Imposibilidad del magistrado de reasumir la investigación. Nulidad. Actuaciones que deben ser remitidas nuevamente a la fiscalía. ................................. 188 ORDEN DE CAPTURA. Rechazo. Auto que dispone la rebeldía: firme. Apelación del fiscal a la negativa de la orden de captura. Ordenamiento procesal que no prevee la posibilidad de disponer la rebeldía sin orden de detención (art. 289 del CPPN). Revocación. Libramiento de la orden de captura.................................................................... 189 PERITO. Defensa que apela el rechazo a la designación de una profesional como perito, por no estar inscripto en las listas elaboradas por esta Cámara y plantea la inconstitucionalidad de la norma. Norma que no es inconstitucional. Requisito que no resulta irrazonable. Posibilidad de aceptar al profesional propuesto como consultor técnico en los términos del artículo 477 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Informe pericial que debe estar a cargo del perito único designado por el magistrado. Consultor que puede presenciar, formular observaciones y presentar informe. Rechazo del planteo de inconstitucionalidad. Confirmación. Disidencia: Limitación prevista en los arts. 254 y 259 del C.P.P.N. que es inconstitucional. Revocación. Aceptación del profesional propuesto. ......................................................................................... 189 Rechazo de la designación por no estar inscripto en las listas de Superintendencia. Acordada 2/14 de la C.S.J.N. que creó un sistema único. Requisito que garantiza no solo el control del título habilitante y que no esté impedido o inhabilitado para el ejercicio de la función pericial, sino que posibilita que los particulares interesados y organizaciones de profesionales de la especialidad respectiva -en caso de existir- impugnen al postulante. No afectación a la garantía de igualdad ante la ley, ni al derecho al trabajo y ni a la defensa en juicio. (Cambio de postura del Dr. Scotto). Confirmación. ........................................................................... 191 Recurso de queja contra el auto que rechazó el recurso de apelación y nulidad interpuesto respecto de la resolución que apartó al perito de la querella. Resolución no recurrible. Rechazo. ......................................... 192 Rechazo de la propuesta de perito de parte. Profesional no inscripto en las listas elaboradas por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional. Limitación al derecho de libre elección que integra el derecho de defensa. Cuestiones evaluables en cada caso específico. Revocación y disposición para que el Magistrado acepte la actuación del perito. Disidencia: Listas de peritos inscriptos: Limitación razonable. Necesidad de conciliar el interés legítimo de la parte. Solución: Figura del consultor técnico prevista en el art. 477 del C.P.CyCO. Revocación y disposición para que el magistrado acepte la actuación pero bajo las condiciones de la figura de "consultor técnico". ................................................................................................ 193 PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL. Insolvencia fraudulenta. Extinción y sobreseimiento. Inicio del cómputo del plazo de prescripción: desde que queda firme la sentencia condenatoria en fuero civil. Confirmación.......................................................... 194 Lesiones culposas. Sobreseimiento. Médico que omitió ordenar un examen de rutina, en una fase del embarazo de la denunciante, verificándose al finalizar que la paciente tenía toxoplasmosis, situación que habría provocado lesiones en las recién nacidas. Transcurso en exceso del plazo previsto por el inc. 2do, del art. 62 del C.P. Confirmación. Voto del Dr. Bruzzone: Imposibilidad de tratar el recurso de la querella por no haber recurrido el fiscal. Confirmación. ................................................................................................. 195 Rechazada. Coacción. 1) Comisión de otro delito. Plazo prescriptivo interrumpido por condena. 2) Alegada violación a la garantía del plazo razonable: rechazo. Causa alegada que no puede adjudicarse a una inactividad estatal sino que se vincula con la cantidad de hechos puestos en conocimiento de la justicia por la víctima, los reiterados pedidos de custodia y el desconocimiento del paradero del imputado. Confirmación. Disidencia: interrupción de prescripción por comisión de nuevo delito. Necesidad de sentencia firme y dictada antes del vencimiento del plazo. Sentencia condenatoria dictada una vez vencido el plazo prescriptivo. Revocatoria. .................................................................................................................... 195 Sobreseimiento. Imputación: cuatro hechos de abusos sexuales agravados por distintas circunstancias. Imputado que fue citado a indagatoria dieciséis años después de cometidos los hechos (año 1984, 1995 y 1997), lo que supera ampliamente el máximo previsto para la prescripción de las penas temporales. Cómputo del término máximo que culminó antes de la entrada en vigencia de la ley 26.705. Imposibilidad de que el cómputo se vea modificado por una normativa posterior que amplió su término. Confirmación. ..... 197 Procedencia. Calumnias e injurias. 1) Acto interruptivo de prescripción: Interposición de la querella. Transcurso del plazo prescriptivo. 2) Pretendida inconstitucionalidad del régimen de prescripción introducido por la ley 25.990. Invocación de la garantía de igualdad ante la ley. Causales de interrupción del art. 67 del C.P.: deben interpretarse a partir de las diferencias constitutivas entre la acción pública y la privada. Procesos de acción privada: carecen de etapa instructoria. Legislador que contempló los dos regimenes. Ausencia de irrazonabilidad. Confirmación. ................................................................................... 198 Extinción por prescripción y sobreseimiento del imputado. Imputación de la fiscalía: lesiones culposas graves cuya pena máxima es de tres años de prisión. Imputación de la querella sobre la misma base fáctica: abandono de persona cuya penalidad máxima es de seis años de prisión. Necesidad de estar a la calificación legal más gravosa para mantener vigente la acción penal. Doctrina de la C.S.J.N. y la C.N.C.P. Revocación. ....................................................................................................................................... 199 XIV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional PRISION PREVENTIVA. - Tratamiento anterior de la libertad del imputado que fuera tratada en el incidente de excarcelación. Revocación. Disidencia del Dr. Bruzzone: Imposición adecuada de la prisión preventiva, a pesar de la libertad otorgada contracautelarmente en el incidente de excarcelación. Art. 312 del C.P.P.N. Confirmación............................................................................................................................................. 200 PROCEDIMIENTO POLICIAL Nulidad rechazada. Allanamiento sin orden y secuestro de elementos llevado a cabo en la provincia de Buenos Aires. Agravio: Ausencia de orden y lugar que era la residencia del imputado. Rechazo. Procedimiento válido realizado en un local de acceso al público -taller mecánico-, dentro del horario de atención y sin acceder a ningún sector de la vivienda. Secuestro de objetos en infracción. Confirmación......201 PROCESAMIENTO. Reformulación solicitada por el fiscal. Rechazada. Elementos de prueba suficientes para proceder a la reformulación del procesamiento propiciada. Revocatoria. Procedencia. Procesamiento por robo agravado por tratarse de vehículo dejado en la vía pública. .............................................................................................202 PROPIEDAD INTELECTUAL (LEY 11.723). Procesamiento. 1- Alegada insignificancia de la conducta: Principio no legislado. Bien jurídico protegido: propiedad. Secuestro de 397 discos compactos de películas. Cantidad que no resulta irrelevante para configurar la lesión. Rechazo. 2- Supuesto error de prohibición: Creencia de que la conducta no estaba prohibida en función de la difusión de la actividad. Imputado que se negó a declarar. Afirmación que se solo podría partir del propio imputado que se negó a declarar. Rechazo. 3- Alegado estado de necesidad: Imputado que se negó a declarar. Informe obtenido al tiempo del suceso que da cuenta que puede atender sus necesidades y las de su hogar. Rechazo. Disidencia: Necesidad de profundizar la investigación a fin de descartar o no la posible existencia de un estado de necesidad justificante o, a todo evento, de un error de prohibición invencible dado que con los elementos reunidos no se ha acreditado el accionar atribuido constituya un delito. Revocatoria. Falta de mérito.............................................................................................202 Sobreseimiento. Imputado que habría ofrecido la visualización en vivo de programación de una emisora de televisión sin autorización del titular. Elementos de prueba insuficientes para sostener la imputación. Equipo secuestrado no apto para generar una actividad comercial como la atribuida. Server que no cuenta con la tecnología necesaria. Confirmación........................................................................................................204 QUERELLANTE Rechazo de legitimación. Imputaciones recíprocas. Necesidad de que el magistrado defina la situación de quien fuera indagado y pretende ser legitimado. Improcedencia. Confirmación. .............................................204 Inadmisibilidad por incumplimiento a las disposiciones del art. 418 del C.P.P.N. Delito de acción privada. Agravio: Excesivo rigorismo formal. Hechos debidamente descriptos. Revocación. ........................................205 Rechazo de legitimación. Estrago o incendio. 1) Empresa que perdió documentación que tenia en un depósito en el cual se produjo el siniestro y falleció personal de bomberos de la Policía Federal, de bomberos voluntarios y de Defensa Civil. 2) Ministerio de seguridad de la Nación que se agravia debido a que el siniestro ocasionó daños materiales en los elementos de trabajo del personal fallecido y repercutió en la inversión en capacitación y entrenamiento que se les dispensó. 1) Empresa que sufrió un perjuicio directo debido a que perdió documentación relevante para su funcionamiento empresarial. Revocación. Legitimación. 2) Inexistencia de un perjuicio directo. Rechazo. Confirmación..................................................205 Apartamiento de oficio. Magistrado que se encuentra imposibilitado de hacerlo. Damnificado que ya fue tenido por parte querellante, estando firme la resolución que lo legitimó. Prerrogativa exclusiva del interesado a través de la vía del art. 339 del C.P.P.N.). Revocación. ..............................................................206 Rechazo de legitimación. Defraudación por circunvención de incapaz y falsificación documental. Pretenso querellante: Procuración General de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Incapaz que no tendría descendientes ni esposo supérstite y habría transferido, a través de una compraventa y por un precio irrisorio, la propiedad de su inmueble, en favor del hijo de uno de los aquí imputados, reservando para sí el usufructo vitalicio y gratuito hasta que acaeciera su muerte, que finalmente ocurrió. Inexistencia de herederos forzosos. Revocación. Legitimación.................................................................................................206 Rechazo de legitimación. Persona con sobreseimiento firme. Pérdida de la calidad de imputado. Aptitud para querellar. Procedencia. Revocación. Legitimación. ..................................................................................207 Rechazo de legitimación. Hermano de la víctima fallecida. Delito investigado: homicidio culposo en concurso real con resistencia a la autoridad. Hermano legitimado para querellar al carecer de familiares directos. Revocación. Legitimación. Disidencia: Normativa que limita la legitimación activa para los casos de delitos con resultado muerte a los parientes expresamente enumerados en la norma, sin reconocer al hermano. Confirmación. ....................................................................................................................................208 Rechazo de falta de acción. Defensa que recurre. Querella facultada a impulsar el proceso, a pesar del pedido de desestimación presentado por el fiscal. Obligación de garantizar los derechos de las víctimas. Confirmación. Disidencia: Imposibilidad de iniciarse el proceso con la sola participación del acusador particular. Revocación. Hacer lugar a la excepción de falta de acción. ............................................................208 QUIEBRA FRAUDULENTA. Procesamiento por participación necesaria. Imputado: Comprador del rodado perteneciente a la sociedad y que fue sustraído de la masa de acreedores. Agravio: Desconocimiento de la "situación de precariedad económica" por la que atravesaba la sociedad. Empresa que ya se encontraba en estado de cesación de pagos a la fecha de realización de la venta del vehículo. Acto simulado que se colige de la circunstancia que el mismo día de la transferencia el imputado pidió la expedición de varias cédulas de identificación para autorizar a conducirlo a nombre del presidente de la empresa y los hijos. Confirmación. .......................209 REBELDIA Impugnación de la defensa. Imputado que no ha tomado conocimiento de su citación. Imposibilidad de concluir que no compareció voluntariamente. Revocación. ..............................................................................210 Imputado que tenía conocimiento de la existencia de la causa en su contra e incluso se notificó personalmente de la audiencia sin presentar justificación alguna por la inasistencia. Confirmación. ..............210 XV RECURSO DE APELACION. Contra la resolución que no hizo lugar a la solicitud de la fiscalía de disponer la prohibición de salida del país de los imputados. Falta de motivación art. 438 CPPN. Mal concedido..................................................... 211 Desestimación por inexistencia de delito. Recurrido por la querella y por el fiscal. Recurso del fiscal declarado inadmisible por extemporáneo. Adhesión en Cámara de la fiscalía al recurso planteado por la querella: no procedente. Segunda oportunidad para ejercer la actividad impugnativa limitada a quien no lo hizo hasta ese momento. Adhesión inadmisible. .............................................................................................. 211 Contra el auto que dispuso el embargo de bienes. Motivación errónea. Monto que debe sustentarse en las costas del proceso, la eventual indemnización civil y la pena pecuniaria, en caso de existir (cfr. art 518 C.P.P.N.). Mal concedido. ................................................................................................................................. 212 Contra el rechazo del pedido de suspensión de la audiencia de conciliación fijada debido a que se había interpuesto ante la Cámara de Casación Penal una queja por un recurso de casación denegado. Resolución no susceptible de causar gravamen irreparable. Mal concedido. .................................................. 212 Contra el rechazo a la aplicación de la excusa absolutoria del art. 115 del C.P. y del planteo de inconstitucionalidad de los arts. 109 y 110 del citado texto legal. Decisiones adoptadas por el magistrado correccional en la etapa de juicio oral. Competencia de la Cámara Federal de Casación Penal para entender en el recurso. Mal concedido. ............................................................................................................ 213 Contra la convocatoria a prestar declaración indagatoria. Acto discrecional del juez. Mal concedido. ............ 213 Contra la aceptación de competencia y acumulación jurídica y material. Ausencia de gravamen. Mal concedido.......................................................................................................................................................... 214 RECURSO DE CASACION Contra la resolución que dispone el procesamiento. Resolución que no es sentencia definitiva o equivalente. Rechazo........................................................................................................................................ 214 Contra la resolución que revocó la falta de mérito y dispuso el procesamiento. Resolución que no es definitiva ni equiparable a ella. Rechazo. Disidencia: Doble instancia insatisfecha. Concesión. ..................... 214 Contra la resolución que rechazó la solicitud del arresto domiciliario del imputado. Defensa que alega ausencia de fundamentación por haberse remitido los vocales a los fundamentos señalados por el magistrado de la instancia de origen. Resolución válida. Sentencia que se equipara por sus consecuencias a una sentencia definitiva. Concesión............................................................................................................... 215 Contra la resolución que confirmó el sobreseimiento, presentado por la querella. Planteo que debería proceder por ser el resolutorio una decisión que pone fin al proceso. Rechazo toda vez que invoca un error "in procedendo" cuando, en realidad, se critica la apreciación de los hechos y de la prueba realizada. Improcedencia. Presentación que no es autosuficiente. Omisión de enumerar las normas que considera erróneamente aplicadas. Rechazo. .................................................................................................................. 216 RECURSO DE QUEJA. Contra el rechazo del recurso de apelación deducido por la querella contra el pedido de escindir las causas que se encuentran acumuladas materialmente. Agravio inexistente. Mal concedido. Rechazo con costas................................................................................................................................................................ 216 Contra el rechazo del recurso de apelación ionterpuesto respecto del auto que dispuso la rebeldía. Medidas de coerción personal requiere control jurisdiccional. Gravamen irreparable. Procedencia................ 217 Contra el auto que rechazó la apelación formulada respecto del auto que no hizo lugar a la realización de diversas medias probatorias por parte de la defensa. Facultad discrecional del juez para decidir sobre la procedencia de prueba requerida u ordenada. Determinación irrecurrible (Art. 199 in fine del C.P.P.N.). Rechazo. ........................................................................................................................................................... 217 Contra el auto que no hizo lugar al recurso de apelación en un proceso en el cual ya se ha fijado audiencia de debate. Actuaciones por delito de acción privada que tramitan ante un juzgado correccional. Cámara que se encuentra inhabilitada para conocer en el recurso. Situación análoga al art. 354 del C.P.P.N. Rechazo. ........................................................................................................................................................... 218 Contra el auto que no hizo lugar a la apelación deducida en subsidio respecto de la providencia que dispuso la devolución del legajo a la Fiscalía -en los términos del art. 196 del C.P.P.N.-, a efectos de que en aquella se individualice el domicilio del imputado cuya indagatoria requirió el acusador público. Votos del Dr. Bunge Campos y Filozof: Cuestión que resulta apelable en caso de que existe un agravio de imposible reparación ulterior. Ausencia de agravio. Diligencias que sí puede llevar adelante el fiscal. Rechazo. Voto del Dr. Rimondi: Cuestión no apelable. Rechazo. .................................................................... 218 Contra la imposición de llevar a cabo medidas de prueba en la falta de mérito resuelta por el magistrado en actuaciones que estaban delegadas (art. 196 del C.P.P.N.) interpuesto por el fiscal actual. Auto que adquirió firmeza, consentido por el anterior fiscal. Causa que fue recibida en conexidad. Fiscal que requirió el procesamiento del imputado. Reconocimiento de la independencia de criterios de los miembros del Ministerio Público Fiscal. Primacía del principio de unidad de actuación. Imposibilidad de que prime la autonomía de pensamiento cuando existe la posibilidad de afectar los principios de preclusión y progresividad. Rechazo. Disidencia del Dr. Bruzzone: Funcionarios del Ministerio Público que deben actuar en unidad en cuanto a los lineamientos generales de obtención de objetivos político criminales pero que en los casos concretos y siempre que se trate de generar medidas que mantengan viva la acción, tienen independencia y autonomía de criterio. Existencia de agravio. Procedencia. .................................................. 218 RECURSO DE REPOSICION Contra la resolución que declaró desistida la impugnación por inasistencia del recurrente a la audiencia fijada según el art. 454 del C.P.P.N. Letrado que alega que no fue notificado y cuestiona la notificación electrónica. Improcedencia. Notificación electrónica cumplida. Rechazo......................................................... 220 Contra el rechazo, por extemporáneo, del recurso de casación deducido por la querella respecto de un fallo emitido por la cámara. Resoluciones que no pueden ser cuestionada por vía de la reposición (Art. 446 del CPPN). Rechazo "in limine". ....................................................................................................................... 220 RECUSACION Defensa que solicita la recusación de los integrantes de la Sala VI con el argumento de que en dos oportunidades revocaron el sobreseimiento. Planteo que no encuentra adecuación en ninguna de las causales previstas en el art. 55 del C.P.P.N. No afectación al principio de imparcialidad. Opiniones vertidas dentro de las obligaciones funcionales de los magistrados. Improcedencia. Rechazo. ................................... 220 Vínculo entre un magistrado y los abogados intervinientes en el proceso, que no resulta ser amistad intima o enemistad manifiesta. Rechazo. .................................................................................................................... 221 XVI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional REQUERIMIENTO DE ELEVACION A JUICIO. Nulidad rechazada. Querella que señala que el pedido de sobreseimiento del fiscal carece de fundamentación y de motivación. Ausencia de un examen crítico de las manifestaciones vertidas por testigos o del contenido de la experticia practicada. Actuaciones en donde se investiga falsos testimonios en un expediente comercial y una estafa. Temperamento liberatorio postulado infundado. Revocación. Nulidad. .............................................................................................................................................................221 Nulidad. Querella que se opuso a la clausura de instrucción solicitando medidas de pruebas y subsidiariamente formuló el requerimiento de elevación a juicio. Formulación subsidiaria anticipada y que omite mención al marco temporal del hecho. Confirmación..............................................................................222 Parte querellante que no contestó, presentó escrito adhiriendo a las medidas probatorias solicitadas por la fiscalía y posteriormente presentó el requerimiento de elevación a juicio. Magistrado que agregó todas sus presentaciones al expediente y notificó de ello a la defensa. Afectación a la garantía de debido proceso. Derecho que ya había caducado. Nulidad del escrito de la querella adhiriendo y de todos los actos posteriores. ..............................................................................................................................................223 REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Procesamiento por hurto en grado de tentativa. Defensa que alega que la requisa llevada a cabo por un particular es nula. Rechazo. Aplicación de las disposiciones del art. 287 del C.P.P.N. Validez. Confirmación. ....................................................................................................................................................224 Nulidad del acta de secuestro y sobreseimiento (artículo 336, inciso 2°, del Código Procesal Penal de la Nación). Cajera de local comercial que, sin convocar a personal policial y sin la presencia de testigos, requisa el carro de compras de las imputadas y secuestra mercadería. Ulterior presencia policial que no subsana el acto irregular. Invalidez. Confirmación............................................................................................224 ROBO Simple, en tentativa. Procesamiento. Principio de insignificancia y disvalor de la acción. Revocación. Sobreseimiento..................................................................................................................................................225 Simple. Procesamiento. Imputado que se apoderó de una consola de juegos "Play Station 3" desenchufándola sin romper los cables. Ausencia de fuerza en las cosas. Modificación de la calificación legal. Hurto simple. .......................................................................................................................225 Procesamiento. Defensa que solicita la aplicación del principio de insignificancia por no haber una lesión al bien jurídico propiedad y alega una hipótesis de justificación. No aplicación. Conducta ex post que permite concluir una lesión al bien jurídico propiedad. Imputado que percibía un sueldo que diluye el argumento defensista. Rechazo. Confirmación...................................................................................................................226 Agravado en grado de tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: Aplicación del principio de insignificancia. Bien jurídico protegido: derecho a la propiedad. Disvalor de la acción: violencia en las personas. Rechazo. Voto del Dr. Divito: Accionar de los imputados que impide afirmar que se trató de una acción insignificante desde la perspectiva jurídico penal. Situación en donde hubo agresiones al personal de seguridad y al damnificado del local. Confirmación. ....................................................................................226 Agravado por el uso de arma. Procesamiento. Hecho que no llegó a consumarse. Elementos que fueron recuperados inmediatamente. Imputados que no tuvieron la efectiva posibilidad de disponer de lo sustraído. Modificación de la significación jurídica. Tentativa. ..........................................................................227 Agravado por haberse cometido por el uso de arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo ser acreditado. Prueba. Secuestro de arma de fuego, descargada, funcionamiento anormal y no apta para el disparo. Poder ofensivo de los instrumentos utilizados y temor que provocan (Modificaciones de la ley 25.882). Teoría subjetiva. Confirmación. Disidencia: Robo simple en tentativa. No previsión legislativa del arma que no funciona o esta descargada. Hecho que habría quedado en tentativa, a pesar de que no fueron secuestrados los objetos sustraídos en poder del imputado. Circunstancias que impiden colegir de ello que hubo una libre disposición de los bienes. ............................................................................................228 Con armas. Procesamiento. Agravio de la defensa: inaplicabilidad de la agravante por no haberse secuestrado el arma. Elementos de prueba suficientes como para igualmente agravar la conducta. Confirmación. ....................................................................................................................................................229 Procesamiento. Concepto de autor, coautor y dominio del hecho. Imputado que realizó un aporte necesario durante la ejecución: campana. Confirmación. .................................................................................................230 Agravado, cometido con armas y en poblado y en banda. Procesamiento. I- Defensa de uno de los imputados que se agravia debido a que su defendido no participó en los hechos. Rechazo. Prueba fílmica que evidencia la actuación en connivencia con sus consortes de causa. Confirmación. II- Apelación del defensor del resto de los procesados que se agravia por la asignación jurídica elegida. Rechazo.Calificación legal que resulta provisoria (art. 449, del CPPN.) y que no corresponde tratar ni a modo excepcional porque, en el caso, no incide en ni en la libertad ni en la competencia. Mal concedido.....230 Agravado por arma y por la participación de un menor de dieciocho años de edad. Procesamiento. Arma impropia: integra el concepto de arma del art. 166 inc. 2º del C.P. No aplicación de la agravante del artículo 41 quáter del C.P. Elementos de prueba que no permiten afirmar que el mayor haya intentado aprovecharse de la minoridad de su consorte. Confirmación. Modificación de la calificación legal: robo agravado por el uso de arma.............................................................................................................................231 Procesamiento. Mercadería dejada en la puerta de un comercio que se encontraba cerrado. No aplicación de la agravante del art. 163 inc. 5 del C.P. Mercadería que ya había llegado a destino. Confirmación y modificación de la calificación por robo simple. ................................................................................................232 Agravado. Procesamiento. Banda. Actuación en conjunto: mayor poder vulnerante. Participación de tres o más personas: elemento suficiente para tener por configurado el agravante.Confirmación. ...........................232 Con armas, homicidio criminis causae agravado con arma de fuego en tentativa, concurso ideal con aborto sin consentimiento de la mujer. Procesamiento. Imputado que no fue quien efectuó disparos que hirieron a damnificada y acabó con la vida del niño por nacer. Imposibilidad de sostener ajenidad en el evento. Acceso a inmueble con fines de robo mediante uso de armas de fuego cargadas aptas para disparo. Presunción de acuerdo de usarlas para lograr impunidad. Confirmación.........................................................233 Doblemente agravado por el uso de armas y por haber sido cometido en poblado y en banda. Procesamiento. Desenvolvimiento grupal, hecho con significado compartido por los que intervinieron en XVII - éste con múltiple resultado. Hecho típico que les pertenece a todos por igual. Indisponibilidad de los bienes más allá de no recuperarse la totalidad de los mismos. Confirmación, modificación de la calificación quedando el delito en grado de tentativa. ......................................................................................................... 234 Procesamiento. 1) Defensa que alega que el hecho es atípico por aplicación del principio de insignificancia. Bien jurídico protegido, derecho a la propiedad, vulnerado. Voto del Dr. Divito: Hecho en particular en donde dada la nocturnidad y el número de intervinientes, impide sostener que, desde la perspectiva jurídico penal, se trató de un episodio insignificante. Confirmación. 2) Agravante. Banda: Mayor poder vulnerante que implica la actuación en conjunto. Aplicación del agravante con la sóla concurrencia de tres o más personas. Confirmación. Disidencia parcial: Necesidad de que se demuestre que quienes participaron integraban una asociación ilícita. Robo simple. ............................................................................ 235 SOBRESEIMIENTO Querella que apela. Elementos de prueba que permiten convocar al imputado a prestar declaración indagatoria por falso testimonio. Revocación. .................................................................................................. 236 Imputado que omitió entregar a los supuestos compradores los caballos pura sangre propiedad del querellante. Actuaciones en las que restan llevar a cabo medidas y corresponde convocar a indagatoria. Revocación. ...................................................................................................................................................... 236 Resuelto por el Juez. Apelado por el fiscal. Delito de acción pública donde se omitió correr la vista del artículo 180 del C.P.P.N. Nulidad de todo lo actuado....................................................................................... 237 Orden de prelación de las causales. Texto legal que dispone la observancia del orden. Resolución fundada en tres causales. Revocatoria. Nulidad............................................................................................................. 237 Fiscal que recurre. Imputada: persona que se anunciaba en volantes en la vía pública como "tarotista" y publicitaba su servicio de "tirar las cartas" en su domicilio. Damnificados que fueron desapoderados de bienes y dinero que habían entregado, no como parte de pago por los servicios, sino como garantía de efectividad del rito con la promesa de que les iban a ser devueltos. Ardid para desapoderar a los clientes. Elementos de prueba suficientes para agravar la conducta imputada. Revocación......................................... 238 Parcial dictado por el magistrado -luego que la querella solicitara la elevación a juicio y el fiscal peticionara la desvinculación parcial- con el argumento que no puede la querella seguir en solitario. Afectación al debido proceso. Situación que se adecúa al procedimiento previsto por el art. 348 del C.P.P.N. Nulidad. ..... 238 SUSPENSIÓN DE JUICIO A PRUEBA Revocada. Defensa que recurre. Imputado que dió cumplimiento a casi la totalidad de las reglas de conductas impuestas por el juzgado. Imputado que no ha cometido nuevos hechos delictivos y ha cumplido con las tareas comunitarias asignadas. Explicaciones y elementos de prueba que justifican la imposibilidad de concurrir al curso sobre los "Derechos de la Mujer y de las Niñas/os y Adolescentes". Fallo "Giménez Ferreyra" de la CNCP. Revocación. Tener por cumplidas las reglas de conducta........................................... 239 Rechazada. Inobservancia del juez de la realización del trámite previsto en el art. 293, C.P.P.N. Violación a la garantía del debido procesal penal. Derecho de expresarse, de las partes, en audiencia única. Nulidad. .. 240 Revocada. Imputado que se habría mudado sin denunciar el nuevo domicilio pero que, igualmente, no habría tenido efectivo conocimiento de la citación cursada. Necesidad de que sea notificado personalmente para celebrar la audiencia prevista por el art. 515 del C.P.P.N. Posibilidad de realizar algunas diligencias para dar con su paradero. Revocación.............................................................................. 240 Nulidad rechazada. Defensa que alega que es nulo lo resuelto por el juzgado debido a que la negativa a otorgar la suspensión se dictó sin llevar adelante siquiera la audiencia prevista en el art. 293, del C.P.P.N. Fiscal que alega que de haberse realizado la audiencia, igualmente se hubiera rechazado lo solicitado. Audiencia que es un derecho/garantía y que no puede estar sometida su realización a la discrecionalidad del juzgador. Revocación. Nulidad de la resolución y del dictamen del fiscal. Apartamiento de juez. Oficina de sorteo. .......................................................................................................................................................... 241 Rechazada. Fiscal que se opone sobre la base del compromiso asumido por el Estado Argentino de erradicar las situaciones de violencia de género. Opinión que supera el control de legalidad y razonabilidad. Opinión vinculante. Confirmación. ............................................................................................. 241 Recurso de queja contra el auto que rechazó el recurso de apelación respecto de la negativa a otorgar la suspensión del juicio a prueba. Actuaciones que se encuentran ante el magistrado correccional bajo el trámite de juicio. Control que corresponde al Tribunal Casatorio. Rechazo. .................................................... 242 VIOLENCIA DE GÉNERO. Violencia Doméstica. Amenazas coactivas. Procesamiento. Situación de violencia familiar. Testimonios suficientes para agravar la situación procesal del imputado. Informe que refiere que la damnificada se encuentra en una situación de altísimo riesgo. Necesidad de tener en cuenta las pautas establecidas por las leyes 26.485 (Protección integral de las Mujeres) y 24.417 (Protección contra la violencia familiar) y, la Convención de Belém do Pará (Convención Interamericana para prevenir sanciones y erradicar la violencia contra la mujer). Confirmación. ......................................................................................................................... 242 Violencia Doméstica. Excarcelación rechazada. Lesiones leves agravadas por el vínculo, en concurso ideal con el de coacción agravada por el uso de arma. Registro de condena en suspenso. Características del hecho en cuanto afectó la integridad psicofísica de su pareja y la amenazó de muerte utilizando un arma impropia para impedir el ingreso del personal policial. Obligación internacional por parte del Estado argentino de proteger y garantizar la integridad física y psíquica de las mujeres sometidas a situaciones de violencia. Confirmación. .................................................................................................................................... 243 Violencia doméstica. Coacciones reiteradas y amenazas simples reiteradas, en concurso real entre sí. Procesamiento. Defensa que cuestiona la validez de las impresiones, llevadas a cabo durante la declaración de la damnificada, de mensajes que el imputado le habría enviado mediante la red social Facebook. Rechazo. Validez. Elementos de prueba suficiente para agravar la situación procesal del imputado. Confirmación. ................................................................................................................................... 243 Violencia doméstica. Amenazas coactivas con armas y privación ilegal de la libertad agravada por haber sido cometida con violencia. Acción no instada por la damnificada-. Relatos de la víctima realizados frente a los preventores y a psicólogos. Damnificada que luego se habría rectificado del relato. Necesidad de citar a la damnificada para preguntarle expresamente si desea instar la acción penal y así pedirle mayores precisiones sobre lo ocurrido. Revocación. Falta de mérito. Puesta en libertad del imputado. ........................ 244 Violencia doméstica. Sobreseimiento. Puñetazo en el rostro. Lesiones provocadas a su pareja en el domicilio donde vivían junto a sus tres hijos. Entidad para configurar la lesión típica prevista en el art. 89 XVIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional del C.P. Necesidad de tener en cuenta las pautas establecidas por la Ley 26.485. Revocación. Procesamiento por lesiones agravadas por la relación de pareja.....................................................................245 Violencia doméstica. Lesiones leves agravadas por el vínculo. Procesamiento. Padre de la víctima que denuncia a la madre de sus hijos por haberle provocado lesiones a su hija. Hecho de violencia doméstica. Informe interdisciplinario de la O.V.D. que califica la situación como de alto riesgo psicofísico. Lesiones acreditadas. Conducta imputada que no puede ser catalogada dentro del poder correctivo que la ley civil acuerda al progenitor que goza de la patria potestad. Convención sobre los Derechos del Niño. Confirmación. ....................................................................................................................................................246 Violencia doméstica. Lesiones graves. Procesamiento. Imputado: Hijo que en defensa de los golpes que le propinaba su padre a su madre se le abalanzó y le clavó un cuchillo en el ojo provocándole lesiones. Legítima defensa propia y de su madre. Repelencia racional y proporcional. Hechos de violencia doméstica. Lesiones acreditadas. Informe de la O.V.D. de la C.S.J.N. que considera la situación de la madre como de alto riesgo. Revocación. Sobreseimiento. ...............................................................................247 Violencia doméstica. Homicidio agravado por el vínculo en grado de tentativa. Procesamiento. Retractación posterior de la víctima. Acción legal promovida inicialmente y que ha quedado en cabeza del estado. Confirmación, modificación de la calificación legal por lesiones leves agravadas por el vínculo, en concurso ideal con el de coacciones agravadas por el uso de un arma. Dolo requerido por la figura de homicidio, no acreditado..........................................................................................................................................................248 Violencia doméstica. Sobreseimiento. Imputado que golpeó a su pareja en varias oportunidades y, en una de ellas, como consecuencia de los golpes, perdió un embarazo. Privación ilegítima de la libertad. Imputado que en su descargo imputó a su pareja de maltrato. Antecedentes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Elementos de prueba suficientes. Historia clínica que evidencia un historial de violencia sistemática. Revocación. Procesamiento. Cambio de calificación: aborto, lesiones agravadas por el vínculo, privación ilegítima de la libertad agravada y violación, todos ellos en concurso real (art. 55 del C.P.). Sobreseimiento de la damnificada respecto de las acusaciones del imputado. .....................................249 Violencia doméstica. Procesamiento por amenazas coactivas en concurso ideal con lesiones leves. Denunciante que en sede judicial precisó que no deseaba continuar con el proceso. Acción promovida ante la Oficina de Violencia Doméstica. Indisponibilidad de la acción para la parte (artículo 72 del Código Penal). Descargo desvirtuado frente al cuadro de elementos reunidos. Confirmación. ...................................250 VIOLENCIA DOMÉSTICA. Lesiones leves dolosas agravadas por el vínculo. Procesamiento. Conducta del imputado que excede el derecho de corrección que el art. 278 del Código Civil otorga en ejercicio de la patria potestad. Menor que prestó declaración en el marco de lo normado por el art. 250 bis. Notificación a la defensa oficial del acto. Validez. Derechos del imputado no afectados. Confirmación ..........................................................................251. XIX Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional ABOGADO Imputado que solicita asumir su defensa. Rechazo. Requisitos previstos por el art. 104 del C.P.P.N.: Designación que no perjudique la eficacia de la defensa ni la normal sustanciación del proceso. Conclusiones de la evaluación psíquica realizada al imputado. Numerosas y confusas presentaciones que han contribuido a la demora en el avance de la instrucción y que aconsejan mantener la designación en la defensa oficial. Confirmación. Fallo: "(…) En estas actuaciones J. L. D. fue asistido desde antes de que se concretara su declaración indagatoria por la Defensoría Oficial en turno "(fs. …)", situación que se mantuvo al menos hasta después de que este mismo Tribunal revocara el auto de procesamiento dictado por la anterior instancia y declarara la falta de mérito para procesar o sobreseer al imputado "(fs. ...)". Si bien el pasado 11 de abril el encausado revocó la designación de la defensa oficial "(fs. …)" y propuso como su nuevo asistente técnico al Dr. H. P. I. "(fs. ...)", éste declinó expresamente dicho nombramiento "(fs. …)". De igual modo, el 16 de abril de 2014 se presentó con el patrocinio letrado del Dr. N. A. F. "(fs. ...)", quien un mes después presentó su renuncia al cargo de defensor, que por otra parte nunca había aceptado "(fs. …)". Fue en razón de ello que se mantuvo la designación de la Defensa Oficial "(fs. ...)". Por otra parte, obra en la causa un informe elaborado por el Cuerpo Médico Forense el 27 de mayo de 2013 que da cuenta de que D. "presenta clínica compatible con un trastorno paranoide de la personalidad" "(fs. …)", evaluación que esta Sala entendió debía ampliarse a fines de establecer sus condiciones psíquicas al momento de la comisión del suceso que se le endilga "(fs. …)", medida que aún se encuentra pendiente de realización "(fs. …)". Finalmente, los escritos de "(fs. …)" reflejan la gran cantidad de planteos, pedidos, nulidades, recusaciones, quejas y recursos deducidos por D. a lo largo de los más de ocho años que lleva de trámite esta causa -en que se investiga la posible comisión del delito de lesiones graves de que habría sido víctima J. A. E. a raíz de un enfrentamiento en la vía pública que tuvo a ambos por protagonistas-, los que generaron incluso que su declaración indagatoria recién pudiera concretarse pasados cinco años de su primera convocatoria "(ver lo resuelto por este Tribunal en punto al planteo de prescripción de la acción penal a fs. ...)". Ahora bien, dicho todo esto, y en atención al pedido formulado por D. de asumir su propia defensa en estas actuaciones "(fs. ...)", cabe señalar que si bien es cierto que el artículo 104 del Código Procesal Penal de la Nación lo faculta, también lo es que tal gestión por cuenta propia podrá llevarla a cabo siempre que no perjudique la eficacia de la defensa ni la normal sustanciación del proceso. Sobre el punto se ha entendido que la posibilidad de defenderse a sí mismo "solo puede tener lugar cuando el juez reconozca en el imputado la aptitud que le permita hacer valer eficazmente sus derechos en el juicio" [1]. La decisión que deniegue la defensa personal deberá emitirse por vía de auto…. y los fundamentos tendrán que guardar vinculación con las circunstancias del caso que demuestren que ello perjudicaría la eficacia de la defensa y obstaculizaría la normal tramitación de la causa [CCC-Fallos, V141; TO 7, 21/4/93, causa 11 <Camba, M.S.>]" (2). Francisco J. D´Albora, al tratar la cuestión referida a la "defensa material", añade que de verificarse los límites fijados por el precepto procesal -perjuicio a la eficacia de su defensa o entorpecimiento del normal desarrollo del proceso-, "se le emplaza a que provea a su defensa técnica, bajo apercibimiento de hacerlo asistir por el defensor oficial" (3). Las circunstancias del caso descubren que nos hallamos frente a los supuestos de excepción contemplados en el artículo 104 del código adjetivo, que obstan a que D. pueda asumir su propia defensa. Así lo evidencian tanto las conclusiones de la evaluación psíquica realizada al imputado, las numerosas y, cabe añadir -de consuno con lo expresado por la jueza de grado-, también confusas 1 presentaciones que ha efectuado en la causa, y la demora que ellas han generado en el avance de la instrucción. Es por todo ello, entonces que habrá de homologarse la decisión adoptada sobre el punto por la anterior instancia, manteniéndose la designación efectuada a la Defensa Oficial. Así, se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de "(fs. …)" en cuanto fue materia de recurso, con los alcances aquí dispuestos. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 58.240/06, DAPONTE, Jorge L. Rta.: 08/10/2014 Se citó: (1) C.S.J.N.; Fallos 325:157. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2004, t. 1, pág. 338. (3) D´Albora, Francisco J., "Código Procesal Penal de la Nación. Anotado. Comentado. Concordado", Ed. Abeledo Perrot, 2009, pág. 194. ABUSO DE AUTORIDAD. Sobreseimiento. Personal de la Policía Metropolitana que habría golpeado y lesionado a un vendedor ambulante en el momento que iban a secuestrarle la mercadería. Lesiones acreditadas y concordantes con el modo en que relató el damnificado que sucedieron los hechos. Ausencia de certeza negativa. Estado de sospecha requerida para convocar a declaración indagatoria a los imputados. Revocación. Fallo: "(…) I.- Preliminarmente, cabe recordar que esta causa se inició con la denuncia formulada por C. R. Ch., quien refirió que el 14 de noviembre del año pasado, cuando se encontraba ofreciendo como vendedor ambulante paños de limpieza en la vereda de la Estación Retiro del ex Ferrocarril Belgrano, se le presentaron, cerca de las 11 de la mañana, varios inspectores del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (que tenían colocadas pecheras con la inscripción "Espacio Público") para manifestarle que dicha actividad comercial era ilegal y por ende le sería decomisada su mercadería, a lo que el querellante se negó por entender que no estaba cometiendo infracción alguna, al carecer de un puesto fijo de venta. Tal discusión motivó la convocatoria de al menos diez agentes de la Policía Metropolitana, siendo que uno de ellos, de apellido S., le manifestó a Ch. que se procedería a secuestrar los productos que ofrecía y se le iniciaría una causa por resistencia a la autoridad, tras lo cual, junto a otro efectivo, lo esposaron, golpeando fuertemente su cabeza al ser tirado contra el piso. De seguido, lo subieron a una camioneta perteneciente a dicha fuerza de seguridad y lo trasladaron hasta el frente de la Plaza San Martín, donde fue golpeado en distintas partes del cuerpo por cuatro o cinco uniformados. Recordó que estuvo aproximadamente dos horas en el interior del rodado, hasta ser conducido a la guardia del "Hospital Bernardino Rivadavia" con motivo de las lesiones que presentaba. Finalmente, cerca de las 17:15 ingresó a la Comisaría Comuna 4ª de la Policía Metropolitana y a las 21:30 fue dejado en libertad (ver fs. …). En el informe del Cuerpo Médico Forense obrante a "(fs. …)" se constataron en el cuerpo de Ch. las siguientes lesiones: "escoriación triangular a nivel frontal línea media de unos 2 cm. por lado", "escoriación elíptica de unos 10 mm de longitud a nivel dorso de mano derecha", "excoriaciones lineales…a nivel de cara radial y dorsal de antebrazo izquierdo, con hiper pigmentación subyacente, presentando asimismo una línea cromática de característica similar en la muñeca de ese mismo lado". II.- El magistrado instructor dispuso el sobreseimiento de los imputados por entender que los elementos colectados no permiten tener por demostrada la existencia de una extralimitación en las facultades de dichos agentes policiales puesto que debieron hacer uso de la fuerza mínima indispensable para reducir al querellante, debido a la férrea resistencia que opusiera desde el inicio del procedimiento. También sostuvo que, frente al contexto de hostilidad y agresión popular hacia los cuatro policías que intentaban llevar adelante el secuestro de la mercadería, el prevenido debió ser trasladado hasta la plaza San Martín en un vehículo de la fuerza, siendo imposible conocer lo ocurrido allí dentro al no contarse con testigos presenciales ni tampoco otras probanzas que acrediten los extremos denunciados. III. Es criterio del tribunal que la aplicación de cualquiera de los supuestos previstos por el artículo 336 del código de rito, debe estar respaldada por la prueba que le otorgue certeza negativa, situación que no sólo no se advierte en el caso de autos sino que incluso los elementos de cargo colectados son suficientes para tener por conformado el grado de sospecha requerido para convocar a los imputados a prestar declaración en los términos del artículo 294 del Código Procesal Penal. En efecto, las constancias glosadas al legajo y las filmaciones reservadas dan cuenta de que la aprehensión del querellante se produjo alrededor de las 12:05 y su traslado a la Plaza San Martin ocurrió entre las 12:08 y 12:09, formalizándose su detención mediante la pertinente acta y lectura de derechos a las 12:20, pese a lo cual la camioneta de la Policía Metropolitana en la que fuera trasladado permaneció allí estacionada por un lapso mayor a una hora, retirándose recién a las 13:21 (ver videos identificados como "5" y "7"). Por último, se determinó su ingreso a la guardia del "Hospital Bernardino Rivadavia" a las 14:30, sin haber pasado antes por ninguna dependencia policial "(fs. …)". 2 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Las constancias reseñadas impiden arribar a una solución liberatoria como la que se ha recurrido, en tanto la hipótesis delictiva resultante, al menos de momento, no se ha visto desvirtuada. En este punto coincidimos con el letrado patrocinante de la querella en que la excesiva permanencia de Ch. en el interior del vehículo policial no encontraría, en principio, justificación alguna en tanto tras la aprehensión debía ser trasladado inmediatamente a la comisaría o al hospital de ser necesario. No puede soslayarse, además, que los testimonios brindados por V. M. "(fs. ...)", H. C. C. "(fs. ...)" y N. A. Z. N. "(fs. …)" fortalecen la imputación que se les dirige a los efectivos policiales. Cabe recordar -como dato de interés- que en el marco de la causa iniciada contra el denunciante y que motivara su detención, se dispuso su sobreseimiento el pasado 3 de febrero por expreso pedido del Ministerio Público Fiscal (ver copias del expediente n° … que corren por cuerda). En todo este contexto, señalamos que la Cámara Federal de Casación Penal ha dicho que "es deber de los Estados no sólo garantizar la dignidad de las personas sujetas a su control durante la detención, sino que existe un deber de dar explicaciones sobre lo que sucede con los detenidos y una especial función de garantía por parte del Estado en el resguardo de derechos con motivo de la situación de vulnerabilidad de las personas privadas de la libertad" y "teniendo en cuenta la escasa visibilidad que suelen tener este tipo de hechos, resulta imprescindible que los casos de abuso policial que logran ingresar en los cauces institucionales, sean investigados adecuadamente de acuerdo a los estándares constitucionales...con el fin de evitar que el Poder Judicial se convierta en un ámbito que favorezca la impunidad" (1). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de "(fs. …)" en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 64.591/13, POLICIA METROPOLITANA y otros. Rta.: 09/10/2014 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala II, c. 15.264 "Díaz, Ángel", rta. 20/2/14. ABUSO SEXUAL Procesamiento. Imputado que, en el interior de una de las habitaciones del "Hospital de Niños Ricardo Gutiérrez", con la excusa de controlarle la presión y efectuarle un chequeo a la víctima le hizo sacar el corpiño y aprovechó a tocarle sus senos. Elementos de prueba suficientes para concluir que los tocamientos fueron con intención sexual. Confirmación. Fallo: "(…) Los elementos reunidos en la encuesta dan pábulo a la decisión de mérito adoptada pues acreditan, con el grado de provisoriedad que requiere esta etapa, que el imputado L. habría abusado sexualmente de D. L. S. S. F., el 10 de febrero de 2014, en el interior de una de las habitaciones del "Hospital de Niños Ricardo Gutiérrez", donde se hallaba internada la hija de la víctima. En efecto, con la excusa de controlarle la presión y efectuarle un supuesto chequeo le hizo sacar el corpiño, oportunidad en que aprovechó para efectuarle tocamientos sobre sus senos. En tal sentido, se cuenta con la denuncia formulada ese mismo día por la pareja de aquélla, M. A. F. V. (fs. …), dando cuenta del abuso que le narrara su concubina. A tal testimonio se adunó luego el de la perjudicada, quien efectuó una detallada descripción acerca de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se desarrolló el suceso (ver fs. …). A ello se suman las declaraciones de la enfermera A. V. R. Q. (fs. ...) y de la médica C.C. (fs. ….), quienes manifestaron que la damnificada les refirió que momentos antes había sido manoseada por un enfermero en el sector de pediatría. Así, el relato de S. F., cobra suficiente credibilidad con los testimonios mencionados, y no exhibe motivos, ni el recurrente los alega, que lleven a dudar de su veracidad por razones de interés, odio o animadversión contra el encausado. Debe prevalecer entonces en esta etapa del proceso por sobre la ajenidad proclamada por la defensa, máxime si se tiene en cuenta que los hechos de esta naturaleza suelen producirse en un ámbito de intimidad y fuera del alcance de testigos, por lo que su apreciación debe ceñirse a esas particulares condiciones (1). Por todo ello, puesto que la valoración hasta aquí efectuada trasunta el grado de probabilidad reclamado en el artículo 306 del ordenamiento adjetivo, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de "(fs. …)" en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 13.559/14., L., D. V. Rta.: 24/09/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 44.782/13 "V.", rta. 11/8/14. ABUSO SEXUAL Agravado por haber sido un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima. Procesamiento. Agravios de la defensa: Orfandad probatoria e inimputabilidad del imputado por ingesta de alcohol. Rechazo. Constatación de lesiones en codos, rodillas, parrilla costal derecha y mama izquierda de la víctima y rastro de ADN masculino bajo las uñas. Damnificada que tenía su ropa rota en la zona vaginal y semen sobre la misma. Elementos de 3 prueba suficientes. Informe médico que da cuenta que el imputado al momento de ser detenido estaba vigil y orientado en tiempo y espacio. Confirmación Fallo: “(...) que dispuso el procesamiento del nombrado, por hallarlo autor penalmente responsable del delito de abuso sexual agravado por haber configurado un sometimiento gravemente ultrajante para la víctima (...). (...) prima facie' al nombrado G. haber abusado sexualmente de V. A. V. mediante violencia para vencer su resistencia y aprovechando que la nombrada se encontraba bajo los efectos del alcohol y no habría podido consentir libremente el acto, ocasionándole lesiones en sus rodillas y sus brazos, eyaculando sobre su ropa interior y provocándole la rotura de su bombacha y de su calza a causa de la fuerza que efectuara para lograr su cometido. En efecto, el día 21 de noviembre de 2013, en horas de la noche, la víctima concurrió con su hermana a un bar de la zona de L. para posteriormente esta última regresar a su domicilio quedándose únicamente en el lugar la damnificada, quien decidió con un grupo de personas dirigirse a otro bar cercano, donde en un momento dado una persona no identificada por la instrucción le sustrajo su teléfono celular. Posteriormente, al egresar V. A. V. del último de los bares a los que habría concurrido fue acompañada por el aquí imputado, quien ya entrada la mañana del día 22 de noviembre de 2013, abusó como antes se dijo, sexualmente de la nombrada, tras romper su vestimenta y provocarle lesiones, (...)". La defensa centró su agravio en dos aspectos: el primero de ellos, en la orfandad probatoria obrante en la presente investigación. En ese sentido, la Dra. Codern Molina, hizo hincapié en las diversas versiones aportadas por la damnificada al personal policial a (fs. ...); la receptada por el personal de la Brigada Móvil de Atención a la Víctima de la Violencia a (fs. ...); lo expuesto por la damnificada a (fs....) y su posterior rectificación de (fs. ...) en sede jurisdiccional, (...). Sostuvo asimismo, que no se encuentra acreditado en forma alguna que su asistido hubiera sido autor de los hechos denunciados, si bien se hallaron rastros de semen en la ropa de la víctima, no ha sido suficiente para determinar que éste correspondiera a su representado. (...). Por otra parte, argumentó, que tampoco se ha acreditado en los presentes la ausencia del consentimiento de la denunciante, en caso de haberse producido una relación sexual entre ellos. (...). Por último, destacó el informe del laboratorio químico agregado a fs. 140, del que se desprende que L. R. G., contaba con 0,76 gramos de alcohol por mil cc. en sangre; y 1,50 gramos de alcohol por mil cc. en orina, graduación que lo colocaba en el Período I, según el texto de Farmacología de Litter, y siendo que tal muestra se extrajo a las 20:08 horas, del día del hecho -que según la imputación se habría producido a las 15:45 horas, (...), cuando se encontraba en estado de inimputabilidad. Por todas estas razones, solicitó que se revoque el auto recurrido y se disponga, en consecuencia el sobreseimiento de su asistido. Por su parte, la Dra. Verónica Fernández de Cuevas, (...), solicitó que se homologue el procesamiento dictado (...). En ese sentido, si bien admitió que los testimonios prestados por la damnificada han tornado dificultosa la investigación, destacó en primer lugar que la acción se encuentra adecuadamente instada, teniendo en cuenta que la damnificada la autorizó luego de 48 horas del hecho y con posterioridad a haber sido dada de alta del hospital Vélez Sarsfield. Por otra parte, hizo hincapié en los elementos de prueba incorporados en el presente sumario, (...), advirtiendo que ésta se hallaba con la calza que vestía rota en la zona vaginal, tras lo cual la mujer le refirió que el sujeto que se hallaba a su lado la había violado y que sus amigos le habrían robado su teléfono celular. Asimismo, enfatizó las manifestaciones de la damnificada, (...). Además, señaló la Sra. fiscal que han sido acreditadas lesiones en la superficie corporal de la denunciante. En efecto, del protocolo de actuación en delitos sexuales agregado a (fs. ...), se desprende que la denunciante presentaba lesiones en ambos codos, ambas rodillas, parrilla costal derecha y mama izquierda; así también se dejó constancia de que la imputada presentaba una reacción emocional, llanto y angustia, con un relato confuso de los hechos. Asimismo, recalcó el hallazgo de semen en la ropa de la damnificada, como también la presencia de ADN de origen masculino, en las muestras de uñas tomadas a la damnificada, aunque por su escasa cantidad no resultó posible obtener un perfil genético. (...). Ello así, dado que no se cuenta con una versión de descargo para contraponer a la imputación, lo que impide evaluar asimismo la hipótesis de una relación sexual consentida, ya que no fue expuesta por el imputado en indagatoria. Por todo ello solicitó que se confirme el pronunciamiento en crisis. Llegado el momento de resolver, entendemos que los agravios expuestos por la defensa en la audiencia, adecuadamente rebatidos por la Sra. representante del Ministerio Público Fiscal, no logran conmover los fundamentos de la resolución cuestionada a los que adherimos, y por lo que habrá de ser homologada. Efectivamente, en primer lugar, los términos de la denuncia que efectuó V. A. V. en su declaración de fs. 106/107 han sido claros en cuanto al hecho por la que se consideró damnificada y contra quién dirigió la imputación, más allá de la imposibilidad alegada en cuanto a que no pudo recordar mayores elementos que los aportados en su relato, lo que podría ser factible de considerar la ingesta de alcohol informada por laboratorio. Por otra parte, ha sido corroborado en esta causa, que el personal policial que previno, advirtió que la damnificada presentaba rotura en su vestimenta en la región vaginal (cfr. fs. ...), que, con posterioridad, se estableció que poseía rastros de perfil genético masculino debajo de sus uñas (cfr. fs. ...); que del análisis químico de la ropa interior de V., se determinó la presencia de semen (cfr. fs. ...), y que además, la nombrada presentaba lesiones en sus codos, rodillas, seno izquierdo y parrilla costal derecha (cfr. ...), probanzas todas ellas que, analizadas en conjunto permiten inferir de manera objetiva, y con la probabilidad de exige esta etapa del proceso, la existencia de la agresión sexual denunciada por V. y que tiene por autor a G.Y ello es así, pues G. fue descripto por V. D. D. a (fs. ...) como uno de los integrantes del grupo en el que se encontraba la damnificada, cuando ingresaron al local "L. R."; posteriormente, A. V. también dio su descripción cuando refirió: "(...)", adviértase que previo a ello, la testigo dijo que ambos permanecieron solos en el local (cfr. fs. ...). Así entonces, se ha corroborado que V. se retiró del último bar que concurrió esa noche, acompañada por G., con quien se encontraba al momento de ser habida por el personal policial como se detalló anteriormente. Finalmente, en cuanto a la capacidad de culpabilidad del imputado, quien, para la defensa, al momento de los hechos se encontraba, según sus cálculos y en base al informe incorporado a (fs. ...), en el Período III del texto de Farmacología de L., (...) tampoco este agravio habrá de prosperar. Al respecto, cabe destacar que el informe médico legal agregado a (fs. ...) refiere, que al momento del examen el nombrado se hallaba vigil y orientado en tiempo y espacio, consciente, situación que, en principio, permite descartar el cuadro de 4 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional posible inimputabilidad alegado por la defensa técnica. En ese sentido se ha sostenido que: "(...). Frente a tal situación, los elementos probatorios mencionados conforman el marco de probabilidad que requiere el art. 306 del CPPN, siendo que no contamos con una versión de descargo a contraponer, por lo que, como se adelantara, habremos de homologar el auto de mérito atacado. En virtud de las consideraciones efectuadas, el tribunal RESUEVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del Código Procesal Penal de la Nación). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 66096/13., G., L. R. Rta.: 22/08/2014 ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Agravado por el vínculo. Imputado: Padre de una menor de 4 años. Agravio: Defensa que alega que la denunciante sólo quiere perjudicarlo. Elementos de prueba suficientes para tener por probado el hecho imputado. Confirmación. Fallo: “(…) Convoca la atención de la sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa de G. R. F., contra la resolución de (fs. ...), mediante la cual se dispuso el procesamiento del nombrado por ser considerado, en principio, autor penalmente responsable del delito de abuso sexual agravado por el vínculo (...). (...). Conforme se desprende del acto de indagatoria a (fs. ...), se atribuye a G. R. F. el hecho consistente en haber abusado sexualmente de Á. F. D., de 4 años de edad al momento del hecho, agravado por ser el progenitor de la menor damnificada. Con fecha anterior al 29 de septiembre de 2012, el acusado realizó tocamientos impúdicos sobre la menor en la zona de la vagina, por debajo de sus ropas, ello en ocasión que la niña se quedaba a dormir en su casa de la calle A. n° (…), piso (…), departamento (…) de esta ciudad. Asimismo, le introdujo los dedos en el orificio anal y le exhibió sus genitales. a) Llegado el momento de resolver, (...) por lo que será homologado. En efecto, las críticas formuladas por la defensa en la audiencia giran entorno a la valoración efectuada por el magistrado de instrucción sobre la prueba que sustenta el auto de procesamiento decretado en contra de su asistido, el cual a su criterio considera arbitrario y prematuro. La segunda cuestión, en la que centró su alegato, se relaciona con la ausencia de elementos probatorios en el sumario, por cuanto la única prueba de cargo que respalda el reproche que se dirige a F. es el psicodiagnóstico de la niña, que contradice a lo manifestado por ella en Cámara Gesell, por lo que a su criterio se neutralizarían. Por otro lado, consideró que se encontraban descartados los presuntos abusos sexuales, en razón de las conclusiones a las que había arribado la licenciada en psicología Karina Viggiano del Cuerpo Médico Forense, pues indicó que "(…) Á....se expresó de manera espontánea...la niña (...)." (cfr. fs. ...). Asimismo, refirió que debe valorarse el descargo del nombrado, quien negó la comisión de los hechos, explicando que el origen de estas actuaciones habría estado vinculado al odio por parte de la madre de la niña, debido a sus traumas y obsesiones con el abuso sexual que habría padecido aquélla en alguna oportunidad (fs. ...). b) Ahora bien, a diferencia de lo manifestado por el recurrente consideramos que el testimonio de la madre de la menor, M. G. D. y el de la niña Á., sostienen debidamente el reproche que se formula al encausado, ya que se encuentran concatenados con los demás elementos incorporados en la causa. Respecto a este último aporte, el de la propia víctima, se debe destacar que el producido de la entrevista que mantuviera en autos ha sido analizado por la Licenciada Causse perteneciente al CMF, cuyo estudio pericial (como adelantáramos) resulta objeto de crítica por parte de la defensa por resultar, a su criterio, contradictorio con el informe elaborado por la Lic. Viggiano que luce a (fs. ...). Sin embargo, esa conclusión debe ser descartada dado que, por el contrario, el psicodiagnóstico resulta un estudio superador de la entrevista en Cámara Gessell, previa en el tiempo. En efecto, conforme surge de (fs. ...), las profesionales intervinientes, entre otras cosas, tuvieron en consideración para su tarea técnica el contenido de esta causa, en la que ya se encontraba agregado el informe de Cámara Gessell. En otras palabras, conociendo que en una anterior oportunidad la niña se había expresado en sentido contrario, las psicólogas (entre las que se encontraba la propuesta por la defensa) concluyeron que no se advertía propensión a la sobrecarga imaginaria, ni influencia de terceras personas y se evidenciaban manifestaciones psicológicas compatibles con victimización sexual. Dicho cuanto antecede resulta necesario destacar que aquella experticia determina claramente que Á.: "No presenta en su procesamiento psíquico desajustes de índole psicótico ni ideación bizarra. No se advierte propensión a la sobrecarga imaginaria patológica. No se detectan elementos que permitan establecer la influencia de terceras personas en los dichos de la niña. Se evidencian manifestaciones psicológicas compatibles con victimización sexual en todas las verbalizaciones y en cada una de las técnicas proyectivas administradas. La niña refiere haber sido objeto de maniobras abusivas. Expresa un relato compatible con abuso sexual", concluyendo que poseía verosimilitud. De este modo, los agravios expuestos por el recurrente vinculados a la ausencia de prueba de cargo reunida en el legajo, así como a la falta de acreditación de la materialidad de los sucesos de abuso sexual enrostrados a F., no habrán de prosperar, en base a los elementos objetivos detallados precedentemente, los cuales dan crédito a la versión de la niña y desvirtúan el descargo del nombrado en torno a su ajenidad y a la teoría de la intención de la denunciante de perjudicarlo indebidamente. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del CPPN). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Sec.: Sosa). 5 c. 38.115/12., F., G. R. Rta.: 06/10/2014 ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Imputada: madre de la damnificada que con su actitud omisiva permitió que el esposo y padre adoptivo abusara sexualmente. Imputado que fue condenado por abuso sexual agravado con acceso carnal y por ser guardador y padre adoptivo de la víctima, en concurso ideal con promoción a la corrupción de una menor agravada por violencia e intimación y ser persona encargada de la guarda (artículos 45, 54, 119, párrafo segundo, tercero y cuarto apartado b), y 125, párrafo tercero del C.P. Elementos que no son suficientes para confirmar el procesamiento. Magistrado que no ha valorado el contexto de violencia familiar en el que vivía no sólo la damnificada sino la propia imputada. Imputada que toma conocimiento de los hechos a partir de la denuncia de la victima, expulsa del hogar a su esposo y cambia de cerradura. Actuaciones en las que no se vislumbra la posibilidad de llevar a cabo alguna otra medida. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…)se desprende de la lectura de la causa, el 4 de agosto de 2011, en el marco de la causa n° 3575, el Tribunal Oral en lo Criminal n° 6, condenó a V. M. a la pena de 18 años de prisión, en orden al delito de abuso sexual agravado por haber mediado acceso carnal y por ser guardador y padre adoptivo de la víctima, en concurso ideal con promoción a la corrupción de una menor agravada por violencia e intimación y por ser la persona encargada de la guarda, respecto de los hechos que damnificaran a G. Y. M., ocurridos desde el año 1989 hasta el 21 de noviembre de 2008 en las dos viviendas que habitó la familia durante ese período. En la presente causa se le atribuye a S. M. E., esposa de M. y progenitora de la damnificada, haber permitido o facilitado la ocurrencia de los hechos por los cuales aquél fue condenado, asumiendo una actitud omisiva, sin perjuicio del deber de garantía que debería haber ejercido respecto de su hija. La imputación se basa, prácticamente, en el conocimiento de S.M. E. del abuso al que era sometida su hija por parte de su padrastro. III. (…) no resulta ocioso recordar que se trata de una responsabilidad accesoria a la de M. (pareja de la imputada y padrastro de la damnificada), a quien se condenó como autor de un delito de los doctrinalmente llamados "de propia mano", en los que puede ser autor únicamente la persona que actúa en forma directa. Conforme la evolución doctrinaria y jurisprudencial respecto de la responsabilidad de quienes aparecen como cómplices en este tipo de delitos, la participación criminal puede asumir dos formas: por comisión o por omisión, siempre que exista un deber jurídico de actuar. En el primer caso, es decir, en la participación punible por comisión, se requiere por parte del sujeto la realización de actos positivos destinados a prestar colaboración a la conducta del autor; en el segundo, la conducta punible se trataría de la inacción o pasividad de quien tiene la obligación jurídica de actuar para poner fin una situación ilícita existente o para evitarla. Sin perjuicio de la desactualización de parte de la jurisprudencia invocada, esta última pareciera ser la base de la imputación que el a quo le formuló a E. (…) lo cierto es que aún en los casos en que la responsabilidad viene dada por la obligación jurídica de actuar (posición de garante) resulta ineludible que la persona conozca la situación ilícita generadora, justamente, del deber de intervenir para ponerle fin, o para evitarla. Sin ese conocimiento no es posible hablar de una participación punible por omisión. IV. (…) advertimos que la valoración formulada por el magistrado instructor, a través de la cual consideró que la imputada conocía la situación de abuso sexual que padecía su hija y que, pese a ello, no hizo nada para impedirlo, resulta errada. (…) se ha omitido valorar el contexto en que se desarrollaron los hechos denunciados por G. Y. M. (…) no puede pasarse por alto la situación de violencia imperante en la familia, de la que da cuenta la propia damnificada (…). El escenario familiar descripto por la damnificada (…) ilustra acerca del contexto de violencia doméstica en que convivían, sufrida especialmente por la imputada, y conduce a preguntarse seriamente si E. hubiera podido preservar a su hija del sometimiento sexual de que era víctima, cuando siquiera contaba con las herramientas necesarias para autoprotegerse de las agresiones que ella misma padecía por parte de M. (…) el cuadro de situación descripto y los diversos testimonios brindados por la damnificada a lo largo del sumario donde se juzgó la conducta de V. M. impiden sostener que E. efectivamente conociera las conductas abusivas a las cuales M. sometía a su hija. (…) los hechos denunciados sucedían cuando su mamá se iba de la casa a hacer alguna diligencia o cuando dormían (cfr. fs….). (…) Luego de formular la denuncia regresó a vivir con su mamá y hermanos, cambiaron la cerradura y expulsaron a M. del hogar (fs. …). El acta obrante a fs. (…) corrobora lo manifestado por la damnificada, en punto a que M. una vez formulada la denuncia en su contra se fue a vivir a un hotel y a su lugar de trabajo. (…) se infiere que la duda (…) en relación al conocimiento que su grupo familiar -especialmente su madre- podía tener acerca de la situación de abuso denunciada (fs….), se exhibe como una presunción. En el mismo sentido se expidió la imputada a fs. (…), quien relató que nada supo hasta que su hija se lo contó, luego de hacer la denuncia, esa noche. (…) se advierte que al tomar conocimiento de los términos de la acusación que su hija le dirigió a M., la propia E. adoptó medidas de resguardo para su familia, expulsando a su marido del hogar y cambiando la cerradura. Su reacción posterior inmediata frente a lo denunciado por su hija permite inferir que ignoraba la ocurrencia de los abusos. El hecho de que la damnificada durmiera con M., (…) no puede ser evaluada sino en el contexto habitacional en el cual se hallaba sumida la familia. (…) estimamos que no existen pruebas objetivas que avalen la acusación que se erige en contra de E. y permitan quebrantar el estado de inocencia del que goza (art. 1 del CPPN), de modo que no 6 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional vislumbrándose prueba pendiente de producción que pueda revertir el panorama descripto, corresponde revocar el procesamiento dispuesto y dictar el sobreseimiento a favor de S. M. E. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y, en consecuencia, disponer el sobreseimiento de S. M. E., (…) (artículo 336 inciso 2 y 3° del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Prosec. Cám.: Daray). c. 48.794/13., E., S. M. Rta.: 01/12/2014 ABUSO SEXUAL. Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Pruebas suficientes que acreditan lo ocurrido mas allá de que, por el tiempo transcurrido, no ha quedado rastro físico. Opinión de tres especialistas, quienes advirtieron de manera conteste que el menor presenta stress postraumático y su plano emocional afectado. Informe psicológico que concluyó que presenta un trastorno de personalidad con fallas en la identidad psicosexual y aspectos disociados. Revocación. Procesamiento por abuso sexual agravado por acceso carnal. Fallo: "(…) II.- a) Se atribuye a (…) "…haber abusado sexualmente -por vía anal- de (…) cuando éste contaba con seis años de edad, es decir entre los años 2002 y 2003, en el interior de la casa del hermano del imputado que se encontraría enfrente a la de su víctima, sita en (…). Dicho evento tuvo lugar, cuando (…), invitó al menor a tomar tereré a la vivienda de su hermano, a lo que aquel accedió, y en esa ocasión (…) le bajó los pantalones y lo accedió vía anal" (…). b) (…) al ser entrevistado en los términos del artículo 250 bis del ordenamiento citado (…) al ser preguntado respecto de los motivos de su concurrencia respondió: "Pasé por un montón de psicólogos" "tenía problemas" "problemas de aprendizaje", "El año pasado por todas las presiones y todo eso de las discusiones familiares y todo, decidí contarle a mi vieja", "Exactamente lo que le dije es que fui abusado por ese tipo, si quiere le digo el nombre, en la casa de su hermano"; y aportó el nombre de (…). En referencia a cuándo habría ocurrido: sostuvo "hace muchos años, no tengo fecha exacta" tendría "seis años si no recuerdo mal". Al solicitarle si podía contar lo que le haya pasado dijo "y me va a costar decirlo, soy duro, me va a costar. Ya se nota en mi voz" "Tengo dos imágenes, dos partes". "-Primero, la primera sería que me acuerdo que él fue a mi casa y después me invitó a tomar tereré de gaseosa". La segunda parte que recuerdo, llegamos a la casa de su hermano, me bajó los pantalones e hizo lo que hizo. Eso es lo que recuerdo, máximo". La psicóloga agregó que: "(El joven evoca las dos imágenes mencionadas por él, cambia el tono de voz y baja la cabeza)". Destacó que fue sólo en una ocasión y no quiso responder si fue lastimado. El hecho habría ocurrido en la casa del hermano del imputado de la que realizó un plano y lo explicó, aclarando que se encuentra a menos de 100 metros de la suya. Dijo que el imputado "básicamente parecía un tipo bueno, era amigo de mi papá (…) Trabajan juntos en (…). No recordó que hubiera alguien más presente en ese momento. "Lo único que recuerdo son imágenes, palabras ya no". -"Dolor físico, atrás". "Ya no recuerdo más". Al interrogarlo en relación a si habló con alguien: manifestó que "No" y agregó "Lo único que pienso es que no puedo creer que mi vida continúe después de eso. Las preguntas formuladas en la entrevista transcripta no aparecen sugestivas o inductivas. Si bien los dichos del menor fueron escuetos resultan suficientes para mantener en esta etapa la imputación permiten reconstruir lo históricamente acontecido de manera adecuada. Por otra parte, la Licenciada (…) del Cuerpo Médico Forense resaltó la descripción de "dos escenas que guardan relación con lo investigado en esta causa (y que el adolescente mostró) dificultades para poder expresar y detallar las conductas abusivas de índole sexual", con "marcados sentimientos de vergüenza y pudor y que el tiempo entre lo ocurrido y la denuncia es lo que genera la disminución de detalles". La experta agregó que "la narración fue espontánea…con estructura lógica, elaboración inestructurada…que evidenció congruencia emocional con lo narrado y adecuación contextual, que el menor describió interacciones y el accionar del imputado y aludió al propio estado subjetivo actual además de admitir la falta de memoria". Además, lo observó "muy afectado emocionalmente por el relato realizado asociando el afecto con lo relatado" e "indicadores de posibles conductas de riesgo". La Licenciada (…) del mismo cuerpo de profesionales (…) indicó que (…) no quiso decir nada del hecho por cuanto ya había testificado, que no advirtió en su discurso ideación patológica ni fabulatoria, pero sí "un psiquismo en formación -es un adolescente- además de labilidad, inestabilidad, inmadurez emocional, dependencia afectiva y un alto grado de vulnerabilidad y que en sus producciones se registraron indicadores posibles asociados a vivencias de victimización, hipervigilancia, retraimiento, angustia, tensión emocional, ideación suicida, fuga del hogar, inhibición sexual, dificultades escolares y sociales". Recomendó tratamiento psicológico. A su vez la médica psiquiatra del Cuerpo Médico Forense, (…), afirmó que las facultades mentales del adolescente encuadran al momento del examen dentro de la normalidad, que no presentaba fabulación patológica y tenía indicadores de estrés post traumático "…es que, como la respuesta inmediata frente a la experiencia traumática involucró temor intenso y sensación de impotencia, el niño reexperimenta luego persistentemente el hecho traumático y las sensaciones acompañantes. Sostuvo que el nene puede sufrir recuerdos angustiosos, intrusivos y recurrentes con imágenes, pensamientos o percepciones, sueños repetitivos, etc., que provocan pensamiento desorganizado o agitado, juego repetitivo que gira alrededor del trauma y constituye reactuaciones específicas del mismo". Valoramos que el ámbito de privacidad en el que suelen cometerse este tipo de delitos impone que sus pormenores sean valorados de acuerdo a la sana crítica y de forma amplia. 7 La imposibilidad de recoger pruebas directas exige mayor atención a la denuncia y a los exámenes practicados para verificar su verosimilitud, destacando que se acredita con la opinión de tres especialistas, quienes advirtieron de manera conteste que el menor presenta stress postraumático y su plano emocional afectado. Por otra parte, el tiempo entre el hecho y la revelación explica la presencia de menor contenido de detalles y de la declaración de M. surge la especificación del lugar, del autor y de las acciones desplegadas. Hemos sostenido en casos análogos que este tipo de delitos, por sus particulares características, suelen ocurrir en ámbitos de intimidad y reserva que acarrea una dificultosa recolección probatoria, razón por la cual debe darse preeminencia al relato de la víctima (1). En ese sentido se afirmó que "...delitos como los aquí investigados se definen justamente desde la persona del abusado, es decir desde la víctima,...circunstancia que adquiere sobrada trascendencia en tanto, conforme lo demuestra la experiencia, por sus características propias éste tipo de sucesos se desarrollan habitualmente en un ámbito de absoluta intimidad y sin la presencia de otros testigos…" (2). En el caso se constata que todas las profesionales que tomaron contacto con (…) observaron síntomas acordes a la vivencia traumática que denunció, circunstancia que torna, de momento, verosímil su versión. Lo expuesto se debe ponderar de manera conjunta con el informe psicológico de (…), que concluyó que presenta un trastorno de personalidad con fallas en la identidad psicosexual y aspectos disociados a partir que se detectó que:"(…) 1.-Mantiene dos registros, uno el adaptativo que posibilita la adaptación a la vida laboral, social, etc y, otro desadaptativo que es posible traducirse en conductas desajustadas -no necesariamente ilícitas-, se ponen en marcha los recursos psíquicos que posibilitan la evitación del dolor o la sensación del aniquilamiento que surgiría si se tuviese que aceptar que detrás de la fachada adaptativa, subyacen profundos impulsos atentatorios contra la subjetividad del otro. 2.- Predominio de una modalidad anómala de resolución de conflictos (proyectiva) 3.-Fallas en la en la identidad psicosexual. 4.-Posibilidad de confluencia de pulsiones sexuales y agresivas. 5.- Tendencia a la evitación" (el subrayado nos pertenece). Más aún si se atiende que la pericia fue avalada por el psiquiatra forense a fs. (…). En ese contexto se advierten indicios graves, concordantes y suficientes que desvirtúan el descargo del imputado, máxime cuando no expresó, ni se advierte, ningún motivo que permita sostener que la denuncia se entabló para perjudicarlo (artículo 241 del código adjetivo). En esa línea corresponde revocar el auto recurrido y decretar el procesamiento de (…) (artículo 306 del ordenamiento enunciado). c) Su conducta debe subsumirse en el art. 119 párrafos 1° y 3° del Código Penal, en calidad de autor, pues se encuentra acreditado "prima facie" que llevó engañado a (…) a la vivienda de su hermano, ubicada a casi 100 metros de la del menor, le bajó los pantalones y lo accedió con su pene en la zona anal. Lo declarado por (…) resulta verosímil y si bien no existe prueba física respecto a la penetración, lo cierto es que es innecesaria en la medida que el tiempo transcurrido entre que el menor fue sometido a tal acto y el de la denuncia podrían haber favorecido la desaparición de los probables rastros físicos que pudiera haber registrado, los que por otra parte no siempre se producen. Numerosos autores especializados explican que la ausencia de signos de violencia en la zona anal no permite descartar el coito. Así se ha dicho "La ausencia de signos de violencia en la región anal, no excluye el atentado pederástico, pues como ya se ha dicho, lo corriente es que el coito anal no deje huella traumática. Por ello, el resultado negativo no tiene ningún valor desde el punto de vista médicolegal" (3). En igual sentido se ha sostenido: "Si la introducción del pene es producida en forma lenta y sostenida, y con el consentimiento de la persona receptora, muy difícilmente encontraremos daños, ya que provocarían la dilatación lenta del orificio anal. Es decir se observarían lesiones cuando el coito es violento, sin dilatación anal y desproporción de volumen del pene erecto, que supera la capacidad de receptación del ano: Aquí también se cumple la relación de contenido y continente (…) La congruencia en la relación contenido y continente, entre pene erecto y ano, no provocarán lesiones al producirse la cópula sexual" (…). Toda la bibliografía expuesta fue citada por la Sala V in re causa n° 35455 "C., J.” del 7 de octubre de 2008. (…), el Tribunal RESUELVE: I.- REVOCAR el auto de fs. 128/134 y DECRETAR el PROCESAMIENTO de (…), cuyos demás datos personales obran en autos, como autor del delito de abuso sexual agravado por acceso carnal (artículos 119 párrafos 1° y 3° del Código Penal y 306 del ordenamiento adjetivo)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 30809/12., M., F. Rta.: 10/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 6755/2013, "Rubin, Eduardo Mario", rta.: 9/8/2013; (2) C.N.C.P., Sala III, "Aquino, Carlos David", rta.: 13/12/ 2012; (3) Gisbert Calabuig, J.A., "Medicina Legal y Toxicología", 4° Ed., Ediciones científicas y Técnicas S.A., Ed. Masson- Salavat Medicina, citado por Villada, Jorge Luis, "Delitos Sexuales", Buenos Aires, La Ley, 2006, pág. 577. ABUSO SEXUAL. Procesamiento. Empleador que abusa de una empleada. Elementos suficientes para agravar la situación procesal del imputado. Manifestación de la víctima que cobra relevancia en tanto los especialistas que participaron de los distintos peritajes le asignan verosimilitud y destacan la existencia de indicadores compatibles con vivencias traumáticas. Confirmación. 8 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) II.-) (…) hizo saber en la entrevista mantenida con los profesionales de la Brigada Móvil de Atención a víctimas de violencia sexual (…), que su empleador le dijo: "estás más linda se te notan las tetitas (…) estás más delgada" (sic), para luego tocarle un pecho y la cola. Las Licenciadas (…) y (…) dejaron constancia en su informe que la nombrada estaba angustiada, con lágrimas en sus ojos y preocupada porque no quería que el episodio le sucediera a otra empleada que trabajara para (…). La situación vivida la había hecho sentir "incómoda" e "intimidada" (sic). (…) El psicodiagnóstico practicado por el Cuerpo Médico Forense (…), da cuenta que (…) se expresó en forma espontánea, con palabra clara y precisa y un discurso coherente y sin fallas lógicas, que impresionó como verosímil, no mostrando propensión a la sobrecarga imaginaria patológica ni ideación fabulatoria. Evidenció un compromiso emocional asociado a los hechos y se advirtieron indicadores de tensión, retracción, angustia y temores. Por su parte, el dictamen médico de fs. (…) indicó que la nombrada se mostró afligida por la situación y no se han comprobado alteraciones en el curso y en el contenido de su pensamiento. En su presentación de fs. (…), (…) sostuvo que la denuncia se erigía en un hecho falso pergeñado por (…) con la ayuda de la encargada y de una vecina del edificio, para iniciar un reclamo laboral "con mayor sustento que el que le hubiera correspondido" (sic). Ese día, su empleada le preguntó si no la notaba más delgada y él le respondió que sí, que "se le notaban más los senos, que se le habían achicado" (sic). Si bien la frase fue desafortunada, la situación lo sorprendió y reaccionó de esa manera. Aclaró que (…) tenía problemas psicológicos y que nunca la tocó. Con posterioridad recibió una carta documento en la que lo intimaba a regularizar la relación contractual (…). Entiende el Tribunal que la prueba reseñada es suficiente para acreditar la materialidad del evento como así también la intervención del imputado. Las manifestaciones de la joven cobran mayor relevancia en tanto los especialistas que participaron en los distintos peritajes le asignan verosimilitud y destacan la existencia de indicadores compatibles con vivencias traumáticas. En casos de esta naturaleza, que generalmente aparecen cometidos en sitios apartados de la presencia de terceros se torna difícil la recolección de testimonios. Así adquiere particular importancia la versión de la víctima y las personas que toman conocimiento de lo acontecido a través suyo, (…). Todo ello permite conformar un adecuado cuadro incriminante. Por eso hemos sostenido que " (…) delitos como los aquí investigados se definen justamente desde la persona del abusado, es decir, desde la víctima (…) circunstancia que adquiere sobrada trascendencia en tanto, conforme lo demuestra la experiencia, por sus características propias este tipo de sucesos se desarrollan habitualmente en un ámbito de absoluta intimidad y sin la presencia de otros testigos (…)" (1). La entidad probatoria de las constancias señaladas y su valoración conjunta, conforme al sistema de la sana crítica, debilita los agravios esgrimidos por la defensa en su impugnación y lo expuesto por los testigos aportados por el imputado (…). Por lo demás, las presuntas contradicciones que marca la parte no son dirimentes para definir el asunto. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala 6., Pinto, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 4498/14., P., H. Rta.: 03/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 6755/2013, "Rubín, Eduardo Mario s/procesamiento", rta.: 13/12/2012. ACCIÓN CIVIL. Caducidad de instancia en la demanda por daños y perjuicios y en el incidente del beneficio de litigar sin gastos. Actor civil. Inactividad procesal. 1) Demanda de daños y perjuicios: Falta de actividad suplida por el juez al requerir expediente "ad effectum vivendi". Impulso de oficio. Medidas que tienden al avance del proceso e interrumpieron el plazo de la caducidad. Revocatoria parcial. 2) Beneficio de litigar sin gastos: procedencia de la caducidad. Plazo previsto por el art. 310 inc. 1º del C.P.C.CO. excedido. Confirmación. Fallo: "(…) Llega a estudio de la Sala la apelación deducida por el actor civil contra el auto documentado a fs. (…) por el cual se declaró la caducidad de instancia en la demanda por daños y perjuicios y en el incidente que corresponde al beneficio de litigar sin gastos. Surge de los expedientes respectivos que los últimos actos de impulso del recurrente previos a la resolución apelada que, de oficio, fue dictada el 20 de agosto pasado, datan del 6 de febrero de 2014. En el proceso ordinario, cuando el actor acompañó las fotocopias de la demanda para traslado (…), mientras que en el incidente para la obtención del beneficio de litigar sin gastos, al cumplir similar carga para la parte contraria (…). Así, un simple cómputo del plazo transcurrido desde entonces deja en claro que no hubo actividad procesal del apelante por un lapso que superó el establecido en el inciso 1° del artículo 310 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación para el dictado de esta sanción, al haberse excedido los seis meses durante la etapa en la que el proceso transitaba, es decir, la correspondiente a la primera instancia. 9 Sin embargo, debe atenderse el argumento del actor civil, en el sentido de que su falta de actividad fue suplida por el juez al disponer el 28 de marzo de 2014 una medida para mejor proveer, consistente en requerir ad effectum videndi un expediente (…) y una vez recibido, al ordenar la extracción de copias de ese legajo y agregarlas al incidente de acción civil, lo que tuvo lugar el 12 de mayo último (…). Esa actuación oficiosa se encuentra expresamente prevista en el art. 311 del citado cuerpo legal, según el cual "Los plazos señalados en el artículo anterior se computarán desde la fecha de la última petición de las partes, o resolución o actuación del juez, secretario u oficial primero, que tenga por efecto impulsar el procedimiento…", de suerte tal que no ha transcurrido el término de seis meses que prevé el art. 310 del mismo ordenamiento legal. En ese orden de ideas, se ha sostenido que "también el ordenamiento faculta al juez a instar oficiosamente las actuaciones, como recibir la causa a prueba aunque las partes no lo soliciten (doctr. Art. 360), y en general tomando las medidas tendientes a fin de evitar la paralización del proceso una vez vencido un plazo y resolviendo pasar a la etapa siguiente (así, art. 36, inc. 1°). En estos supuestos nos encontramos frente a un 'impulso de oficio'…" (1). Conclusión de ello, es que en el marco de la demanda por daños y perjuicios se ordenaron sendas medidas que no son de mero trámite, sino que tienden al avance del proceso y que interrumpieron el plazo fijado para declarar la caducidad de la instancia, de modo que ésta no habrá de ser homologada. La revocación del auto impugnado será parcial, en la medida en que en el incidente de beneficio de litigar sin gastos no hubo actividad procesal que interrumpiera el término establecido en el inciso 1° del artículo 310 del código adjetivo de mención. Por lo tanto, el Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR PARCIALMENTE el auto obrante a fs. (…), en cuanto dispone declarar la caducidad de instancia en la demanda por daños y perjuicios. II. CONFIRMAR PARCIALMENTE el mismo auto dispositivo, en cuanto dispone la caducidad de instancia en el incidente de beneficio de litigar sin gastos". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 12.244/09., GUADAGNINI, Héctor Horacio. Rta.: 30/12/2014 Se citó: (1) Carlos Fenochietto y Roland Arazi, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Astrea, Bs. As., 1993, t. 2, p.22. ACTUACIONES CON AUTOR DESCONOCIDO (Art. 196 bis del C.P.P.N.). Recurso de apelación interpuesto por el fiscal respecto del auto en el cual el magistrado le devuelve las actuaciones para que la exhibición de fotografías de posibles imputados a la víctima sea llevada a cabo por él en la fiscalía. Medio de prueba. Diligencia eminentemente investigativa similar al reconocimiento impropio que puede ser llevada a cabo por el Ministerio Público. Inexistencia de agravio. Mal concedido. Fallo: "(…) El recurso fue concedido en todos sus términos (…), no obstante lo cual entendemos que un análisis de la cuestión nos conduce a sostener que lo resuelto por el Juez no causa agravio a la parte y por lo tanto, su impugnación es inadmisible en los términos del art. 449 del Código Procesal Penal de la Nación. El Agente Fiscal remitió la causa -a cargo de cuya investigación se hallaba en los términos del art.196 bis. del citado cuerpo normativo- al juez de instrucción (…), con el objeto de que se le exhibiera a la víctima fotografías, en las que debía incluirse la de (…) y se determinara si podía identificarlo. El Magistrado señaló que, como no se trataba de un acto definitivo e irreproducible, nada obstaba a que el Dr. (…) fuera quien llevara a cabo el acto. El reconocimiento por fotografías previsto en el art. 274 del código de rito también puede ser ponderado como un medio de prueba y se lo ha catalogado como una diligencia eminentemente investigativa o como un acto introductivo imputativo similar al reconocimiento impropio. Por este motivo su producción puede ser llevada a cabo por el Fiscal. En todo caso, no se advierte que la realización de la medida pueda ocasionarle un agravio concreto al poder ser reproducida en su caso en una rueda de reconocimiento con la intervención de personas, y por medio del Tribunal en ese supuesto (1). Por los motivos expuestos, el Tribunal RESUELVE: I.-) DECLARAR MAL CONCEDIDA a fs. (…) la impugnación deducida por el Agente Fiscal a fs. (…) por ausencia de gravamen. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Sec.: Onerlander). c. 33527/12., CASTIGLIONE YANGUA, Dante y otro. Rta.: 27/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correccional, Sala VI, c. 1483/12, "N.N. s/ medidas", rta.: 23/10/12. ALLANAMIENTO. Nulidad rechazada. Diligencia llevada a cabo en la Provincia de Buenos Aires, sin orden judicial, sin motivos de urgencia, con anuencia de los propietarios. Violación al art. 18 de la Constitución Nacional. Precedente "Fiorentino". Funcionarios policiales que no estaban autorizados a proceder como lo hicieron por no darse ninguna de las circunstancias previstas en el art. 222 del Código Procesal de la Pcia. de Bs. As. Ausencia de urgencia y de consentimiento válido. Revocación. Nulidad. 10 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo "(…) Ahora, confrontados los agravios de la defensa con las constancias de la causa, concluimos que la resolución debe ser revocada. Preliminarmente, corresponde aclarar que los hechos no se encuentran controvertidos, de manera tal que se tomará como premisa que el personal preventor de la provincia de Buenos Aires, a raíz de los llamados anónimos recibidos, concurrió a los domicilios de (…) de (…) en donde reside el imputado (…); y (…) de la misma localidad, de (…) e ingresó a ambos, en el primero por anuencia de (…) y en el restante, por el mencionado (…).El planteo de la defensa radica en que, por un lado, no hubo motivos de urgencia que impidiesen requerir la correspondiente orden judicial; y, por otro, aunque vinculado, la validez del consentimiento prestado por los ocupantes para el ingreso.La fiscalía general no compareció a la audiencia, mientras que el Sr. agente fiscal entendió que se daba en el caso una situación de urgencia que exime de la orden judicial previa, fundada en los llamados telefónicos y el secuestro de electrodomésticos en la vía pública. Además, concluyó en la ausencia de vicio en el consentimiento prestado por ambos ocupantes. El tribunal, como se adelantó, comparte la postura de la defensa. El art. 18 de la Constitución Nacional consagra el derecho individual a la privacidad del domicilio de todo habitante y, es doctrina, a partir del precedente "Fiorentino", que aún cuando en rigor no resulta exigencia del artículo que la orden de allanamiento emane de los jueces, el principio es que sólo ellos pueden autorizar esa medida, sin perjuicio de algunos supuestos en que se reconoce a los funcionarios policiales la posibilidad de obviar tal recaudo. Ahora, dado que "el domicilio es algo demasiado sagrado para que no sean los jueces los encargados de determinar cuándo hay mérito para allanarlo" (Alejandro D. Carrió, Garantías Constitucionales en el proceso penal, Hammurabi, Bs. As., 2007, p. 407) las excepciones deben ser lo suficientemente evidentes y necesarias para suplir tal recaudo constitucional. En este marco, la autorización dada en el ordenamiento procesal de la provincia de Buenos Aires a través del art. 222 a los funcionarios policiales, indica: 1.- Se denunciare que alguna persona ha sido vista mientras se introducía en una casa o local, con indicios manifiestos de cometer un delito. 2.- Se introduzca en una casa o local algún imputado de delito a quien se persigue para su aprehensión.3.- Voces provenientes de una casa o local advirtieren que allí se está cometiendo un delito o pidieren socorro; extremos que no se verifican en el caso de autos. En este sentido, no debe soslayarse que si bien se secuestraron varios electrodomésticos en la vía pública, al arribar la comitiva policial el domicilio de (…) estaba cerrado, habiendo salido (…) a la hora de haber llegado; al igual que (…) de su vivienda, tal como luce a fs. (…).Las circunstancias precedentemente indicadas, nos llevan a considerar que la urgencia a la que se alude no es tal, y por ello es que debió recurrirse a la justicia a los efectos de que a través del Sr. agente fiscal, el Sr. juez en turno analizase si se daban los requisitos que fundamentaban la intromisión a las viviendas; ello, sin perjuicio de la debida consigna que pudiese haberse dispuesto. Además, tampoco coincidimos con la parte acusadora, receptado por el Sr. juez de grado, en cuanto a la validez del permiso que habrían dado sus ocupantes. En este sentido, y atento la trascendencia del consentimiento en cuanto suple la necesidad de la orden judicial para permitir la intromisión al domicilio pese a la clara protección constitucional, entendemos que, mínimamente, resulta necesario que le sea explicado con suma claridad el motivo concreto del ingreso y las consecuencias que ello implica, de manera tal que al requerido le resulte claro saber qué está consintiendo. Es precisamente por estos motivos que prevalece siempre que esta decisión recaiga en el órgano jurisdiccional, a quien le compete su análisis, que debe ser expreso. En el caso, el testigo (…) no señaló las razones que le habrían sido explicadas a (…) para permitir el ingreso al domicilio de (…), mientras que señaló que (…) espontáneamente habría referido tener cosas en su casa que no le pertenecen, por lo que habría autorizado el ingreso. Sin embargo, no le fueron indicados no sólo el motivo de la presencia -repárese que (…) no habría estado presente en el primer procedimiento- sino tampoco las consecuencias que podría generar tal proceder, ya que ello no figura en las actas labradas. Incluso en el caso de (…) también está en juego la garantía contra la autoincriminación, de jerarquía constitucional (art. 18, CN; art. 8.2.g CADH; art. 14.3.g PIDCyP).Por ello, la ausencia de urgencia así como de un consentimiento válido impone hacer lugar a la nulidad de los registros efectuados en los domicilios de (…) y (…), de (…), provincia de Buenos Aires. IV. En cuanto a los alcances de esta medida, atento la existencia de cauce de investigación independiente debido al secuestro de los objetos hallados en la vía pública, la nulidad que aquí se decreta no alcanza ello, pudiendo continuarse la acusación. En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso (art. 455, CPPN). DECLARAR LA NULIDAD del acta de fs. 1/4 sólo en lo vinculado a los registros en los domicilios ubicados en (…) y de todo lo actuado en consecuencia (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Garrigós de Rébori. (Sec.: Peluffo). c. 52606/13., MORALES, Carlos Daniel y otro. Rta.: 10/12/2014 ALTERACION DEL ESTADO CIVIL De un menor de 10 años. Desestimación. Ex pareja que denuncia a la madre de una menor por haberla anotado en el Registro Civil con el apellido materno sin consignar el apellido paterno, a pesar de que es hija de ambos. Juicio de filiación en trámite en sede civil. Hecho en el cual no hubo alteración de la identidad de la menor sino que se completó los datos en forma incompleta. Pareja que no estaba casada legalmente. Atipicidad. Cuestión ajena al derecho penal. Confirmación. Fallo: "(…) I. G. se querelló contra su ex pareja, P. F. M., por haber anotado ante el "Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas" a la hija que sería de ambos, únicamente con el apellido materno y sin el de su padre. En efecto, de la copia de la partida de nacimiento aportada por el querellante surge la 11 inscripción de C. M. F., y no figura individualizado su progenitor "(fs. …)". Sostuvo que al inscribirla la denunciada con una filiación incompleta, alteró el estado civil de la menor y afectó el derecho de la niña a conocer su verdadera identidad "(fs. …)". Dijo además haber promovido acciones legales contra F. M. en procura del reconocimiento de su paternidad, formándose en consecuencia el expediente nº (…) caratulado "G., I. c/ F. M., P. s/ filiación", ante el Juzgado Civil n º 88, en donde requirió que se adicionara su apellido a la niña. El Tribunal coincide con el juez de la anterior instancia en que el hecho que motivó el inicio de esta causa no se adecua al tipo penal del artículo 139, inciso 2º, del Código Penal, que reprime "al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de diez años, y el que lo retuviere u ocultare". En doctrina se ha conceptuado el término "alterar" -que según la apreciación del querellante sería de aplicación a la hipótesis denunciada- como la modificación "[d]el estado civil, significa hacer aparecer como real una situación que no es la que corresponde efectivamente con los hechos" (1). En el caso, la inscripción de la niña únicamente con el apellido materno y sin consignarse información del progenitor, no constituye en modo alguno la "alteración" de su identidad en los términos de la normativa penal, pues no consistió en la introducción de datos falsos sino parciales sobre su filiación. Al respecto, no puede soslayarse que el querellante y la imputada no se encontraban unidos en matrimonio. De allí que la paternidad de G. no puede presumirse iure et de iure, conforme el artículo 243 del Código Civil. Por ende, resultan de aplicación las disposiciones del artículo 247 del Código Civil, por el cual "La paternidad extramatrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre o por la sentencia en juicio de filiación que la declare tal", 36 y 38 de la Ley 26.413, según los que "Si se tratare de un hijo extramatrimonial, no se hará mención del padre a no ser que éste lo reconociese ante el oficial público", y del artículo 5 de la Ley del Nombre de las Personas, que establece que "El hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultánea o sucesivamente, adquiere el apellido del padre…". Por todo ello, atendiendo a su vez a la circunstancia de que las cuestiones netamente civiles introducidas en estas actuaciones y ajenas, como se ha dicho, al ámbito penal, se encuentran ya sujetas al conocimiento de la sede judicial pertinente, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de "(fs. …), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 38.000/14., F. M., P. Rta.: 05/09/2014 Se citó: (1) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial". Tomo 5, artículos 134/161, 1ª ed., Buenos Aires, Hammurabi, 2008, pág. 94. AMENAZAS Coactivas agravadas por el uso de armas. Procesamiento. Expresiones aptas para amedrentar y compeler a la víctima a realizar algo contra su voluntad. Agravio de la defensa: estado de inimputabilidad. Ausencia de elementos que indiquen inequívocamente una ausencia de capacidad de culpabilidad. Pruebas suficientes para acreditar el hecho. Confirmación. Fallo: "(…) Los argumentos desarrollados por la parte no logran conmover la valoración de la prueba efectuada por el Juez de grado ni los fundamentos por los cuales arribó a la resolución recurrida. Son relevantes los dichos de M. D. A., quien explicó que el 3 de septiembre de 2013, alrededor de las 12:30, en el interior del Club Atlético San Lorenzo se encontraba observando una práctica de fútbol cuando S. le profirió amenazas con la finalidad de que se retirara del lugar y, de modo intimidante, le exhibió un cuchillo de mango color blanco marca "Tramontina". Ante lo sucedido, dio aviso al personal de Gendarmería que se encontraba en las cercanías del lugar, quien identificó al agresor y procedió al secuestro del objeto en cuestión "(fs. …)". La declaración del cabo 1° Martín Eduardo Galiz "(fs. …)" y el acta obrante a "(fs. …)" refuerzan la versión de la víctima, respecto de quien no existen elementos para dudar de su veracidad, en tanto sus manifestaciones no revelan la existencia de ánimo o animadversión contra S. Contrariamente a ello, el denunciante refirió conocer al encausado desde hace tiempo y no haber tenido problemas personales con anterioridad. El encausado afirmó en su descargo que no recuerda lo sucedido, por cuanto en esa época consumía pasta base, alcohol y pastillas "(fs. …)". A partir de tal versión, la defensa planteó que su asistido había actuado en estado de inimputabilidad, en los términos del art. 34, inciso 1°, del Código Penal. En contraposición a ello, con la convicción que la instancia requiere, es posible sostener que en la oportunidad, S. comprendió la criminalidad del acto y pudo dirigir sus acciones, aún cuando el damnificado como el oficial preventor hayan dado cuenta que se encontraba bajo los efectos de algún tipo de sustancia "(ver fs. …)". No obstante, debe subrayarse que las frases que se le atribuyen al prevenido guardan relación directa con la condición de policía retirado del damnificado, a quien le habría referido "acá ratis no queremos, tomátela porque te voy a matar" y la circunstancia de haberlas acompañado con la exhibición un arma, denota que tenía conciencia del efecto disuasivo que podrían tener sus amenazas para lograr que A. se retirara. Por otro lado, es posible señalar que inmediatamente después del hecho, cuando el preventor identificó al imputado y advirtió que llevaba un cuchillo, S. se justificó afirmó que lo tenía consigo por haber participado de un asado. Tales extremos permiten inferir que no se vio afectada su comprensión, pese a que el imputado habría consumido estupefacientes, pues dio una respuesta astuta a la autoridad que lo aprehendiera. 12 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Asimismo, el informe médico legal practicado en la misma fecha, aproximadamente una hora y media después, da cuenta de que se encontraba lúcido y orientado en tiempo y espacio "(fs. …)". Así las cosas, cabe descartar el planteo de la defensa, toda vez que el hecho de haber utilizado algún tipo de estupefaciente no basta para descartar la imputabilidad, sino que es indispensable que por tal ingesta se haya visto afectada la capacidad psíquica del modo que lo requiere la norma, extremo que no es posible tener por acreditado en el caso. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de "(fs. …)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 69.792/13., SILVA, Gonzalo. Rta.: 07/08/2014 APROPIACIÓN INDEBIDA. De cosa habida. Procesamiento. Presentación al cobro de un cheque encontrado. Elementos de prueba suficientes para afirmar que el imputado tuvo intención de apropiarse del dinero. Confirmación. Fallo: "(…), explicó a fs. (…) que el (…) advirtió la faltante de los cheques nros. (…) Y (…) por la suma de (…) pesos (…) y (…) cada uno y librados al portador, correspondientes a la cuenta corriente nro. (…) que la empresa posee en la casa central del Banco Provincia. Tras radicar la denuncia pertinente, el (…) de ese año se presentó en la entidad mencionada con la constancia policial a fin de dar orden de no pagar, oportunidad en la que se le informó que aquéllos habían sido cobrados ese mismo día a las (…) horas por "(…)". (…) refirió a fs. (…), que el (…) encontró en el suelo de su salón de fiestas de (…) de esta ciudad, un sobre de color madera con los cartulares aludidos, por lo que teniendo en cuenta que el día anterior (…) había festejado el cumpleaños de su hija, se comunicó con él en la creencia que le pertenecían. Añadió que luego de hablar con el nombrado y su mujer, quienes desconocían de donde provenían aquellos documentos, realizó algunas averiguaciones para determinar su origen. Al no lograr ubicar al propietario de los instrumentos, el (…) de ese año se comunicó nuevamente con el imputado informándole esa circunstancia y que seguramente alguien los había dejado para la fiesta de su hija, por lo que se los entregó. Del descargo de fs. (…), se desprende que (…) creyendo que eran "un regalo para su hija", al primer día hábil siguiente concurrió al Banco Provincia y los cobró. Teniendo en cuenta los elementos probatorios reseñados en los párrafos que anteceden, podemos acreditar que el indagado se habría apropiado de los documentos en cuestión cuyo monto luego indebidamente percibió. Esta Sala, aunque con una integración diferente, sostuvo que "(…) el delito de apropiación indebida -un cheque al portador se consuma en el momento de su presentación para el cobro, pues es este un acto que exterioriza la voluntad del imputado de apropiarse del cartular que había encontrado" (1), circunstancia que claramente se verifica en el legajo. Nótese, como bien valoró el Juez de grado, que el imputado consultó al personal de la entidad si "(…) estaban para cobrar o tenían notificación de pago por extravío" y aclaró que también observó que "(…) eran dos valores endosados por una persona de nombre (…), que estarían vencidos, ya que estaban fechados 6 de marzo (…)". Estos dos extremos enervan el descargo ensayado y demuestran que conocía que los documentos no le pertenecían, que no estaban destinados como un regalo para su hija y aún así se apropió de ellos y los presentó en la entidad bancaria. Adviértase que se trataba de documentos de los que surgía el nombre del titular de la cuenta contra la que fueron librados, el domicilio de la sucursal y los datos del primer endosante, lo que habría permitido establecer su origen. A ello se suma que el propio imputado refirió que consultó a asistentes de la fiesta y ninguno admitió haber hecho ese regalo, lo que desvanece la buena fe alegada por su defensa y corrobora la existencia del elemento subjetivo que requiere la figura. En consecuencia, (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto II del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 16933/13., TORDI, Roberto Fernando. Rta.: 14/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 19527, "González, Pablo Gustavo", rta.: 7/2/2003. ARMA. Procesamiento. Portación arma de guerra en concurso ideal con encubrimiento. Conocimiento de que el arma provenía de un delito que se da por cierto por la circunstancia de estar en poder de ella con la numeración erradicada ilegalmente. Confirmación. Disidencia parcial en cuanto a la calificación: Encubrimiento por receptación no configurado. Elementos de prueba que no permiten afirmar que el arma fue obtenida mediante la comisión de un delito. 13 Fallo: "(…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto pasado a fs. (…), en cuanto se dispuso el procesamiento de C. M. T. en orden al delito de portación de arma de guerra, en concurso ideal con encubrimiento (artículos 54, 189 bis, 7° párrafo y 277, apartado 1, inciso "c" del Código Penal). Los jueces Mariano A. Scotto y Juan Esteban Cicciaro dijeron: Debe convenirse en que tanto la existencia del evento pesquisado como la intervención del imputado se encuentran debidamente acreditadas mediante las declaraciones testimoniales de los agentes M. N. B. (…), M. C. (…) y M. E. B. (…), quienes fueron contestes en señalar que, sobre la manzana X, frente a la casa X, del barrio "X", de esta ciudad, observaron a varios sujetos que, al advertir su presencia, escaparon del lugar, logrando detener al imputado, quien se hallaba nervioso y se tomaba la cintura. En tales circunstancias se le secuestró al causante una pistola semiautomática, del calibre 9 mm., marca "Taurus", modelo PT92 (…), que resultó ser "apta para el tiro y de funcionamiento normal" (…). Dichos elementos probatorios, aunados a la circunstancia de que M. T. no se encuentra registrado como legítimo usuario (…) y de que los dichos del testigo R. R. D. M. (…) no logran avalar la versión del imputado -quien negó haber tenido el arma y formuló imputaciones contra el personal policial y el hijo de su pareja, menor de edad- permiten avalar el temperamento contemplado en el artículo 306 del Código Procesal Penal. En lo relativo a la calificación legal discernida por el magistrado a quo, puede sostenerse que el imputado receptó el objeto con el conocimiento de que provenía de un delito, en función de la particular circunstancia de que el revólver presentaba su numeración erradicada. Al respecto, "la erradicación de la numeración de un objeto puede ser encubierta, ya que no es posible sostener que deba 'provenir' de un delito, y no ser objeto en sí mismo de un delito, siempre que el sentido lingüístico de la palabra 'provenir' involucra el de 'proceder' que contempla el de seguirse una cosa de otra, tanto física como moralmente (ver Diccionario de la Real Academia Española, vocablos: provenir y proceder). En esa inteligencia, quien recibe un arma, como en el caso de autos, a sabiendas de que su numeración fue erradicada ilegalmente recibe un objeto proveniente -procedente- de un delito" (1). Así votamos. El juez Mauro A. Divito dijo: Comparto lo señalado por mis colegas preopinantes en torno al procesamiento del imputado M.T. aunque, en punto a la significación legal discernida, entiendo que para la configuración del delito de encubrimiento por receptación se requiere que el bien que se adquiere, recibe u oculta provenga de un delito, para lo cual no basta que haya sido en sí objeto de un delito. Así, no procede en el caso considerar que se verificó un encubrimiento del delito de supresión de números identificatorios, pues si bien la eliminación de la numeración de un arma, efectivamente, constituye un accionar típico de acuerdo a lo previsto en el art. 189 bis, inciso 5 in fine, del Código Penal, lo que torna penalmente relevante la receptación no es la mera existencia de un delito previo, sino la circunstancia de que la cosa sea proveniente de aquél, como sucede cuando, por ejemplo, ha sido hurtada o robada, u obtenida por medio de estafa, extorsión, cohecho, etc. De tal modo, si no puede sostenerse que el elemento respectivo -en el caso, el arma de fuego- cuya receptación se investiga, fue previamente obtenido mediante la comisión de un delito, falta el requisito indispensable para que se configure el encubrimiento por receptación. Adviértase que, de aceptarse la tesis sostenida en el auto recurrido, conforme a la cual bastaría que la cosa haya sido objeto de un delito, debería considerarse típica de encubrimiento por receptación, la adquisición de un bien que ha sido dañado en los términos del art. 183 CP, o de un animal que ha sido maltratado (ley 14.346). Dicha conclusión parece claramente incompatible con los alcances que tradicionalmente se le han reconocido a la figura, cuyos orígenes se remontan a la punición de quienes guardaban, escondían, compraban, vendían o recibían en prenda o en cambio efectos sustraídos, espectro que luego se amplió hasta abarcar "toda hipótesis de desposesión criminal" (2). Así voto. Por lo expuesto, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito (en disidencia parcial), Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 2.2081/14., MARTINEZ TORREZ, Christian. Rta.: 21/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 26.774, "Acosta, Carlos", rta: 30/06/ 2005 y c. 33.521, "Solan, Ariel Oscar", rta: 26/12/2007. (2) Alberto S. Millán, El Delito de Encubrimiento, Abeledo Perrot, Bs. As., 1970, p. 151/153. ARMA. Procesamiento. Tenencia ilegítima de arma de fuego, apta para el disparo, sin la debida autorización legal. Delito que no exige para su configuración que el arma se encuentre cargada. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa de R. A. M. recurrió en apelación el auto de procesamiento dictado a fs. (…). A criterio de esta Sala, la conducta atribuida al nombrado se adecua a la figura prevista por el artículo 189 bis, inciso 2, primer párrafo, del Código Penal, ya que se verificó que tenía en su domicilio un arma de fuego -apta para el disparo (…)- sin la debida autorización legal, y ese delito no exige, para su configuración, que el arma se halle cargada (1). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 52.397/13., MURENA, Raúl A. Rta.: 16/09/2014 14 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.758, "Muñoz, Rubén M.", rta: 11/05/2011. ARMA. Portación y daño. Procesamiento. Agravios: 1) calificación y 2) capacidad de culpabilidad. 1) Imputado que efectuó disparos con un arma de fuego desde el interior de su domicilio particular. Espacio semicubierto del balcón que integra la unidad funcional. Ausencia de uno de los elementos típicos de la portación de arma de guerra: encontrarse en poder del arma en condiciones de uso inmediato en lugar público o de acceso. Cambio de calificación. 2) Imputado alcoholizado. Arma que carecía de cargador y debió colocarle los cartuchos a bala en la recámara cada vez que se efectuaba un disparo. Despliegue incompatible con estado de agudo de alcoholización. Confirmación. Modificación calificación. Tenencia ilegítima de arma de guerra en concurso real con daño. Fallo: "(…), con motivo del recurso de apelación deducido por la defensa de J. D. V. V. G. contra el auto de procesamiento dictado a fs. (…). Principia señalar que no se encuentra controvertida la propia existencia del suceso investigado, ni la intervención que le cupo al imputado, pues el recurrente limitó sus agravios a la calificación legal escogida y la capacidad de culpabilidad del causante. En cuanto al primer agravio introducido por la defensa, al haberse acreditado que V. G. realizó los disparos con un arma de fuego desde el interior de su domicilio particular, pues de la copia del reglamento de copropiedad e interno del edificio acompañado por la defensa surge que el espacio semicubierto constitutivo del balcón también integra la unidad funcional donde residía el imputado (...), no se verifican los extremos típicos del delito de portación de arma de guerra, en tanto esta figura requiere encontrarse en poder del arma en condiciones de uso inmediato en un lugar público o de acceso de otras personas, de modo que la ausencia de éste último elemento determina el encuadre como tenencia ilegal de arma de fuego. En función de lo expuesto, el hecho atribuido a V. G. debe ser calificado como constitutivo del delito de tenencia ilegítima de arma de guerra en concurso real con daño (artículos 55, 183 y 189 bis, inciso 2°, párrafo segundo del Código Penal). En relación con la capacidad de culpabilidad del imputado, si bien no se desconoce que al rendir declaración indagatoria expresó haber consumido alcohol -whisky-, marihuana, cocaína -4 gramos-, ácido lisérgico -4 plantillas- y "pastillas para dormir" (…) y que los informes documentados a fs. (…) dan cuenta de la presencia de "metabolitos de cocaína" y 1,32 gramos de alcohol por mil cc. de sangre, el informe médico forense obrante a fs. (…) concluyó en que una vez detenido V. G. se encontraba "Vigil, orientado en tiempo y espacio", mientras que en la evaluación interdisciplinaria realizada en el "Hospital de Agudos I. Pirovano" se dejó constancia de que "Al momento del examen, el paciente se encuentra lúcido, coherente, con conciencia de situación y de enfermedad. Globalmente orientado, presenta amnesia lacunar de momentos posteriores a la ingesta de alcohol. Ideación y pensamiento de curso y contenido normal. Timia displacentera, autorreproches y sentimientos de culpa y vergüenza en relación a los hechos que motivan la evaluación" (…). En particular, no habrá de soslayarse la declaración prestada por K. A. R. -médica legista de la Policía Federal Argentina-, quien entrevistó a V. G. a las 14:15 del día del hecho -su detención se concretó a las 12:00- y afirmó que "No observé nada que fue fuera llamativo, hablaba de manera correcta y se encontraba orientado en tiempo y espacio… la revisión del imputado fue por aproximadamente veinte minutos y deambulaba sólo sin nada llamativo ni que me hiciera advertir intoxicación alguna…". Agregó que "hay algunas personas que con la ingesta de un vaso de alcohol se duermen mientras que hay otras … que tienen mucho mayor resistencia al alcohol… Sin perjuicio de ello al momento de la revisión del imputado no advertí ningún signo de intoxicación y estaba perfectamente orientado en tiempo y espacio…" (...). Por otra parte, S. G. F., quien entrevistó al imputado entre la 1:00 y las 2:00 del 1 de noviembre pasado y refirió "Emocionalmente era una persona tranquila y respetuosa, contestaba bien las preguntas que se le realizaban, estaba orientado y recordaba lo que le había pasado el día anterior… la verdad es que no advertí ningún tipo de intoxicación e incluso la voz era clara más allá de la tonada, nada me hacía presumir para ese momento que tuviera algún tipo de intoxicación, más allá del tiempo que había transcurrido desde el momento del hecho…" (...). En este sentido, el hecho de que V. G. hubiera admitido encontrarse habituado a la ingesta de alcohol, evoca que cada intoxicado conlleva una subjetividad alcohólica o tóxica que le es propia, sobre la base de su constitución, hábitos y estado psicofísico general, de modo que en situaciones similares no puede desdeñarse "cierto despliegue que podría resultar incompatible con un estado agudo de alcoholización" (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 1.229/12, "Angeli Gabriel H.", rta: 27/08/2012), como en el caso la "motricidad fina" a la que bien se alude en la anterior instancia (…) con motivo de que el arma utilizada carecía de cargador y debieron colocarse los cartuchos a bala en la recámara cada vez que se efectuaba un disparo. Desde otra perspectiva, se pondera que al momento de su aprehensión el imputado suministró su correcta filiación, documento nacional de identidad, fecha de nacimiento, domicilio y otros datos personales (...), lo que resulta difícilmente compatible con un estado de intoxicación agudo que conlleve las consecuencias que trae el artículo 34, inciso 1°, del Código Penal. En igual sentido, cabe señalar que de la declaración del negociador policial V. F. A. surge que el imputado habría comprendido las órdenes que se le impartieron y que "se podía sostener un diálogo sin 15 ningún problema. Yo en ningún momento noté que estuviera [transitando] un estado alcohólico y cuando lo vi, una vez que ingresamos al departamento, estaba tranquilo es decir no gritaba, no estaba alterado…" (…). Por otra parte, se valora que las propias características del accionar que se le reprocha permiten sostener que la comprensión de su antijuridicidad no demanda un esfuerzo singular, por lo que se estima que V. G. no se habría encontrado impedido de comprender la criminalidad de sus actos o dirigir sus acciones, pues el consumo de alcohol y sustancias estupefacientes -o de hacerlo con habitualidad- no importa per se la acreditación de alguno de los estados previstos en la norma sustantiva citada. A cualquier evento, como el Departamento de Psiquiatría del Cuerpo Médico Forense concluyó en que "dados los antecedentes de consumo tóxico en el imputado, no se puede afirmar ni negar su aptitud psíquica necesaria para comprender el sentido de sus actos y de dirigirlos conforme con dicha comprensión al momento de los hechos…" (…), mientras que el Departamento de Psicología estableció que "la sumatoria de los factores en juego orienta hacia la abolición de las funciones psíquicas superiores al momento de los hechos investigados… (…), se estima que la discusión en derredor a la capacidad de culpabilidad deberá ventilarse en la etapa siguiente del proceso, pues de momento no es posible inferir que al cometer el hecho V. G. carecía de la capacidad psíquica requerida por la ley (artículo 34, inciso 1°, del Código Penal). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…), con la salvedad de que los hechos atribuidos a Javier Del Valle Valerio Guerra resultan constitutivos de los delitos de tenencia ilegítima de arma de guerra en concurso real con daño (artículos 55, 183 y 189 bis, inciso 2°, párrafo segundo del Código Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 66.110/14., VALERIO GUERRA, Javier Del Valle. Rta.: 04/12/2014 ASOCIACIÓN ILICITA. Sobreseimiento. Imputado: miembro de una banda destinada a cometer delitos indeterminados contra la propiedad. Elementos del tipo penal. Imputado que participó como miembro con sentido de permanencia en la vida de la sociedad con compromiso de subordinación. Diligencias que resultan suficientes para dar por comprobada su participación. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) III.- De acuerdo a la intimación de fs. (…) se atribuye a (…) "… junto a (…),(…); haber conformado una banda destinada a cometer delitos indeterminados contra la propiedad -especialmente vinculados a sustraer pertenencias de particulares-, mediante el seguimiento de automóviles, mayormente los que salen del aeropuerto metropolitano o el de Ezeiza (conducta que también se desarrolló en la Provincia de Córdoba) a los que se les pinchaban los neumáticos para luego sustraer el equipaje transportado, para lo cual emplearían bisturís y automóviles rentados en la firma "(…)". La banda estaría relacionada, a su vez, con robos cometidos en viviendas particulares y cometidos en ausencia de moradores, ello mediante la efracción de sus puertas con barretas, o bien con el empleo de llaves falsas o ganzúas. Contaban con un lugar (…) en el cual ocultaban los instrumentos de delito (llaves falsas, ganzúas, bisturís, barretas, armas de fuego, prensas, pulidoras); así como también el botín obtenido (computadoras portátiles, teléfonos celulares, accesorios de computación, instrumental médico, anteojos, electrodomésticos, joyas). Se estableció, a su vez, que el producto de tales ilícitos era reducido a través de los locales comerciales de (…) con sedes en (…) de esta ciudad. La asociación conformada en pos de la comisión de delitos actuaría al menos desde abril de 2010 (…). (…)IV.- Compartimos los argumentos expuestos por el impugnante, por lo que se agravará la situación procesal del indagado. Destacamos que de las escuchas telefónicas realizadas puede deducirse que éste ha formado parte de una banda dedicada a cometer delitos tanto en esta ciudad como en la Provincia de Córdoba. Ello es así por cuanto de las transcripciones de fs. (…), surge que habría llevado a cabo diversos actos delictivos en aquella provincia junto a (…) entre otros, señalando a distintos vehículos para luego sustraer las valijas o bolsos que se hallaban en su interior (…). (…) Los elementos de prueba valorados conforme la sana crítica demuestran prima facie que la banda que conformaba tendría asiento en esta sede, que sus integrantes viajaban periódicamente a la Provincia de Córdoba y que actuaban en ambos sitios. Inclusive por su cantidad de miembros puede sostenerse que operaban simultáneamente en ambos lugares. (…) Por lo tanto, corresponde agravar la situación procesal de (…) en los términos del artículo 306 del Código Procesal Penal, tal como lo solicitara la representante del Ministerio Público Fiscal. V.- Estimamos que la conducta en estudio contiene prima facie los presupuestos objetivos (acuerdo previo, permanencia y organización) y subjetivos (conocimiento de que se integra la asociación, voluntad de integrarla y una finalidad delictiva), exigidos para configurar el tipo penal previsto en el artículo 210 del Código Penal. Nótese que se comunicaban telefónicamente entre sí, algunos tenían la tarea de "marcar" a las víctimas, mientras que otros las seguían y sustraían sus pertenencias. Además no puede perderse de vista que gran parte del producto de las operaciones fue remitido por (…) a su pareja, (…) (quienes ya fueron condenados, (…)); todo lo cual demuestra un alto grado de organización. Se suma que cuando "Julio" resultó aprehendido en la provincia de Córdoba, (…) realizaba tratativas para lograr acercarle comida y ropa tanto a él y a sus consortes. 16 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional La participación, como miembro, implica orientarse a formar parte con sentido de permanencia en la vida de la sociedad y ello no sólo debe exteriorizarse en alguna actividad, sino también en el compromiso de subordinarse a la voluntad de la asociación para el mantenimiento o fomento de dicha actividad. Esta característica de "permanencia" es esencial porque permite diferenciar los casos en los que el acuerdo fue meramente circunstancial o transitorio. Para afirmar la existencia de una asociación ilícita es necesario recordar que "la prueba del acuerdo criminoso del artículo 210 del Código Penal (sic), se realiza a través del método inductivo, es decir, partiendo desde los casos delictivos realizados hacia atrás, donde se encuentra la faz ideológica de esos planes individualmente considerados. La marca o las señales de la o de las asociaciones quedarán puestas en evidencia en la medida en que se analice su modo de operar y la dirección hacia la que apuntan sus fines, los cuales, lógicamente persiguen la comisión de ilícitos determinados, ya que de lo contrario, no tendría razón de existir la propia asociación" (1). La estrecha relación mantenida entre los imputados, aún con posterioridad a la comisión de los distintos hechos, la coordinación de voluntades dirigidas a "ayudarse" y "cubrirse", unos a otros, cuando (…) se hallaba detenido y debían constatar su domicilio, la pluralidad de planes delictivos y las características de los eventos previa distribución de roles, constituyen circunstancias que permiten tener por acreditado el requisito de "permanencia", necesario para configurar el delito de asociación ilícita. VI.- (…) VII.- (…) VIII.- (…) En consecuencia, este Tribunal RESUELVE: I.- REVOCAR el punto I del auto de fs. (…) y disponer el PROCESAMIENTO sin prisión preventiva de (…), cuyas demás condiciones personales obran en autos, en orden al delito de asociación ilícita en calidad de miembro (art.210 del CP). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Carande). c. 24364/11., ESPINOSA VARGAS, Víctor Manuel. Rta.: 15/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 17733/12, "Medina, Luciano y otros s/ asociación ilícita", rta.: 19/4/13. AUDIENCIA ORAL. Reforma procesal (Ley 26.374). Defensa que reclama la nulidad de la audiencia por haber tenido lugar sin su presencia. Iniciación conforme al orden de llegada de la parte recurrente o adherente en función de las restantes audiencias fijadas. Media hora de tolerancia: Beneficio que se otorga sólo a la parte recurrente. Rechazo nulidad. Fallo: "(…) I. Liminarmente, corresponde abordar el reclamo de la defensa, formulado en el escrito agregado a fs. (…), mediante el que postuló la nulidad de la audiencia celebrada en los términos del art. 454 del Código Procesal Penal. El decreto agregado a fs. (…), mediante el que se fijó la audiencia en cuestión, es claro no sólo en cuanto a que la media de hora de tolerancia a efectos de la comparecencia al acto se otorga únicamente al recurrente, sino también respecto a que la celebración de las audiencias se llevan a cabo de acuerdo con el orden de llegada de los apelantes o adherentes en relación con las demás fijadas para ese día. Ello surge claramente de los términos del decreto, en cuanto establece que "la audiencia se iniciará conforme el orden de llegada de la parte recurrente o adherente, en función de las restantes fijadas por el Tribunal para esa misma fecha y hora…", texto que responde a lo dispuesto en el art. 36, inciso "h", apartado 3, del Reglamento para la Jurisdicción en lo Criminal y Correccional (Acuerdo General del 4 de abril de 2011); en tanto en el párrafo siguiente de aquel decreto se dispuso que "en el caso de que el recurrente no se encontrare en el Tribunal a la hora indicada [en el caso, las 9:00], para lo cual se concede una tolerancia de media hora, el recurso será considerado desierto…". Es claro que el orden de inicio de la audiencia la fija la presencia del recurrente, pues siquiera es necesaria la comparecencia de las demás partes para la validez del acto. La notificación que se les extiende lo es a efectos de posibilitarles la concurrencia en caso de que lo consideren pertinente, pero de ninguna manera ello implica que la media hora de tolerancia se haga extensiva a aquellas partes cuya presencia no es requisito para la celebración de la audiencia. La organización del Tribunal en torno a las audiencias implicó, en el caso, que a las 9:10 se iniciara la audiencia con el recurrente, en tanto que la defensa se constituyó en la sala de audiencias una vez que había finalizado, es decir, al menos después de las 9:19, pues según el registro de la grabación pertinente, se extendió por 9:03 minutos. En consecuencia, se rechaza la nulidad postulada pues no se advierte afectación alguna al derecho de defensa. II. (…), esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. RECHAZAR la nulidad pretendida por la defensa a fs. (…). II. CONFIRMAR, con costas de alzada, la decisión pasada a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 10.822/12., ANSELMI, José Luis y otros. Rta.: 16/10/2014 17 AUDIENCIA ORAL. Reforma procesal (ley 26.374). Letrado que no controvirtió ninguno de los argumentos esgrimidos por el magistrado en la resolución cuestionada, limitándose a reiterar los términos de la denuncia. Violación a los principios de bilateralidad y contradicción asignados al ámbito recursivo. Imposibilidad de que se habilite la jurisdicción de este tribunal. Tener por desistido el recurso. Fallo: "(…) Luego de oír a las partes concluimos que el recurso interpuesto por la querella debe ser tenido por desistido, más allá de la presencia del recurrente. Es que en la audiencia el apelante no efectuó una crítica negativa razonablemente válida de los fundamentos de la decisión impugnada; no controvirtió ninguno de los argumentos del juez de instrucción sino que se limitó a reiterar los antecedentes que motivaron su denuncia y a sostener que la conducta de los imputados es una "persecución sistemática" que encuadra en distintos delitos (asociación ilícita, extorsión, estafa procesal, falsedad ideológica, calumnias e injurias), sin brindar argumentos plausibles al respecto, ni siquiera después de que el presidente del tribunal le preguntara puntualmente por qué consideraba que ello era así. De este modo, no se planteó una revisión del razonamiento que llevó al juez de instrucción a sobreseer a los imputados, sino que reiteró la denuncia original, casi en sus términos exactos, como si el trámite en la anterior instancia no hubiese existido. Consecuentemente, los principios de bilateralidad y contradicción asignados a este ámbito recursivo no pudieron configurarse debido al modo de intervención que la parte interesada asumió al tiempo en que debía dar las razones de su posición, falencia que lógicamente afectó el ejercicio del derecho de defensa de la contraparte e impide que se habilite la jurisdicción de este tribunal. En virtud de estas consideraciones, no advertimos motivos suficientes como para apartarnos del principio general de la derrota (art. 531 del CPPN), por lo que habremos de imponerle las costas de alzada a la querella. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I. TENER POR DESISTIDO el recurso de apelación interpuesto por la querella contra el punto dispositivo I de la resolución glosada a (fs. ...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos (Prosec. de Cám.: Castrillon). c. 68.026/13., INCHAUSTI, Miguel Angel y otro. Rta.: 25/11/2014 CALUMNIAS. Excepción de falta de acción por atipicidad y sobreseimiento. Procedencia. Querellante sobreseído por el delito de extorsión que inicia querella por calumnias. Dirimente para la procedencia o no de la acción: motivos por los que se dictó el sobreseimiento. Acontecimiento verdadero. Ausencia de uno de los elementos objetivos de la calumnia. Sobreseimiento por atipicidad: reconocimiento de la existencia del hecho en sí. Querella que en el proceso de instrucción no tuvo intención de denunciar. Ausencia de comisión del delito de falsa denuncia. Confirmación. Fallo: "(…) La querella recurrió en apelación la decisión luciente a fs. (…) en cuanto se hizo lugar a la excepción de falta de acción por atipicidad en favor de J. L. P. (h) y C. J.T., se dictó el sobreseimiento consecuente y se le impusieron las costas. El objeto de esta causa -fs. (…) del principal- se relaciona con el hecho por el que se querellara al imputado R. J. G. en el sumario Nº X, caratulado "G., R. J. s/extorsión", que tramitara ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº 38, consistente en la exigencia de una suma de dinero a cambio de desistir de una demanda laboral y no formular más denuncias, lo que ocurrió el 12 de agosto de 2010 en una reunión celebrada en el bar denominado "L. D", sito en la avenida Q., entre C. y R. P. de esta ciudad, que fuera calificado como constitutivo del delito de extorsión, cuya falsa atribución se endilga ahora a los causantes. Asimismo, sostuvo el recurrente que en el marco de ese proceso se mencionó falsamente que él había sustraído documentación de la firma "E. L. C. S.A." y que denunció con falsedad a J. L. P. y su hijo homónimo por una supuesta infracción al art. 1º de la Ley 24.769 ante la Unidad de Delitos Tributarios y Contrabando (UFITCO) dependiente de la Procuración General de la Nación. Como cuestión previa, en lo relativo al planteo de la defensa formulado en la audiencia oral, debe señalarse que si bien los autos principales superaron la etapa del art. 428 del Código Procesal Penal (…), esta excepción fue interpuesta con anterioridad y su tratamiento resultó diferido (…) sin que ello fuera cuestionado, de modo que el recurso de apelación resulta procedente. Respecto a los agravios sostenidos por la parte legitimada activamente (…), debe apuntarse que más allá de que en la causa citada la señora juez de instrucción dispuso el sobreseimiento de G. en relación con el delito de extorsión, por aplicación del inciso 3º del art. 336 del Código Procesal Penal (…), pronunciamiento luego confirmado por la Sala IV de esta Cámara (…), lo que interesa a los fines de la procedencia o no de la acción por calumnias son los motivos por los que se dictó el sobreseimiento. Se ha sostenido en doctrina que "cuando en el juicio principal se sobresee o se absuelve, tal decisión no tiene siempre validez como prueba de la falsedad de la imputación en el juicio de calumnias, aunque el querellado haya participado en el juicio principal...", en tanto lo que resulta dirimente "son los motivos por los que el querellante fue sobreseído o absuelto en el juicio principal..." (1). De la lectura de la causa que corre por cuerda y en particular de las resoluciones citadas, surge con evidencia que las partes reconocieron la existencia de la reunión y el reclamo dinerario a cambio de finalizar el juicio laboral y no formular otras denuncias, además de no impulsar la ya efectuada ante la C. N.d. V., descartándose posteriormente que ello constituya delito. Se advierte entonces que lo denunciado no ha sido un hecho falso sino un acontecimiento verdadero, por lo que se verifica la ausencia de uno de los elementos objetivos del delito de calumnia, ello es, la falsedad de la atribución. 18 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En esa dirección, se ha sostenido que "La calumnia requiere que la imputación sea una atribución falsa. La falsedad exige que objetivamente falte uno de los elementos de la relación imputativa: o que el hecho no haya existido, o que no haya existido con las características y en las condiciones que lo configuran como delito que da lugar a la acción pública…Por lo tanto, no estaremos ante la falsedad típica cuando el hecho, con las características y condiciones que se dice y la participación del sujeto atribuido, existieron en la realidad…" (2). En el caso, de la resolución dictada por esta Cámara en la causa que corre por cuerda se desprende lo siguiente: "No se encuentra controvertido que el 12 de agosto de 2010 se celebró una reunión en el bar denominado "L. D."…a la que asistieron J. G. -director del banco "M. S.A."- el imputado R. G., y D. P. R.. Tampoco se discute que en aquella ocasión, el encausado le habría manifestado al primero de los nombrados que, en caso de acceder al pago de 1.193.194 dólares estadounidenses en concepto de indemnización…desistiría de esa demanda, no realizaría más denuncias contra la firma, ni tampoco impulsaría una presentación…contra…J. L. P.…Luego del análisis de las constancias del sumario y tal como se sostiene en el fallo impugnado, entendemos que el hecho denunciado no encuentra adecuación típica…no debe soslayarse que dentro de los requisitos de la figura seleccionada para la conducta que se le endilga a G. (ya sea la extorsión o bien la de chantaje…) se exige, entre otros medios comisivos, el uso de una intimidación para obligar al sujeto pasivo a realizar algo contra su voluntad, afectando con ello dos bienes jurídicos. El principal, es…-la propiedad- pero también la exigencia menoscaba la libre determinación de la persona intimidada. Tales extremos no se verifican en el caso bajo análisis teniendo en consideración que tanto el reclamo jurisdiccional por motivos laborales, la denuncia efectuada en sede de la justicia Penal Económico, así como la advertencia llevada…a conocimiento de la C. N. d. V. … se produjeron con anterioridad a la reunión aludida…y por ende no fueron utilizados como medio compulsivo con el fin de obtener un beneficio económico de quienes se consideran perjudicados." (…). En estas condiciones, se estima que no es posible continuar la querella de acción privada por este aspecto, extremo abonado con la circunstancia de que la causal de sobreseimiento que se arbitró en la causa mencionada, ello es, la atipicidad (art.336, inciso 3º, del canon ritual), supone necesariamente haber reconocido la propia existencia del hecho en sí (inciso 2º de la misma norma). En cuanto concierne a los delitos de falsa denuncia y hurto, de la propia acción aquí instaurada surge que "es cierto que la querella durante el proceso [en la causa del Juzgado de Instrucción Nº X] afirmó que instauró la denuncia par que se investigue única y exclusivamente el episodio del 12 de agosto de 2019 en el interior del bar 'L. D.' y con ello circunscribe el objeto procesal", aunque G. sostiene que la mención de tales delitos tuvo su razón de ser en "otorgarle mayor relevancia al comportamiento supuestamente delictivo que yo habría llevado a cabo" (…). Al respecto, es el querellante G. quien también reconoce que la Sala IV de esta Cámara se limitó a tratar el supuesto delito de extorsión (…). Al propio tiempo, de la resolución dictada en primera instancia por la Dra. Wilma López surge expresamente que "resta expedirnos en relación al único acontecimiento que la querella pretendía enjuiciar, es decir, el evento ocurrido el 12 de agosto de 2010" (…), extremo que refuerza la idea de que la directa imputación, en todo caso, residía en la supuesta comisión del delito de extorsión. De igual modo, la Dra. López, trayendo el dictamen de la Fiscalía, sostuvo que "la desvinculación de R. J. G. con respecto a los hechos denominados 2 y 3 en el dictamen fiscal se puede resumir en que la querella no tuvo intención de denunciarlos, que uno es de acción privada y como si esto fuera poco ambos podrían estar prescriptos" (...). Si se ha afirmado que la querella en aquel proceso "no tuvo intención de denunciarlos" difícil será predicar en esta acción privada la mera acción de imputar (art. 109 del Código Penal), cuya primera acepción es "atribuir a alguien la responsabilidad de un hecho reprobable" (Diccionario de la Lengua Española, vigésima segunda edición). En el caso del sub examen, a todo evento, debe apuntarse que lo ventilado en aquel proceso no podía consistir en el delito de falsa denuncia, puesto que como esta Sala ha sostenido oportunamente, ese tipo penal "presupone que no medie imputación concreta a persona determinada, pues para el caso de que esta exista, el hecho constituye una calumnia" (causa Nº 30.548, "Clarizza, Jorge", del 6 de marzo de 2007). Consecuentemente, si no se estaba en presencia de la supuesta comisión del delito de falsa denuncia, no es posible predicar en esta querella de acción privada la falsa imputación de un delito que no puede dar lugar a la acción pública (arts. 71, 73 y 109 del Código Penal). Finalmente y frente a lo argumentado por la querella en el capítulo VI de su escrito recursivo, se advierte que más allá de la doctrina allí postulada -iura novit curia- ninguna argumentación en concreto se ha formulado que permita analizar por qué se estaría en presencia del delito de injurias. Debe confirmarse entonces lo resuelto, aunque en lo relativo a las costas del proceso, habrán de imponerse en el orden causado (art. 531 del Código Procesal Penal), si se repara en que, en su momento, ninguna objeción el señor juez de grado formuló en torno a la tipicidad -no se desestimó la querella por inexistencia de delito-, a punto tal que el proceso alcanzó el estado al que alude el art. 428 del mismo cuerpo legal y sólo a través del instituto de la falta de acción condujo a la solución aquí analizada, lo que supone que la querella tuvo razón plausible para litigar, criterio que debe extenderse a los gastos irrogados en esta alzada. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), puntos dispositivos I -parcialmente- y II. II. REVOCAR la misma resolución, en su punto I, sólo en lo relacionado con las costas, que se imponen en el orden causando, tanto como las causadas en esta alzada". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 760.071.954/12., PARDO, José Luis (h) y otro. 19 Rta.: 28/11/2014 Se citó: (1) Carlos Fontán Balestra, Derecho Penal, Parte Especial, Lexis Nexis Abeledo-Perrot, 2da. ed., Bs. As., 2001, p. 182. (2) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, 4ta. ed. actualizada, Astrea, Bs. As., 1993, t. 1, ps. 148/149. CAUCIÓN. Real. Tiempo transcurrido sin satisfacerse, imposibilidad de cumplimiento. Sustitución por una caución de tipo juratoria, manteniéndose la obligación de presentarse cada quince días ante el Juzgado. Fallo: "(…) II.- Desde que se hiciera lugar a su pedido han transcurrido cincuenta días sin que haya sido oblada, lo que nos lleva a inferir que resulta de imposible cumplimiento, contraviniendo así lo establecido por el artículo 320 in fine del cuerpo legal citado y demuestran el estado de vulnerabilidad social en que se encuentra (…). Pero entendemos que reducir el monto carecería de entidad disuasiva y sentido para el fin propuesto en un proceso penal, razón por la cual debe sustituirse por una de tipo juratoria, manteniéndose la obligación de presentarse ante el Tribunal cada quince días impuesta por el Juez de grado. III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: SUSTITUIR la caución impuesta a (…) al concederle la excarcelación por una de tipo JURATORIA, manteniéndose la obligación de presentarse ante el Tribunal cada quince días impuesta por el Juez de grado. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Carande). c. 28169/14., UHRIG, Manuel Enrique Rta.: 02/07/2014 CAUCIÓN. Real. Solicitud de devolución. Magistrado que aún no ha resuelto la situación procesal porque se ha declarado incompetente. Imposición a efectos de garantizar la sujeción al proceso. Confirmación. Fallo: "(…) La asistencia técnica de J. C. Ch. G. interpuso recurso de apelación contra la decisión extendida a fs. (…) de este incidente, en cuanto se concedió la excarcelación del nombrado bajo caución real de diez mil pesos ($ 10.000). En el marco de la audiencia oral prevista por el artículo 454 del Código Procesal Penal, la defensa oficial del imputado mutó el planteo original y solicitó la devolución del monto oblado en atención a que en el legajo principal no se había dispuesto medida cautelar alguna ya que aún no se resolvió la situación procesal de Ch. G. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Con arreglo al criterio que he sostenido en diversos precedentes (1), estimo que el dictado de la prisión preventiva importa que el órgano jurisdiccional entiende improcedente la soltura anticipada de quien se encuentra sujeto a proceso. De adverso a ello, la ausencia de un pronunciamiento en tal sentido implica que el juez se halla facultado para discernir entre una de las cauciones que se admiten en el ámbito del instituto de la excarcelación, ya que, en igual dirección, cabe apuntar que las normas que tornan automática la libertad del imputado son aquéllas que traen los artículos 284 in fine, 309, 338 y 344 del Código Procesal Penal y, en otro contexto, la instrucción sumaria regulada en el artículo 353 bis de ese cuerpo. En tales condiciones y según este criterio, concluyo en que si el artículo 310 del catálogo adjetivo autoriza que la libertad del encausado sea condicionada a la satisfacción de alguna de las garantías previstas en los artículos 320 a 324, lo propio ocurriría en aquellos supuestos como los del sub examen, en los que no se ha definido la situación procesal del imputado pero que ha debido pronunciarse el juez en el marco de un pedido de excarcelación, cuya procedencia debe sujetarse a alguna de las cauciones aludidas. En consecuencia, voto en orden a que se confirme la resolución dictada, pues cabe desatender el único agravio explicitado en la audiencia oral. El juez Mauro A. Divito dijo: Si bien hasta el momento no se ha resuelto la situación procesal de Ch. G. pues el señor juez de grado declaró su incompetencia (…)-, en el caso ello no implica la devolución de la caución depositada al efectivizarse su excarcelación, pues fue impuesta, precisamente, a efectos de garantizar su sujeción al proceso, que se encuentra en trámite, y aquél no se halla detenido, de modo que no es menester regularizar privación de la libertad alguna. Adhiero entonces a la solución propuesta por el juez Cicciaro. El juez Mariano A. Scotto dijo: En la medida que al tiempo de resolver en torno a la libertad del causante se ha pretendido neutralizar la existencia de peligros procesales mediante la imposición de la mencionada caución, ello no incide con respecto a la ausencia de auto de mérito, siempre que el dictado de la prisión preventiva -como medida de cautela personal- lo es justamente a los fines de justificar la detención durante el trámite del proceso. Así, en el caso de autos, la libertad ha sido dispuesta, no obstante que no se materializó al no haberse oblado la caución. Sentado ello, cabe sostener que la garantía real tuvo por finalidad asegurar la sujeción al proceso del imputado, por lo que no corresponde la restitución de la suma oblada. Por lo expuesto, en virtud de que el único agravio formulado en la audiencia oral se ciñó al pedido de devolución del monto depositado, adhiero a la solución propiciada por el juez Cicciaro, pues comparto los argumentos que expuso y que son el resultado de la deliberación dispuesta en el artículo 455 del Código Procesal Penal. Así voto. 20 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En mérito al acuerdo que antecede, esta Sala del Tribunal CONFIRMAR la decisión extendida a fs. (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec.Ad Hoc.: Sposetti). c. 55.895/14., CHAU GARCIA, Julio C. Rta.: 16/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 26.646, "González, Ezequiel", rta: 17/05/2005; c. 33.130, "Díaz, Jonathan David, rta: 07/11/2007 y c. 36.555, "Álvarez Aguirre, Nélson", rta: 22/04/2009. COACCION. Desestimación por inexistencia de delito. Resolución que sólo viene recurrida por la querella. Fiscal de cámara que guardó silencio. Límite del recurso: control de legalidad de la resolución del magistrado y del fiscal. Decisiones razonables y con fundamentos. Representante de una empresa que denuncia que un ex empleado envió un mail de contenido amenazante. Resoluciones que señalan que el contenido del mail no alude a un mal injusto, sino que hace alusión sobre la posibilidad de accionar legalmente, en caso de incumplirse con la verdad. Confirmación. Fallo: "(…) A. Breve síntesis del proceso: El proceso se inició por la denuncia efectuada por (…), en representación de Techint S.A. Allí presentaron en el expediente nº 17.425/12 copia cerificada de un mail dirigido al Dr. C., Jefe de Recursos Humanos de la empresa, que decía: "Hola Marcelo: Te transcribo abajo un pequeño escrito de mi abogada (la Dra. tiene costumbre de escribir en mayúscula, no lo tomes a mal). No son las palabras que usaría yo ya que tengo un trato excelente con vos, pero según ella, es inminente que te pase este texto ya que considera que entre abogados se entienden mejor más allá de lo que pueda explicarte yo en mi mejor buena fe: ESTIMADO DR. CERELLA: DESDE YA ES UN GUSTO CONOCERLO Y LE AGREDEZCO SU EXCELENTE VOLUNTAD AL DISPONER SU TIEMPO PARA ANALIZAR Y ENTENDER ESTA SITUACION; ES MI INTENCIÓN Y LA DE MI DEFENDIDO CERRAR YA ESTA LAMENTABLE SITUACION JUDICIAL EN LA QUE EL ING. PITA SE ENCUENTRA ENVUELTO GRATUITAMENTE; EN POS DE ESTE OBJETIVO LE PASO A COMENTAR: 1)CUALQUIER INFORMACIÓN DE ASISTENCIA O INASISTENCIA DE MI DEFENDIDO, NO COMPROBABLE MEDIANTE PRUEBA FEHACIENTE, SERÁ RESPONDIDA INMEDIATAMENTE COMO FALSO TESTIMONIO, ASÍ COMO UNA DISCORDANCIA ENTRE LOS HORARIOS DE ENTRADA Y SALIDA VS. LA INCAPACIDAD DE DEMOSTRAR FEHACIENTEMENTE LA COHERENCIA DE LOS HORARIOS CON LA EXISTENCIA FÍSICA DE LA PERSONA EN EL EDIFICIO. 2) TODO LO QUE INTERPONEMOS COMO FALSO TESTIMONIO, SERÁ MOTIVO DE CAUSA PENAL CONTRA LA EMPRESA Y POSTERIORMENTE DE RECLAMO POR DAÑOS Y PERJUICIOS UNA VEZ SOBRESEIDO MI CLIENTE. 3) TECHINT INGENIERÍA Y CONSTRUCCIÓN NO CONTROLA HORARIOS DE ENTRADA, SALIDA O PERMANENCIA DE PERSONAL ABOCADO A TAREAS ASOCIADAS A CUMPLIMIENTO DE OBJETIVOS; ESTO ES FACILMENTE DEMOSTRABLE CON INUMERABLE CANTIDAD DE TESTIGOS. 4) LOS CONTROLES DE ACCESO AL EDIFICIO NO SON RESTROS HORARIOS NI VERIFICABLES NI CERTEROS DE ENTRADA SALIDA. LOS CONTROLES DE ACCESO AL EDIFICIO SON VULNERABLES DE NUMEROSAS FORMAS DE SENCILLA APLICACIÓN POR PARTE DE LOS EMPLEADOS. UN INFORME DE HORARIOS DE ENTRADA/SALIDA AL EDIFICIO SERÁ ATACADO COMO FALSO TESTIMONIO Y FALSEDAD IDEOLÓGICA Y FACILMENTE DEMOSTRABLE. SI MI DEFENDIDO SE VE PROCESADO POR UN INFORME DE TECHINT QUE NO TIENE SUSTENTO PROCEDIMENTAL, DOCUMENAL Y TECNOLÓGICO, EL FALSO TESTIMONIO SE COMPROBARÁ CON EL SOLO HECHO DE CITAR A ALGUNOS TESTIGOS QUE HAYAN TRABAJADO EN BOUCHARD. 5) FINALIZANDO, COMO MI DEFENDIDO EXPUSO EN MAIL ANTERIOR, SE SOLICITA QUE TECHINT INFORME LA PURA VERDAD EN CUANTO QUE NO SE CONTROLABAN HORARIOS DE TRABAJO NI QUE EXISTEN REGISTROS DE ENTRADA/SALIDA NI DE AUSENCIAS O ASISTENCIAS DE PERSONAL CUYAS TAREAS SE RELACIONABAN CON EL CUMPLIMIENTO DE OBJETIVOS, TAL ES EL CLARO CASO DE UN COMERCIAL DE INGENIERÍA Y CONSTRUCCIÓN. ESTIMADO DR. CERELLA, LE PIDO ENTONCES QUE POR FAVOR NO SE INCLINE POR PERJUDICAR A MI DEFENDIDO EN POS DE DEFENDER UNA POSTURA NO REAL DE LA EMPRESA.. ESTA ETAPA PREVIA DE INVESTIGACIÓN PUEDE DESESTIMARSE EN CORTÍSIMO PLAZO SIN DAÑOS PARA NINGUNA DE LAS PARTES, SI UD. SE EMPEÑARA EN MOSTRAR UNA IMAGEN IDEAL DE LA EMPRESA, SÓLO TOMARÁ ALGO MÁS DE TIEMPO PARA DEMOSTRAR LA REALIDAD, PARA ESE ENTONCES, LOS DAÑOS HACIA MI CLIENTE YA ESTARÁN CONCRETADOS Y DEBERÁN SER DEBIDAMENTE COMPENSADOS. SIN MÁS LO SALUDO MUY ATENTAMENTE, SI NECESITA CONVERSAR MÁS EN DETALLE CONMIGO, RUEGO LE PIDA INFORMACIÓN DE CONTACTO AL ING. PITA." Este correo electrónico y su utilización de mayúsculas, negritas y subrayado, fue entendido por los abogados de la firma, como un intento de amedrentar a la empresa, bajo amenaza de sufrir una serie de males. Delegada la instrucción en el fiscal éste le solicitó al juez que desestimara la denuncia por inexistencia de delito (fs…). El magistrado compartió el criterio del Ministerio Público y el 8 de noviembre de 2012 resolvió en consecuencia, sin anoticiar al denunciante (fs…) El 14 del mismo mes, Techint S.A. pidió ser tenida por 21 parte querellante (fs…), solicitud que fue denegada -entre otros motivos- por carecer el presentante de poder especial (fs. …). Esta decisión se notificó el día 22 del mismo mes, en la que además se hizo saber formalmente que la denuncia se había desestimado. El 23 de noviembre, la pretensa querellante accede formalmente a tomar vista de la causa, y el día 29 de noviembre de 2012, subsana los defectos anteriores por lo que reitera su solicitud de ser tenida por parte en la causa, y apela la desestimación (...). Al día siguiente, el juez tiene por parte querellante a Techint S.A. y concede el recurso interpuesto (fs…), notificando esta resolución al querellante (fs....), a la defensa de la Dra. Silvia Mussi de Odriozola (fs…) y a G.O.P. (fs…). El 13 de diciembre, la defensa de Mussi de Odriozola, interpuso recurso de reposición con apelación en subsidio (fs. …), respecto del auto de fs. (…), haciendo lugar el juez, únicamente, al recurso de apelación (fs. 101). El 27 de diciembre esta sala declaró mal concedido el recurso de apelación interpuesto por la querella (fs…) por entender que quien es constituido en querellante con posterioridad a una resolución, carece de facultades para recurrirla y consecuentemente, declaró abstracto el tratamiento de la apelación de la defensa. Ante esto, el 27 de febrero de 2013, la querella interpuso recurso de casación (fs. …), el que fue concedido el 21 de marzo de ese mismo año (fs…). Finalmente, la Sala I de la Cámara Federal de Casación Penal, anuló el auto de fs. (…). y remitió las actuaciones nuevamente a esta sala para que se efectúe la audiencias del art. 454 del C.P.P.N (fs….). B. Respecto a la apelación deducida por la defensa: El tratamiento de la apelación interpuesta por la defensa a fs. (…) se ha tornado abstracta en atención a lo resuelto por la Sala I de la Cámara Federal de Casación Penal, al exponer que el querellante está legitimado para actuar en autos y remitió las actuaciones a esta sede para que se realice la audiencia del art. 454 del C.P.P.N. C. Respecto de la desestimación por inexistencia de delito: Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: Recibida la causa en el tribunal se fijó la audiencia aludida precedentemente y se notificó de ello al fiscal general (fs…), quien no adhirió a la impugnación introducida por la parte querellante (artículo 453 del código de procedimiento). La exclusiva titularidad de la acción pública en cabeza del Ministerio Público Fiscal (artículo 5 del código de rito) y su autonomía respecto al órgano jurisdiccional (artículo 120 de la Constitución Nacional), son razones que limitan la jurisdicción de esta alzada al control de legalidad de la resolución del juez y del fiscal. El objetivo de nuestra intervención se restringe a verificar la razonabilidad y fundamentación de sus decisiones, sin analizar la cuestión de fondo (artículos 69 y 123 del código de forma). En virtud del trámite recursivo realizado, existió un control interno sobre el dictamen del fiscal de grado que postuló la desestimación de la denuncia formulada por la querella, respecto de los hechos denunciados, por inexistencia de delito (fs. …), y al respecto consideramos que el contralor mencionado debe materializarse sin necesidad de celebrarse la audiencia, pues lo que aquí ocurre es un problema de falta de jurisdicción y no de hecho o prueba que deba ser discutida y controvertida por las partes. Sin perjuicio de ello, cabe resaltar que en el presente caso se efectuó la audiencia en cuestión, a los efectos de oír los agravios deducidos por la querella y brindarle respuesta jurisdiccional ante la impugnación introducida. (…) corresponde homologar la desestimación por inexistencia de delito dispuesta por el juez de grado. (…) se advierte que el juez a quo evaluó la argumentación delineada por el representante del Ministerio Público Fiscal en el dictamen de fs. (…), por lo que en concordancia con el razonamiento evidenciado por el fiscal, formuló su propia apreciación de los hechos, motivó su postura en la que consideró que las conductas denunciadas no reúnen los elementos exigidos por figura penal alguna. (…) para fundamentar que las hipótesis denunciadas no constituían delito alguno, afirmó que de los mails no se desprende una amenaza concreta ni una instigación a mentir, sino que por el contrario una persuasión a no mentir, sin que la misma contenga una amenaza real. El magistrado especificó que el fundado dictamen del fiscal lucía aceptable y por ello sellaba la suerte del proceso, aún cuando él opinara lo contrario, pues su avance contrariándolo por una divergencia de criterio, comprometería la imparcialidad y el principio acusatorio, en tanto, amén de dar una respuesta jurisdiccional refirió que según su criterio tampoco existiría acción típica alguna, pues en los mails sólo se le advierte al querellante de las posibles sanciones legales en caso de pronunciarse en forma mendaz, más ello no resulta una acción injusta que configure la amenaza requerida en el art. 149 C.P. (…) también afirmó que tampoco se advierte la comisión del delito de instigación al falso testimonio, ya que en los mails no se observan pautas ni directivas respecto de qué es lo que se debe responder, o que lo haga en términos falaces, sino que ante términos controvertidos se le señala la necesidad de informar la realidad de los hechos y no elegir manifestarse en forma falsa, para no empañar la imagen de la empresa. (…) advertimos que el razonamiento del magistrado de grado no presenta fallas de logicidad, no luce arbitrario y contiene elementos necesarios para ser considerado un acto jurisdiccional válido. El juez Bruzzone dijo: I) En el precedente "Abdelnabe" sostuve que la falta de impulso fiscal es una cuestión decisiva, en sentido negativo, para el avance del caso; mas no así para ingresar en el análisis de la cuestión de fondo cuando la decisión viene recurrida solamente por la querella, puesto que la jurisdicción debe brindar a quien se ha constituido como parte querellante una respuesta útil y concreta relativa a sus derechos, conforme fuera expuesto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en "Santillán" . Bajo estos lineamiento y atento a lo expresado en la audiencia por los Dres. J.M.D. y J.C.M., creo pertinente emitir mi postura respecto al fondo de la cuestión. II) En primer lugar cabe destacar tanto la doctrina como la jurisprudencia es pacífica en cuanto a los requisitos necesarios para configurar el delito de amenazas, como ya lo he expresado en la causa "Giménez" y como lo hiciera en igual sentido una de mis colegas preopinantes - María Laura Garrigos de Reborí- en " Quattrini" . 22 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional A pesar de ello, el recurrente sin aportar precedente jurisprudencial o doctrinario que avalen su postura, afirmó que en el mail cuestionado, emitido por un abogado hacia un colega, describiendo posibles acciones legales a ejercer, se configuraría el delito descripto en el art. 149 bis del C.P. Asiste razón tanto al fiscal de grado, como al a quo, respecto a que el tipo penal donde la querella pretende subsumir los hechos denunciados no corresponde, ya que no existió un anuncio de un mal injusto, pues lo que en el correo electrónico se estaba informando era eventualmente el ejercicio de acciones legales, incluso la penal en caso de incumplir con la verdad. Fontán Balestra dice que las amenazas deben ser injustas. "Es injusto aquello a que el autor no tiene derecho. La injusticia de la amenaza resulta de su contenido, es decir, de la naturaleza del mal que se anuncia. Es justa, por ejemplo, la amenaza de quien dice a otro ´te querellaré, te haré condenar´... Son justas, en resumen, todas las amenazas de causar un daño de los que ampara el derecho tanto penal como civil sin que quepa hacer distinción sobre la seriedad de las razones que tenga el autor para promover esas acciones." Debe considerarse que la misiva electrónica fue recibida, no por un lego, sino por un letrado quien luego lo derivó al grupo de abogados de una firma de gran envergadura como es Techint S.A. Soler también sostiene que las amenazas deben ser graves. Y "para medir la magnitud de la amenaza y su valor compulsivo debe juzgarse desde el punto de vista del hombre medio y prudente colocado en la misma situación cultural ambiental y económica en que la victima se hallaba". Nadie puede sostener seriamente que un abogado y mucho menos un buffet de una firma de "reconocida trayectoria y prestigio internacional" como Techint, que se ve a diario sometido a una variopinta actividad litigiosa de todo índole, un mail informando el posible ejercicio legítimo de un derecho, por parte de un ex empleado, les puede generar un temor tal que interese el ámbito de protección de la norma implícita en el tipo de las amenazas del art. 149 bis del C.P. Nótese que todo letrado, por su mera condición, conoce el proceder ante esta clase situaciones y las consecuencias que esto trae. Por otra parte, los dichos proferidos en el correo electrónico, tampoco permitían la gobernabilidad sobre lo que estaba anunciando, siendo este otro requisito de la amenaza, también conocido por el querellante. En este sentido Creus dice que la amenaza "como mínimo tiene que mostrarse como dependiente de la voluntad de quien la formula, por su propia acción o por la de un tercero supeditado voluntariamente a él" , siendo que ningún abogado pensará que al iniciar una demanda, puede gobernar la suerte del proceso, ya que, si fuera de esa manera, estaría descreyendo del propio sistema de justicia, con la presencia del juez imparcial. Así, se puede vislumbrar que a pesar de la actitud temeraria por parte de los querellantes en la audiencia, al intentar en todo momento imputar las amenazas a la defensora oficial M. d. O., cuando P. expresamente había aclarado que no era ella la autora del texto reproducido en el mail en cuestión (ver fs….), sabido es que las frases proferidas en el correo electrónico nunca podrían, de la manera en la que fueron redactadas y ante lo informado, haber configurado el delito de amenazas como lo afirmaron los recurrentes. Es decir, y como lo argumentó la defensora C. M., por un lado, se acreditó en autos que la defensora oficial M. d. O. no fue la autora del correo electrónico y, por otro lado, su contenido no subsume en el tipo penal denunciado. II) Por otra parte, y dejando aclarada mi posición respecto al fondo del asunto, coincido con quienes me anteceden en el voto en cuanto a que los órganos con funciones jurisdiccionales no pueden impulsar el caso sin requerimiento acusatorio del único titular de la acción -el Ministerio Público Fiscal- (artículo 5 del código procesal) y, por ende, en este momento del procedimiento la víctima no puede hacerlo en solitario. Así, conforme lo sostuve en el precedente "Puente" (causa n° 36.397, resuelta el 8 de septiembre de 2.009), también de la Sala I, la actuación del acusador particular en forma autónoma sólo resultaría posible de lege ferenda, pero no de lege lata, pues no encuentro la forma de compatibilizar esa situación con la expresa distinción en el ejercicio de las acciones penales que introdujo el legislador nacional en los artículos 71 y 73 del Código Penal de la Nación. En consecuencia, dada esta postura que sostengo, sólo resta llevar a cabo un control de legalidad y razonabilidad sobre el dictamen fiscal y el pronunciamiento jurisdiccional, habilitado por la querella mediante el trámite recursivo garantizado en el artículo 180 del ritual, que a su vez autoriza al fiscal general a compartir o rechazar lo dictaminado por su inferior jerárquico. En el caso, el fiscal de cámara fue notificado y no adhirió al recurso del querellante (fs. …) por lo que sólo se puede revisar la validez de lo dictaminado por el fiscal y lo decidido por el juez. (…) coincido con los motivos expuestos por mis colegas en cuanto indicaron que el auto recurrido supera la razonabilidad y logicidad, de modo que cumple con la manda del artículo 123 del código de forma, resultando de esta manera un acto jurisdiccional válido que impone su confirmación. Así voto. d. Respecto de las Costas: (…) no existe motivo alguno que permita apartarse de la regla general que impera en materia de costas; esto es, su imposición al vencido (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). En efecto, amén de no darse en la especie ninguna de las excepciones que el fallo plenario "Pomarés" hubo de prever para alejarse del principio objetivo de la derrota -doctrina que, si bien no obligatoria, es compartida por la Sala- (C.C.C., Fallos III-100), corresponde imponérselas a la querella. (…) la sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso, con costas (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone (por sus fundamentos), López González. (Sec.: Raña). c. 42.495/12., MUSSI de ODRIZOLA, Silvia. Rta.: 17/09/2014 23 COACCIÓN. Procesamiento. Frases proferidas en lengua autóctona. Finalidad de ocultar el contenido de las manifestaciones. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa de C. S. recurrió en apelación el auto de procesamiento dictado a fs. (…). Se atribuyó al nombrado el haber proferido frases intimidantes a F. D., tales como -según la víctima- "que dejara de realizar presentaciones judiciales, pues de otro modo él y un grupo de seguidores, quemarían la radio comunitaria y tomarían represalias contra él", suceso que tuvo lugar el 27 de junio de 2012, en el cuarto piso del Palacio de Justicia ubicado en la calle Talcahuano 550 de esta ciudad, oportunidad en la que se estaba por llevar a cabo una audiencia ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, relacionada con una acción de amparo interpuesta por la comunidad aborigen formoseña "Potae Napocna Navogoh" a la que pertenecen las partes. En la anterior intervención de esta Sala se entendió de utilidad convocar a prestar declaración testimonial a S. L. V. (fs. 1 vta.) y actualizar la información vinculada con el estado procesal de las actuaciones radicadas en el Juzgado de Instrucción y Correccional N° X de Clorinda, provincia de Formosa. De la declaración del nombrado V. surge que observó que el damnificado D. conversaba con S., lo que le llamó la atención pues ambos se encontraban enemistados y hacía mucho tiempo que no se hablaban. Explicó que por tal motivo intentó escuchar lo que decían, pero no logró entender dado que hablaban en QOM. Finalmente, aclaró que F. D. le comentó que S. lo había amenazado para que cesara con los reclamos y denuncias, porque de lo contrario le incendiaría o destruiría la radio comunitaria, lo que también puso en conocimiento de C.S.y del doctor J. L. (fs. 229/30). Por su parte, C. C. S. corroboró que D. y S. hablaban entre ellos en lengua QOM y que D. le refirió que había sido amenazado por S. (fs. 232/233). Lo expuesto permite descartar la versión del imputado, al menos, en lo relativo a que no hablaban lengua QOM "en presencia de personas ajenas a nuestra comunidad ya que resulta una falta de respeto y consideración hacia los demás" (…). En consecuencia, si al acreditado intercambio de frases entre los intervinientes en su lengua autóctona extremo que el imputado negó- se suma la situación de enemistad entre ellos -con motivo de sus diferentes posturas atingentes a la comunidad a la que pertenecen- y ello se valora junto con la circunstancia relativa a que pese a considerarlo "una falta de respeto y consideración hacia los demás" S. utilizó un lenguaje que no comprendían la mayoría de las personas que se encontraban presentes, cabe inferir que su objetivo podría haber sido el de ocultar el contenido de sus manifestaciones. De otra parte, si bien no se ha acreditado la intervención de terceros en el evento protagonizado por el aquí denunciante en la Ruta Nacional 86 al ser rozado -según refirió- por una camioneta que lo encerró contra la banquina, provocando su caída, tampoco se ha descartado que en la agresión que, dos días después de las amenazas recibidas, sufriera el hijo del denunciante en la Provincia de Formosa, hubieran intervenido un grupo de sujetos que estarían relacionados con el sector que lidera S., por lo que de momento, no puede desecharse la hipótesis de que tal suceso encuentre vinculación con las amenazas objeto de esta investigación y así se explique el móvil de haberlas proferido. En virtud de lo expuesto, con el grado de convencimiento que esta etapa del proceso requiere (artículo 306 del Código Procesal Penal), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución documentada a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 24.728/12., SANABRIA, Cristino. Rta.: 05/08/2014 COACCIÓN. Sobreseimiento. Imputado que pide reconocimiento de derechos y sumas de dinero a cambio de modificar su posición en causa penal. Legitimidad de la acción. Arts. 1097 del C.C. Posibilidad de encarar "convenios sobre el pago del daño". Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…), concita la atención del Tribunal el recurso de apelación interpuesto por el querellante C. G. O. contra la resolución documentada a fs. (…) por la cual se dictó el sobreseimiento de F. S. N. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Liminarmente, cabe tratar los planteos formulados por la defensa oficial en la audiencia oral. En lo relativo a que el Ministerio Público Fiscal no ha acompañado a la querella en esta instancia ni formulado adhesión, cabe reeditar lo puntualizado por esta Sala, al resolver que tal extremo no impide que el trámite de la causa continúe con la intervención exclusiva de la acusación particular, pues los criterios habidos a partir del caso "Santillán" (Fallos: 321:2021), en el marco de la tutela judicial efectiva, importan la necesidad de que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio (1). Por otro lado y en torno a la posibilidad de que el letrado patrocinante concurra a la audiencia oral sin la presencia del querellante, como ha sostenido la Sala, el abogado patrocinante se encuentra habilitado para fundamentar el recurso de apelación en la audiencia oral ante esta alzada (2), ya que al constituir ese informe una actividad técnica, en la que únicamente los letrados pueden tomar la palabra, la exigencia entonces de la mera presencia física de aquél conlleva una demasía que importaría un rigorismo ritual excesivo (3). En cuanto al fondo del asunto ventilado, cabe homologar lo resuelto en la instancia anterior. 24 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se atribuye a F. S. N. el haber manifestado en tono "desafiante" al querellante C. G. O., en su condición de Director General de la Sociedad Argentina de Autores y Compositores de Música (SADAIC), que si la entidad accedía a reconocer sus derechos y pretensiones, mediante la entrega de una suma de dinero, modificaría entonces su posición en la causa penal tramitada ante la justicia federal -en la que se encuentra imputado O.-, dando a entender que de lo contrario continuaría con tal acción penal donde reviste la condición de querellante. A mi juicio, el hecho denunciado se revela atípico y por lo tanto cabe compartir sustancialmente la argumentación desarrollada por la señora juez de grado. A contrario del agravio que surge de la apelación, es pertinente la cita del art. 1097 del Código Civil, porque en todo caso las manifestaciones de N. no deben interpretarse sino como la posibilidad de encarar "convenios sobre el pago del daño". Es el propio ordenamiento jurídico el que, claramente, tolera la alternativa de que aquel que se considera perjudicado patrimonialmente entable contacto con quien entiende debe satisfacer el reclamo, en la medida en que en el supuesto de concretarse convenios de tal naturaleza, "lo que se juzga renunciado respecto de lo criminal es la posibilidad de que el damnificado actúe a título propio dentro de la instancia penal…" (4). Como puede verse, no es dable cuestionar que el desistimiento de una acción penal tenga por sustento un acuerdo económico. Lo contrario -su obturación- llevaría al absurdo de que tales entendimientos tendrían invariablemente una raíz extorsiva o coaccionante, según los casos. Si el anuncio del ejercicio de derechos que la propia ley concede no puede surtir efectos penales, tampoco los provocará -con mayor razón- el mero hecho de mantener la condición de legitimado activamente en un proceso penal para el supuesto de no accederse a lo pretendido, de lo que se infiere la inexistencia de daño futuro. A cualquier evento, si la herramienta penal, en los casos donde se ha legitimado activamente a un particular damnificado, oficiara como instrumento de presión, el mismo ordenamiento jurídico provee los remedios correspondientes, desde la aplicación de costas hasta la eventual formación de una acción por calumnias (arts. 85 y 419 del Código Procesal Penal). Por lo demás, la intimidación que reclama el tipo del art. 168 del Código Penal importa infundir temor a alguien: es la amenaza de producirle un mal grave, y el medio empleado debe ser proporcionado a la calidad de las personas sobre las que habrá de producir el efecto intimidatorio buscado (5). Tales extremos deben ponderarse a partir de la circunstancia de que O. es abogado y director general de SADAIC y N. uno de los socios de la entidad. Descartada la existencia de intimidación, circunstancia que ya resulta dirimente en orden a la atipicidad de lo denunciado, no podría afirmarse -en esta sede y sin más- la ilegitimidad de lo exigido (…), pues la causa tramitada ante la justicia federal justamente se ha seguido por un delito de naturaleza económica y en la acción civil por daños y perjuicios N. ha contado al menos con tres instancias favorables, como se reconoce a fs. (…). Sin motivos para apartarse del criterio general relativo a las costas de alzada (art. 531 del Código Procesal Peal), voto entonces por confirmar lo resuelto. El juez Mariano A. Scotto dijo: El planteo de la defensa en cuanto a que, al no haber adherido el Ministerio Público Fiscal al recurso de la parte querellante, no podía continuarse con la investigación, no tendrá acogida favorable. Es que si bien he sostenido que la ausencia del impulso de la acción penal por parte del órgano estatal instituido para ello obstaculiza la sustanciación del proceso ante la huérfana solicitud de la parte querellante (6), no es menos cierto que en estas actuaciones se ha contado con la promoción inicial del señor fiscal. Según se advierte, la presente causa ha sido delegada a tenor de lo dispuesto en el art. 196 del Código Procesal Penal, por lo que el impulso de la acción le corresponde al Ministerio Público Fiscal, y más allá de que la ratificación de la denuncia ordenada (…) no importa una medida que indique tal promoción, si lo es la certificación de otras actuaciones (…) que fuera requerida por el querellante (…). En ese marco, el juez conserva la plena dirección del proceso de conformidad con las facultades instructorias que el código de rito le adjudica, aun en el caso de haber dispuesto oportunamente la delegación (7). En cuanto a la posibilidad de que sólo asista a la audiencia el abogado patrocinante de la querella, coincido con el juez Cicciaro en que si bien el mentado letrado carece de actividad autónoma en el proceso, al tratarse de una audiencia técnica en la que únicamente tienen participación activa los formados en leyes, no es necesaria la presencia de la parte. Por lo demás, en cuanto al fondo del asunto y aplicación de costas, comparto los argumentos vertidos en el voto precedente y extiendo mi voto en tal sentido. El juez Mauro A. Divito dijo: Limitada mi intervención a la cuestión que se vincula con la posibilidad de la querella de actuar en solitario, puesto que en las restantes existen votos congruentes de los jueces Scotto y Cicciaro, oída la grabación, habiendo participado de la deliberación y sin preguntas que formular, adhiero a la solución propuesta por el último de los nombrados. Consecuentemente, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución documentada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso, con costas de alzada". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro (Sec.: Franco). C. 15.409/14, NAFTALZON, Fernando. Rta.: 17/10/2014 Se citó. (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37074/2012, "Llama Adrover, Francisco", rta: 11/12/2013. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 35.757, "Lorefice, Osvaldo", 24/09/2008. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 25 35.729 "Selman, Christian", rta: 11/02/2009. (4) Alberto Bueres y Elena I. Highton, Código Civil y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial, Hammurabi, Bs. As., 1999, t. 3A, p. 290. (5) Alfredo J. Molinario, Los delitos (texto preparado y actualizado por Eduardo Aguirre Obarrio), TEA, Bs. As., 1996, t. II, p. 294. (6) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 1852/12, "Paladino, M. L.", rta: 14/12/2012. (7) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 19125/2011, "Orellana Coca, Florentino", rta: 05/04/2013. COMPETENCIA Imputados que al intentar salir de un supermercado con mercadería en sus manos fueron interceptados por sus empleados iniciándose un forcejeo y recibiendo golpes uno de ellos. Estado embrionario de la investigación que no permite descartar que en el hecho hubo violencia en la sustracción. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) A. F. M. refirió que al intentar salir del supermercado "L.", sito en la avenida E. R. XX de esta ciudad, W. Sh. J., junto a otro sujeto aún no identificado -ambos empleados de ese comercio-, le impidieron salir del local "quitándole la mercadería de las manos" e iniciándose un forcejeo entre ellos. Agregó que uno de los imputados tomó un hierro, con el que lo golpeó en diferentes partes del cuerpo, luego de lo cual se retiró del lugar sin los productos que ya había pagado para entonces, que "quedaron desparramados sobre la vereda del comercio" "(fs. …)". En el estado embrionario en que se encuentra el sumario, no puede descartarse que los hechos pudieran reportar a la figura del artículo 164 del Código Penal, como lo ha resuelto el juez correccional, sin perjuicio de que deban ampliarse en sede judicial los dichos de la víctima para que brinde mayores precisiones sobre lo ocurrido. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de "(fs. …)", en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 27.277/14., JIAN, Wang Sheng. Rta.: 04/08/2014 COMPETENCIA Despojo de un celular mediante arrebato. Presencia en el arrebato de la violencia requerida por el robo. Justicia de instrucción. Fallo. "(…) Analizadas las constancias de la causa, entendemos que corresponde convalidar el auto recurrido por cuanto el despojo del teléfono celular, se habría logrado a través de una maniobra de arrebato, que lleva inherente el despliegue de energía física, propia del robo. Por ello, debe intervenir en la presente causa el tribunal de mayor competencia, según lo previsto en el artículo 26 del Código Procesal Penal de la Nación (1).En este sentido, se ha sostenido que "la fuerza que transforma al hurto en robo no es sólo la extraordinaria o anormal, sino toda aquella que fuere necesaria para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento" (2).Asimismo, respecto de la intensidad de la violencia se ha dicho que "…no es preciso que con ella se venza una resistencia predispuesta, es decir, opuesta especialmente al apoderamiento mismo. Por eso es robo y no hurto quitarle de un manotón la cartera a una señora, sin que ésta tenga tiempo de prevenirse para ofrecer resistencia. A diferencia de lo que ocurre con la fuerza de las cosas, no hay un modo natural o normal de quitar las cosas con violencia en las personas." (3).En consecuencia, por los argumentos expuestos, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de "(fs. …)" en cuanto dispone no hacer lugar a la declaración de incompetencia postulada por la defensa. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 67.511/13/1., LOPEZ, Cristian Emanuel. Rta.: 11/09/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 33.026 "N.N. s/ competencia", rta. 26/10/07. 2) Tozzini, Carlos; "Los Delitos de Hurto y Robo", Ed. Depalma, Bs. As. 1995, pág. 251. (3) Fontán Balestra, Carlos; "Derecho Penal, Parte Especial", Ed. Abeledo Perrot, 2008, pág. 479. COMPETENCIA Daño a móvil policial, lesiones y resistencia a la autoridad. Concurso ideal. Competencia del fuero con mayor amplitud. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Coincidimos con el Sr. Fiscal General en que corresponde declinar la competencia a favor de la justicia de instrucción. Ello así, pues las conductas investigadas constituyen una unidad fáctica por cuanto se desarrollaron en un mismo contexto, ya que los daños provocados por la encausada al móvil policial formaron parte de su comportamiento hostil hacia los preventores; tan es así que incluso luego de patear las puertas del rodado volvió a agredir físicamente a uno de los agentes policiales "(cfr. fs. …)". En ese orden, y si bien el delito de daño agravado fue transferido a la órbita jurisdiccional de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (conforme ley n º 26.357), cierto es que en virtud de los enlaces concursales 26 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional existentes entre un delito cuya incumbencia ha sido cedida y otro que aún no -lesiones leves y resistencia a la autoridad-, corresponde que sea la justicia nacional la que intervenga en el asunto, que en definitiva posee la más amplia competencia (1). En consecuencia, SE RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado en lo Criminal de Instrucción N° (…) para continuar entendiendo en estos actuados. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 31.066/14., HUNTER WATS, Maria Laura. Rta.: 25/11/2014 Se citó: (1) C.S.J.N., competencia n º 978. XLIV, "Longhi, Viviana Graciela", rta. 2 de junio de 2009; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1.507/11 "Cabral, Emanuel", rta. 15/11/11 y c. 896/14 "Domínguez, Luis Rubén", rta. 5/3/14. COMPETENCIA. Maltratos dispensados a un detenido por parte de un agente del Servicio Penitenciario Federal. Agente que no cumple una función específicamente federal. Competencia de instrucción. Fallo: "(…) Las presentes actuaciones deben continuar tramitando ante la justicia local, ya que el hecho sub examine, consistente en los presuntos maltratos dispensados a un detenido, conducta atribuida a agentes del Servicio Penitenciario Federal, no excita la competencia de la justicia de excepción (in re causa n° 13.653/13 "Servicio Penitenciario Federal s/Competencia", rta. el 14/8/2013). Al respecto, ha interpretado la Corte Suprema de Justicia de la Nación que "el carácter excepcional y estricto que debe reconocerse a la justicia federal exige que, en el radio de la Ciudad de Buenos Aires, el funcionario autor o víctima de un delito cumpla funciones específicamente federales…Los agentes del Servicio Penitenciario Federal que se desempeñan en establecimientos ubicados en la Capital Federal, donde se alojan detenidos a disposición de magistrados federales, no cumplen, por ello, funciones específicamente federales" (Competencia N° 685. XXII "Moreno Kierman, s/ denuncia apremios ilegales", rta. 19/10/1989). En esta inteligencia, debe continuar interviniendo en estos actuados el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° 27, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 19.019/14., Complejo Penitenciario Federal de la CABA . Rta.: 14/07/2014 C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, Gonzalez. (Sec.: Barros). c. 19019/14, COMPLEJO PENITENCIARIO FEDERAL DE LA C.A.B.A s/competencia. Rta.: 14/07/2014 COMPETENCIA. Trabajadores y extrabajadores que habrían impedido, mediante violencia y amenazas, el acceso de compañeros, en el contexto de un conflicto laboral-sindical. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) II.-) Hay consenso entre las partes en cuanto al objeto procesal de esta investigación. En este sentido, se investiga la conducta de algunas personas, entre ellas miembros del consejo directivo del sindicato "(…)" y ex-empleados del "Lavadero (…)", quienes habrían impedido el acceso de los trabajadores del citado comercio valiéndose, para ello, de insultos, amenazas y violencia física. Todo ello habría tenido lugar entre el (…) y el (…), en el contexto de un conflicto laboral-sindical (…). III.-) El Juez de instrucción que previno en la pesquisa entendió que el suceso denunciado encontraba receptación típica en la figura prevista en el art.181 inc. 3° del Código Penal y no en el art.174 inc. 6° del citado cuerpo normativo como lo pregonara la querella en su presentación inicial (…). Por ello, declinó la competencia a favor del fuero de la ciudad de Buenos Aires. Por su parte, el Juez Penal, Contravencional y de Faltas de la ciudad de Buenos Aires, previo dictamen fiscal (…), consideró que no se verificaba la comisión del delito del art.181 inc.3° del código de fondo como lo señalara el Juez de Instrucción pues los hechos denunciados habrían consistido en obligar a los trabajadores de la empresa a participar de la huelga y suspender su actividad lo que configura la acción típica prevista en el art.158 del Código Penal. Concluyó que eventualmente también era aplicable la tipificada en el art.149bis. segundo párrafo del citado código. Finalmente, el titular del Juzgado de Instrucción al recibir la causa (…), afirmó que era razonable la hipótesis delictiva del art.158 oportunamente propuesta y declinó la competencia a favor del fuero en lo correccional. Hizo hincapié en que se trataba de una única conducta global, comprensiva de los distintos episodios individualizados, la que tuvo una única finalidad: compeler a los trabajadores que cumplían funciones en el lavadero a tomar parte de la medida de fuerza gremial (huelga) emprendida por los miembros del sindicato y ex - empleados de la empresa. IV.-) La calificación legal que propone el acusador privado en su apelación (art.174 inc.6° del C.P.) no resulta aplicable por cuanto la acción de los imputados se encontraba dirigida a afectar la libertad de los 27 empleados del comercio y el eventual perjuicio al patrimonio es indirecto. Por ello, no hay lesión a la propiedad, bien jurídico protegido por la norma. En este aspecto, la acción de afectar el desenvolvimiento de la empresa se caracteriza por el abuso de la situación del autor cuando compromete el patrimonio o le causa un perjuicio (1). En este sentido, se comparten las apreciaciones realizadas en el dictamen fiscal de fs. (…) en tanto la plataforma fáctica objeto de análisis no encuentra adecuación en ninguna de las acciones típicas allí descriptas. Descartada entonces la procedencia de esa hipótesis delictiva, corresponde analizar si estamos frente a la prevista en el art.181 inc.3° del Código Penal cuya aplicación también pregona la querella (en concurso real con el 174 inc.6°) o ante la propuesta por el Magistrado de Instrucción en la decisión apelada que se sustenta en el tipo penal del art.158 del citado cuerpo normativo. El particular contexto en el que se habrían exteriorizado los acontecimientos permite sostener que el accionar de los imputados -trabajadores que habrían impedido, mediante violencia y amenazas, el acceso de otros al lavadero por presuntos incumplimientos previsionales por parte del empleador-, no habría estado guiado en inquietar y/o turbar el uso pleno del inmueble -tal como lo prevé el art.181 inc.3° del código de fondo-, sino que es verosímil y razonable presumir que lo habrían hecho en los términos de su art.158 en tanto mediante violencia física y amenazas (…), habrían compelido a otros obreros a tomar parte de una huelga o boicot. No obstante lo anterior, no puede soslayarse que la imputación erigida en la causa no sólo está direccionada a quienes realizaban tareas manuales en relación de dependencia para un empleador público o privado (obreros) sino también a miembros de la comisión directiva del sindicato, los que, a la luz del art.158 del Código Penal, no reúnen la calidad de autor exigida por el tipo penal. "Se trata de un delito especial propio, que si bien no es, desde un punto de vista de política criminal aceptable, no hay posibilidades de ampliarlo dogmáticamente en lo que respecta al tipo, por la expresa limitación que la ley ha impuesto" (2). En similar sentido se ha señalado que "autor sólo puede ser el obrero, el que realiza tareas en relación de dependencia y cuando falta la calidad mencionada en el sujeto activo o en el pasivo, puede estarse ante otros delitos contra la libertad. Si los hechos son atribuidos a los integrantes del Sindicato de Camioneros, que no tienen la calidad requerida y actuaron en una empresa que no se encontraba en huelga, no puede encuadrarse el actuar en el delito previsto por el art.158 del Código Penal" (3). Por lo expuesto, teniendo en consideración los extremos ponderados precedentemente y en tanto se ha denunciado también en la causa la presunta comisión del delito de amenazas coactivas por parte de los miembros de la comisión directiva del sindicato (art.149 bis. segundo párrafo del C.P.), corresponde que la investigación quede radicada en el fuero de instrucción que tiene más amplia competencia y puede encaminar la investigación en torno a sendas calificaciones legales. Por todo ello, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Pociello Argerich. (Sec.: Oberlander). c. 40380/12., PANDOLFI, Luis y otros. Rta.: 07/07/2014 Se citó: (1) Código Penal Comentado, Arce Aggeo - Báez, Director; Asturias, Miguel Coordinador, Tomo 2, Ed. Cáthedra, p.816; Donna, Edgardo, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo II-A, Editorial Rubinzal-Culzoni, págs.389 y ss., Buenos Aires, año 2001; (3) Baigún, David-Zaffaroni, Eugenio, ob. cit., págs.867/868. COMPETENCIA. Sustracción de automotor en la Pcia. de Bs. As. Secuestro en esta ciudad dos días después. Incautación en poder de los imputados de un arma. Conveniencia -economía procesal y mejor administración de justicia- de que tramite en su totalidad en esta ciudad. FALLO: "(…) Se celebró la audiencia que prescribe el artículo 454 del Código Procesal Penal, con motivo del recurso de apelación deducido por el representante del Ministerio Público Fiscal contra el auto pasado a fs. (…). Al respecto, siempre que en la sustracción del vehículo, acaecida en la provincia de Buenos Aires dos días antes del secuestro, en esta ciudad, tanto de aquél como de la pistola que se hallaba en su interior, intervinieron dos sujetos que emplearon armas de fuego, resulta conveniente por razones de economía procesal y en aras de una mejor administración de justicia que la investigación relativa a la tenencia o portación de dicha pistola se sustancie en la misma sede en la que se tramita la causa por el desapoderamiento, máxime cuando no cabe descartar que el arma de fuego secuestrada en poder de los causantes hubiera sido la utilizada en tal hecho. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 23.311/14., F., D. A. y otro. Rta.: 11/07/2014 COMPETENCIA. Falsificación de documento público -título secundario- advertida al ser presentado para su legalización ante el Ministerio del Interior. Calidad federal del organismo frente al que se usó el documento y función nacional que pretendió excitarse. Justicia federal. 28 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) se procesó a (…) como partícipe necesaria del delito de falsificación de documento público (fs.), decisión que confirmamos el 16 de abril ppdo. (fs. …). Se le imputó haber tomado intervención en la falsificación del "Certificado de Educación Polimodal, Modalidad Humanidades y Ciencias Sociales" (…) de la Provincia de Misiones, (…) y, así también, haberlo presentado para su legalización (…) por ante el sector respectivo del Ministerio del Interior, oportunidad en que se advirtieron las irregularidades que presentaba, se secuestró el documento y se la detuvo. La fiscalía solicitó la declaración de incompetencia del tribunal en favor de la justicia federal (fs….), propuesta que, rechazada por el juez, es el asunto sobre el que debemos decidir. (…) coincidimos con los argumentos traídos a consideración por representante del Ministerio Público durante la audiencia. Lo que fija la competencia en casos como el presente es la calidad federal del organismo frente al cual se usó el documento fraguado -el Ministerio del Interior- y la función nacional que pretendió excitarse mediante esa presentación -vgr. su legalización para que adquiriera validez nacional, conforme ley 26.206-, porque esa acción tiene entidad para entorpecer u obstruir el buen servicio que tiene a su cargo un organismo nacional (1). (…) revocaremos lo resuelto y decretaremos la incompetencia del tribunal para proseguir en el conocimiento de esta causa y dispondremos su remisión a la justicia de excepción. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso y decretar la incompetencia del tribunal para proseguir en el conocimiento de estas actuaciones, las que deberán remitirse a la Justicia Criminal y Correccional Federal (artículo 33, inciso c, del CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Herrera). c. 71.749/13., RODRIGUEZ, Meliza M. Rta.: 26/08/2014 Se citó: (1) (mutatis mutandi, CCCF, Sala II, c 31.284, "Queirolo, Pablo Edgardo s/ procesamiento", rta. el 3/2/2012; CSJN, Competencia 696, XLV, "Caruso, Enrique Edgardo y otros s/ falsificación", rta. 23/3/2010; Fallos: 319:2393, "Asociación Sindical de Empresa de Obreros Mensualizados del Consorcio patagónico UTE, Obra Pichi Picun Leufú", rto. 10/10/1996, entre otros). COMPETENCIA. Bicicleta. Hurto agravado, vehículo dejado en la vía pública. Agravante que se extiende a todo vehículo aunque no sea motorizado (Art. 163, inc. 6, del C.P.). Justicia de instrucción. Disidencia: Exclusión de la agravante en la calificación legal. Hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: (…) entendemos que la agravante postulada por el acusador público resulta acertada, dado que ésta se extiende a todo vehículo, aunque no sea motorizado. La esencia de esta figura no radica en la naturaleza del objeto, sino en el particular estado de indefensión que para la víctima provoca el tipo de lugar donde debe dejarlo. La falta de adecuada custodia debilita las defensas habituales y torna más censurable la acción ilícita (in re C. N. Crim. Corr., Sala V, c. 13406/2014, "N.N.", rta.: 27/05/14 y c. 1226, "N. N.", rta.: 18/09/12, entre otros). (…) votamos por revocar el auto impugnado, debiendo el juez a quo declinar su competencia a favor de la justicia de instrucción. Disidencia del juez Bruzzone dijo: (…) entiendo que la bicicleta no puede ser considerada un "vehículo" a los fines del agravante de la figura básica de hurto, en este sentido se puede ver, de Daniel Morin, su trabajo: ¿La bicicleta como vehículo?, reflexiones sobre el tipo de sustracción de vehículos del inc. 6 y del art. 163 del Código Penal, LL 2001-E págs. 779/789, (1). (…) considero que la aplicación de la agravante solicitada por el fiscal no es correcta, motivo por el cual corresponde homologar el auto recurrido. Así voto. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto decisorio de fs.(…) en cuanto fue materia de recurso, y declarar la incompetencia del Juzgado Nacional en lo Correccional nro. 8 para seguir entendiendo en estas actuaciones a favor del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción que se encontraba en turno con la seccional preventora al inicio de las actuaciones". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone (en disidencia), López González. (Prosec. Cám.: Daray). c. 23.188/14., INCHAUSTI, José M. Rta.: 25/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim.Corr., Sala I, c. 34.314, "N. N. (Damn.: Giménez, Eduardo Ariel)", rta.: 15/08/08. Véase en igual sentido: C.N.Crim. y Correc., Sala V, "C., S. y otro", rta: 12/08/2014. COMPETENCIA. Apremios ilegales, en concurso ideal con privación ilegítima de la libertad cometida por un funcionario público abusando de su función y agravado por el uso de violencia. Justicia de instrucción. Confirmación. 29 Fallo: "(…) II.- La investigación se centra sobre las presuntas conductas irregulares realizadas por el cabo segundo (…), personal de la Prefectura Naval Argentina, el (…). Encontrarían adecuación típica en los delitos de apremios ilegales, en concurso ideal con el de privación ilegítima de la libertad cometida por un funcionario público abusando de su función y agravado por el uso de violencia. III.- Coincidimos con los fundamentos expuestos por el magistrado de la instancia anterior al momento de resolver la cuestión de competencia aquí planteada. Ello pues la acción típica de la figura indicada consiste en imponer a los presos que guarde, severidades, vejaciones o apremios ilegales (1). Esta Sala, aunque con una integración parcialmente diferente, sostuvo que "El sujeto activo es el funcionario que guarda a los detenidos, quien los tiene a su cargo. Es decir, el que toma a su disposición a la persona. El sujeto activo de la figura es todo funcionario público que tenga a su cargo, aún accidentalmente, la guarda o custodia de personas que se encuentran [detenidas]", el "Sujeto pasivo es la persona arrestada, detenida (…), frente a los funcionarios que directa o indirectamente la tengan a su disposición" y que "Dicho accionar (…) se reputa consumado desde el momento en que (…) tras exigirle a (…) que apure su marcha lo golpeó, pues "apremiar es ejercer algún tipo de presión, física o psicológica, para la obtención de algo a cambio" (2). Por su parte, la doctrina postula que "(…) el autor debe actuar como funcionario, en un acto de servicio (…)", que "(…) la vejación o el apremio ilegal puede recaer sobre cualquier persona, incluso la que no siendo un preso se halla detenido" y que "(…) la norma (…) comprende a quien está siendo detenido, en el acto de su detención" (3). De la obra citada también surge que "(…) constituye el delito de vejaciones ilegales la conducta de dos agentes policiales que, hallándose en funciones, golpearon y agredieron a quien trasladaban como presunto infractor, ocasionándole a partir de esas vejaciones un daño en su persona al quedar afectado por una lesión" como asimismo que "(…) si el imputado -policía- en ocasión en la que desempeñaba un acto de servicio, golpeó a la víctima produciéndole lesiones, lo interrogó de mal modo, le faltó el respeto (…) sin motivo alguno (…) debe decretarse su procesamiento en orden al delito de imposición de vejaciones en concurso ideal con lesiones leves" (…). En virtud de los argumentos reseñados en los párrafos que antecedes y en consideración a lo previsto en el artículo 27, inciso 2°, 36 y 50 del Código Procesal Penal de la Nación, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 50845/14., RODRIGUEZ, Gonzalo Alejandro. Rta.: 01/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 35.579, "José Alberto Salvatierra", rta.: 10/09/08; (2) Eugenio Raúl Zaffaroni - David Baigún "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Tomo 5, Hammurabi, 2008, pág. 365 y ss.; (3) D´Alessio, Andrés José - Divito, Mauro A.; "Código Penal de la Nación. Comentado y anotado", Tomo II, Ed. La Ley, 2da. Edición actualizada y ampliada, año 2009, págs. 428 y ss. COMPETENCIA. Damnificado interceptado que, al no contar con suficiente dinero para entregar a los imputados, debió llamar a sus amistades, recuperando su libertad cuando su socio realizó el pago. Secuestro extorsivo (Art. 170 del C.P.). Competencia Federal. Fallo: "(…) III- Compartimos el criterio expuesto por el Magistrado de la instancia anterior puesto que del relato de (…) surge que los hechos investigados podrían encuadrar en el delito de secuestro extorsivo. Nótese que éste refirió que al no contar con suficiente dinero para entregarle a los imputados, éstos le indicaron que llame a sus amistades a fin de recaudar más y así liberarlos y ello recién se concretó cuando su socio (…) realizó el pago. En efecto, la figura en cuestión reprime a quien sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate, extremos que en principio se vislumbran en el sub examine. Por lo tanto, toda vez que la ley expresamente otorga competencia al fuero de excepción en las infracciones al artículo 170 del Código Penal estimamos que es la justicia federal quien debe continuar con la investigación (art. 33 inciso 1° e) del Código Procesal Penal de la Nación). Asimismo la Corte Suprema de Justicia de la Nación hizo suyos los fundamentos del dictamen del Procurador Fiscal en cuanto sostuvo que "La teleología de las leyes en cuanto adjudican el conocimiento del delito de secuestro extorsivo al fuero federal, radica en preservar la seguridad pública, con lo cual, el mero interés particular en la comisión de estos delitos, al contrario de constituir una excepción a la competencia federal, constituye su fundamento" (1). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 56250/14., NN. Rta.: 29/10/2014 Se citó: (1) C.S.J.N Fallos 329:171 "Moyano, Agustin F.", rta.: 14/2/2006. 30 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONCURSO DE DELITOS. Robo agravado por haberse cometido con un arma de fuego en concurso real con la portación de arma de guerra sin la debida autorización legal, y resistencia a la autoridad y abuso de armas en concurso ideal, agravadas por la intervención de un menor de 18 años. Procesamiento. Aplicación de las reglas del concurso ideal entre la portación ilegítima del arma de fuego y el robo agravado por su empleo en las circunstancias apuntadas (artículo 54 del Código Penal). Superposición de las acciones típicas. Rechazo de la aplicación de la agravante del art. 41 quater del Código Penal. Elementos de prueba insuficientes para afirmar que hubo intención de descargar responsabilidad en el menor. Confirmación. Aclaración. Fallo: "(…) II. En miras a la apelación que en forma simultánea debemos tratar contra la denegatoria de la excarcelación del imputado, la defensa cuestionó en este caso, exclusivamente, la subsunción legal asignada a los hechos. Concretamente, adujo que entre la figura del robo con arma de fuego y la portación del arma de guerra empleada durante ese robo existiría un concurso aparente de leyes y no uno material como lo afirmó la magistrada. También, impugnó en el caso la aplicación de la agravante del artículo 41quater del Código Penal. En torno al tópico vinculado con la relación concursal que media entre la portación ilegítima del arma de fuego y el robo agravado por su empleo en las circunstancias apuntadas, entendemos que son aplicables las reglas del concurso ideal (artículo 54 del Código Penal). Ello se justifica en el caso bajo examen en que, cuanto menos durante la ejecución del delito contra la propiedad que afectó a C.A.R., se ha verificado la superposición de las acciones típicas que caracteriza esa relación concursal, en tanto "…los tipos que convergen presentan una especial conexión - a partir de ciertos elementos comunes- que hacen que funcionen como elementos secantes", mientras que en el concurso real se carece de esa conexión y los tipos funcionan como círculos independientes (1). Por lo demás, cabe destacar que aunque la portación de las armas de guerra por la que -en forma conjunta con el menor N. D.- se intimó a G. C. se extendió luego del delito contra la propiedad, aquélla constituye un delito permanente, de modo que en el caso no es posible escindir ese tramo del que se desarrolló mientras se ejecutó el desapoderamiento. El segundo aspecto cuestionado fue la agravación de la conducta del imputado en los términos del artículo 41 quater del Código Penal. En este sentido, también coincidimos con la argumentación de la defensa. La actuación de consuno de G.C. y de D. en la faz ejecutiva del robo, munidos cada uno de ellos de un arma de guerra, se ha reconstruido durante la instrucción a través de los dichos del damnificado R. (fs…) y del personal policial interviniente -el sargento F.S., el cabo Ch.S. y el suboficial R.O.A., fs. (…)-. Dicho contexto impide colegir en el caso concreto el presupuesto de esa agravante, es decir, que "…la intervención del menor tuviera la finalidad de descargar la responsabilidad en él". (…) confirmaremos lo resuelto, aclararemos que el robo agravado por el uso de arma de fuego y la portación de arma de guerra sin autorización para ello concurren en forma ideal y descartaremos la aplicación de la agravante del art. 41 quater del Código Penal. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso, aclarar que el robo agravado por el uso de arma de fuego concurre en forma ideal con la portación de arma de guerra sin la debida autorización para ello y descartar la aplicación al caso de la agravante del artículo 41quater del Código Penal". C.N.Crim. y Correc., Sala V., López González, Divito. (Sec.: Herrera). c. 69.110/14., GENES CURBELO, Claudio G. Rta.: 29/12/2014 Se citó: (1) Pessoa, Nelson R., Concurso de delitos, Hammurabi, 2006, Buenos Aires, p. 131 y ss. CONCUSIÓN. Procesamiento. Personal policial que cobraba a comerciantes un "bono contribución" como contraprestación por custodia policial en sus locales. Elementos de prueba suficientes como para agravar la situación procesal. Confirmación. Fallo: "(…) III.- (…) Sentado lo expuesto y limitados por el marco del recurso, destacamos que durante la investigación se determinó que (…) y el denunciante ostentaban el cargo de subcomisario y sargento 1°, respectivamente, en la comisaría 44° de la Policía Federal Argentina. También que el sargento 1° (…) cumplía el servicio prevencional nocturno, comúnmente llamado "servicio prevención restaurant" (…). Además se estableció que a principios de este año, y por directiva del Ministerio de Seguridad, se implementó el "Plan de Seguridad Urbana" (PSU) que consiste en "…la cobertura policial de un conjunto de intersecciones y objetivos definidas entre el Ministerio de Seguridad, la Policía Federal Argentina y referentes de los territorios en las Mesas Barriales…" (…). Esta nueva modalidad habría generado que la mayoría del personal que (…) tenía a su cargo fuera destinado por el indagado a las doce paradas fijadas por la PSU y que los restaurant y heladerías de la zona quedaran desprovistos de seguridad, salvo aquéllos a los que específicamente el procesado ordenaba cubrir. Fue así que frente a los reclamos de los comerciantes (…) tomó conocimiento de los hechos investigados (…). 31 En tal sentido, sostuvo que los encargados de los comercios denominados "(…)", "(…)", "(…)", "(…)" y "(…)" se quejaron por la falta de seguridad. Precisó que el de "(…)" expresó "…que pasa que no me mandan policía, yo hablé con (…) [haciendo alusión al imputado] y me dijo que estaba todo bien…", y también que los días veinte de cada mes le abonaba al subcomisario (…). Agregó que el de "(…)" cuando supo que no tendría a un preventor apostado en el lugar, refirió "no puede ser, si el martes ya les pagué…no puede ser…nosotros venimos pagando en término….yo al cobrador siempre lo llamo uno o dos días antes para que pase a cobrar…." (…). Entonces si bien (…) negaron pagar por ese servicio, lo cierto es que afirmaron que aportaban a la cooperadora y se presentaba alguna persona de esa dependencia a retirar el dinero (…). Ahora bien, la Dirección General de Comisaría informó que "…en el ámbito de esta Institución no existen entidades denominadas "cooperadoras" o "cooperadoras policiales", y se desconoce la existencias de tales entidades en el ámbito de esta Ciudad", agregando que "…existen diversas asociaciones civiles legalmente inscriptas y constituidas…autorizadas a funcionar con carácter de personas jurídicas, sujetas al control del órgano que las autorizó y demás organismos públicos, a las que se las autorizó el uso del nombre "Policía Federal Argentina"…tales asociaciones sin fines de lucro recibieron en el año 1980 autorización para funcionar bajo la denominación "Agrupación de Amigos"…". El propósito de estas entidades es "exaltar y defender los valores morales y materiales de la civilización y promover una efectiva colaboración moral y espiritual del pueblo con la institución, entre otros" y los fondos se destinan: a) a adquirir distinciones -diplomas, plaqueta, etc.- que son entregadas en la Semana de la Policía Federal Argentina, b) brindar asistencia a los deudos de policías caídos en cumplimiento del deber, c) colaborar con los familiares de los funcionarios lesionados en servicio, etc. (…). En suma, el dinero que recaudan no está destinado a prestar a los vecinos mayor seguridad y, sus integrantes son civiles, independientes de la fuerza, razón por la cual si efectivamente los comerciantes se hubieran referido a la cooperadora, como sinónimo de la "Agrupación de Amigos", no habría confusión si la persona que se presentaba pertenecía a la fuerza. Adviértase, que (…) afirmó que llamaba al "cobrador", a quien presuntamente abonaba la cooperadora, cuando no concurría ningún oficial a custodiar su negocio, lo que demuestra que el pago se realizaba a gente de la institución y no a particulares como correspondería si se tratara de la citada asociación y como contraprestación de la referida custodia. En cuanto a lo sostenido por (…) respecto a que la plata que entregó al procesado era para adquirir un bono contribución (…), destacamos que (…) presidente de la "Junta de Estudios Históricos del Barrio de Villa Real" aseguró que la entidad no realiza rifas ni bonos contribución y que el dinero que (…) le entregó de parte de (…) era para colaborar con la revista que se edita dos veces al año. Por lo tanto, la pretendida incertidumbre respecto a cuál fue el destino de los $ (…) -bono contribución o aporte para la publicación-, otorga credibilidad a la versión del denunciante, pues escapa a toda lógica que se desconozca qué se pretendía cancelar con esa suma. Así, los elementos de prueba analizados constituyen indicios serios, graves y concordantes que avalan, de momento, la imputación que se dirige a (…) y la asignación jurídica escogida, por lo que el pronunciamiento atacado será convalidado, sin perjuicio del avance del proceso y lo que surja en el futuro (artículo 401 del código adjetivo). IV.- En torno al embargo, (…). Por ello, habiéndose dado repuesta a los agravios introducidos por la asistencia técnica y en función de lo prescripto por la Convención Interamericana contra la Corrupción y la Ley 25188 de "Ética en el ejercicio de la función pública", el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y II del auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Carande). c. 22539/14., GONZALEZ, Sergio Hernán. Rta.: 15/08/2014 CONCUSIÓN. Procesamiento. Imputados: personal policial que en un operativo reclamó dinero para no proceder contra quien se encontraba en el vehículo y no tenía la documentación en regla. Dinero entregado. Denuncia materializada 30 minutos después de sucedido el hecho. Elementos de prueba suficientes para tener por cierto los dichos del damnificado. Confirmación. Fallo: “(…) Convoca la atención de la sala el recurso de apelación interpuesto por los defensores de J. A. K. y de D. E. G., contra la resolución de (fs. ...), mediante la cual se dispuso el procesamiento de los nombrados por considerarlos, en principio, coautores penalmente responsable del delito de concusión. Se atribuye a D. E. G. y a J. A. K. el hecho consistente en "Haber solicitado y recibido dinero para dejar de hacer algo relativo a sus funciones. El día 16 de enero del 2013, siendo las 02.50 horas aproximadamente, G. A. S. cumplía funciones como remisero de la agencia "(...)", a bordo del automóvil (...). En dicha ocasión circulaba por (...), de esta ciudad, donde aguardaba un cliente. Fue allí cuando el nombrado fue interceptado (...), por el móvil policial nro. (...) de la Comisaría (...) de la Policía Federal Argentina. De allí descendieron K. (chofer) y G. (a cargo del móvil) quienes se acercaron al automóvil que tripulaba, lo hicieron descender de éste, comenzaron a revisar tanto el interior como exterior del vehículo y le dijeron que se alejara, que no podía observar el procedimiento. Ante el pedido de S. de observar lo que sucedía, que era su derecho, los policías le manifestaron que no podía acercarse. Luego, lo obligaron a abrir el baúl del rodado y le comenzaron a pedir toda la documentación del automotor, la cual fue entregada por S. a K. Seguidamente, le señalaron que no contaba con el seguro en regla ni contaba con el permiso de manejo del dueño, sin perjuicio de lo cual S. refirió que sí tenía toda esa documentación y que quería llamar a la agencia para la que prestaba servicios. Ambos policías le dijeron que no lo hiciera y que "tenía que arreglar con ellos". Le indicaron que tenía que pagarles, a lo que el damnificado le refirió que sólo tenía ciento cincuenta pesos ($150). K. le devolvió toda la documentación y 32 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional retuvo la suma antes indicada. Por último, ambos policías se retiraron arriba del móvil por Avenida (...) en dirección a (...), donde los perdió de vista. G. A. S. concurrió treinta minutos después a la Comisaría (...) de la Policía Federal Argentina a radicar la presente denuncia" (fs. ...). Llegado el momento de resolver, consideramos que los agravios (...), no logran desvirtuar los fundamentos del auto apelado, que compartimos, por lo que será homologado. En ese sentido, la acusación que recae sobre los imputados encuentra sustento probatorio en el firme testimonio de G. A. S., quien luego de ocurrido el suceso reseñado en el punto anterior realizó inmediatamente la denuncia. Al respecto refirió no sólo las circunstancias de modo, tiempo y lugar del hecho en cuestión, sino que además aportó una descripción física de los autores del suceso, las que con el devenir de la investigación se determinó -a través de la autoridad policial y sin vislumbrar dudas- que coincidían con las de los encausados (cfr. fs. ...). De tales dichos, no advertimos que la víctima pretenda perjudicar indebidamente a los encausados, máxime si se tiene en cuenta que el damnificado no reside ni trabaja en la zona en la que habría ocurrido el suceso. Por otra parte, se debe destacar que la versión de cargo se ve sustentada por el resultado positivo que arrojó el reconocimiento en rueda de personas, lo que permite presumir que el suceso ocurrió en la forma que relató el denunciante. (...), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del CPPN). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Sosa). c. 70634/13., GONZALEZ, Diego Eduardo y otro. Rta.: 10/10/2014 CONSERVACION DE LA FAUNA (Ley 22.421) Procesamiento. Infracción al art. 27 de la Ley 22.421 y su dec. Reglamentario nro. 666797. Comercialización de animales autóctonos en un establecimiento de diferentes especies. Existencia de elementos que indican la culpabilidad. Pruebas suficientes para acreditar el hecho. Confirmación. Fallo: "(…) Las actas de procedimiento e infracción obrantes a "(fs. …)" alcanzan para acreditar, con la provisoriedad de esta etapa, que el 26 de febrero de 2012, en la "Feria los Pájaros" instalada en la intersección de la avenida Perito Moreno y Sáenz de esta ciudad, los imputados comercializaban diversos animales autóctonos (dos reinas moras, cuatro jilgueros, dos mistos, seis corbatitas, un cardenal rojo, dos arañas pollito y una culebra), en clara infracción a la ley de Conservación de la Fauna y su decreto reglamentario nro. 666/97. Las explicaciones de L. en torno a que se encontraba ocasionalmente en el lugar y que unos gendarmes requirieron su presencia para oficiar como testigo de actuación "(fs. ...)", así como las de su consorte de causa R. M., quien alegó encontrarse vendiendo medias y bijuoterie "(...)", no logran enervar la convicción que surge de las pruebas reseñadas. Al respecto, debe ponderarse el tenor de las actas que ellos mismos suscribieron, de donde surge claramente la infracción a la normativa aludida y el secuestro en su poder de las especies descriptas en el párrafo anterior. La ajenidad proclamada por R. desconociendo la tenencia para comercialización de las especies protegidas, y alegando el ejercicio de una actividad comercial distinta en la feria, no solo se enfrenta a las constancias ya reseñadas sino también a aquellas que emergen de las copias del expediente administrativo glosadas a "(fs. … y del informe de fs. …)", que dan cuenta de la reiteración de la misma actividad ilícita. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de "(fs. …)" en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 740.053.901/11., PUHLMANN, Giselle y otros. Rta.: 24/09/2014 CONSERVACION DE LA FAUNA (Ley 22.421). Procesamiento. Infracción al art. 27 de la Ley 22.421. Comercialización de animales. Allanamiento practicado y secuestro de especies silvestres en infracción a la ley 22.421. Imputado que no acreditó con la documentación exigida legalmente, el origen de los ejemplares. Existencia de elementos que indican la culpabilidad. Confirmación. Fallo: "(…) En lo relativo al planteo de inconstitucionalidad, consideramos que resulta pertinente otorgar al caso la solución propiciada en los autos "M., J. E." de esta sala (causa n° 37.986, rta. 10/11/2009) (…). Esto porque, "…corresponde resolver la cuestión a la luz de la solución propiciada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en los autos "Pignataro Luis A." [rta. 15/10/91 (JA 1992-II-273)], oportunidad en la cual, coincidiendo con el pensamiento del procurador general, ratificó su postura en favor de la legitimidad de los actos de los gobernantes de facto hasta tanto sean derogados por el Poder Legislativo, y concluyó que la continuidad de la norma aludida fue convalidada al no haber sido incluida entre las normas suprimidas por la ley 23.077. Esta postura, se ve ratificada ante la sanción de la ley 26.447 [B.O. 09/01/2009] a través de la cual se modificó el artículo 35 de la ley 22.421 que hace remisión al artículo 27 del mismo texto legal, 33 demostrativo de la voluntad del legislador de mantener su vigencia sin perjuicio de su origen y de su expreso tratamiento por parte del Congreso de la Nación...". (…) también disentimos con las críticas que se esbozaron respecto de la intimación. (…) expresamente se puso en conocimiento del imputado que tenía animales a la venta, lo que denota que sabía perfectamente que se le cuestionaba una posible comercialización de los mismos (fs…), conforme la prohibición aludida por la norma, la cual también se le informó textualmente en dicho acto. (…) hay que puntualizar que el allanamiento practicado en autos lo fue en aras de proceder al secuestro de especies silvestres en infracción a la ley 22.421 (fs…), y que su resultado, al igual que el resto del material colectado, se puso a su disposición previo al acto de intimación, al que concurrió luego de contar con el debido asesoramiento letrado. (…) el alegado desconocimiento de la conducta penal por la que se lo intimó carece de sustento argumental, y, consecuentemente, tampoco advertimos vulneración al derecho de defensa que justifique, desde esta óptica, modificar el auto apelado. (…) entendemos que el hecho de que se le secuestraron en su poder diversos ejemplares, respecto de los cuales no pudo por vía alguna demostrar su legal origen, justifica, con el grado de probabilidad exigido en este estadio procesal, las sospechas vinculadas con la procedencia furtiva de los aquellos, pues, en caso contrario, seguramente hubiera tenido la documentación exigida por la ley. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo I del auto decisorio de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone. (Sec.: Poleri). c. 8.591/13., ZELLER, Gerardo. Rta.: 10/12/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCION Amenazas y lesiones leves. Multiplicidad de hechos. Denuncia ante la Oficina de Violencia Doméstica. Sucesos que se enmarcan dentro de un grave contexto de violencia de género circunstancia que torna conveniente que sea un mismo juez el que intervenga en todos los asuntos, más allá de la conexidad subjetiva. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) I.- El sumario se inició con la denuncia incoada por W. N. G. T. ante la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en la que hizo saber que su pareja, F. F. L. T., el 25 de abril del corriente, le habría propinado un golpe de puño sobre el labio superior, causándole lesiones de carácter leve. Asimismo, denunció ante la comisaría 43ª de la Policía Federal Argentina que al día siguiente, al verla junto a un compañero de trabajo en la esquina de su casa, lo golpeó, circunstancia que motivó que G. T. huyera del lugar, siendo alcanzada por el imputado en la intersección de Chivilcoy y Avellaneda de esta ciudad, en donde aquel la habría amenazado de muerte para que desistiera de formular la denuncia por lo sucedido. Por otra parte, se investiga el hecho presuntamente acaecido el 15 de mayo del corriente, alrededor de las 14:30 horas, oportunidad en la que L. T. habría propinado varios golpes en el rostro y las piernas de G. T. II.- El titular del Juzgado Nacional en lo Correccional N° (…), Secretaría N° (…), declinó su competencia a favor del fuero de instrucción en el entendimiento de que el segundo de los hechos denunciados constituiría el tipo penal de amenazas coactivas, previsto en el art. 149 bis, segundo párrafo, CP. III. Por su parte, el titular del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (…), no aceptó la competencia atribuida por considerar que las frases que se imputa a L. T. haber proferido, no habrían estado destinadas a obligar a la presunta víctima a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad, sino que encuadrarían en el tipo penal de amenazas simples -art. 149 bis, primer párrafo, CP-. IV- Preliminarmente cabe destacar que sin perjuicio de que nos encontramos ante tres sucesos escindibles entre sí, lo cierto es que todos ellos se enmarcan en una misma problemática -violencia de género-, circunstancia que torna conveniente que sea un mismo juez el que intervenga en todos los asuntos, más allá de la clara conexidad subjetiva. Sentado cuanto precede, por los motivos expuestos por el Sr. fiscal general a (fs. …), que este tribunal comparte y da por reproducidas, habrá de asignarse competencia al fuero de instrucción. Ello, por cuanto si bien con posterioridad a la segunda denuncia incoada por G. T., ésta no pudo ser habida para ratificarla y brindar mayores detalles al respecto, lo cierto es que de su presentación ante la comisaría n° 43ª de la Policía Federal Argentina se desprende que "al llegar a la intersección de la calle Chivilcoy éste la empuja y la amenazaba de muerte para que desistiera de hacer la denuncia" (cfr. fs. ...). Una frase de esas características, proferida en el marco de una situación generalizada de violencia doméstica, encuadra, prima facie, en el tipo penal de amenazas coactivas, por cuanto importa la "enunciación de un mal ilegítimo y futuro con idoneidad para poder amedrentar al sujeto afectado" (1). En efecto, la denunciante, al ser interrogada en la Oficina de Violencia Doméstica acerca del alcance que le otorga a las expresiones vertidas por su pareja, sostuvo: "creo que es capaz de matarme" (cfr. fs. …). Por otra parte y si bien ninguno de los contendientes hizo alusión a ello, lo cierto es que, en su presentación inicial, G. T. instó la acción por las reiteradas oportunidades en que el imputado la habría forzado a mantener relaciones sexuales (cfr. fs. …), hechos cuya investigación excede la acotada competencia del fuero correccional. Por los motivos expuestos y a la luz del art. 36, CPPN, habrá de asignarse competencia al fuero de instrucción. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (…) para continuar con la investigación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof (Prosec. de Cám.: Castrillon). c. 25.641/14., LEITON TITO, Franz Fernando. 34 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 07/11/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 48.449/13, "E.", rta. 21/03/2014. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Lesiones y amenazas. Informe que da cuenta que el período de recuperación de la damnificada es de entre los 40 y 50 días. Lesiones graves (art.90 C.P.). Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) consideramos que corresponde atribuir competencia para intervenir en la pesquisa al juez de instrucción. (…) tal como surge del informe del Cuerpo Médico Forense de fs.(…), las lesiones presentadas por la damnificada tienen un período de recuperación entre los 40 y 50 días por lo que evidencian el carácter grave de las lesiones y su encuadre en la figura prevista en el art. 90 del Código Penal. La norma es clara al establecer que revestirán tal entidad las que hubieran inutilizado a la víctima para el trabajo por un tiempo superior al mes. (…) nada obsta a que sea éste quien adopte las medidas necesarias para esclarecer el hecho denunciado despejando, de ese modo, toda falta de certeza que pueda existir sobre el suceso y el mecanismo de producción de las lesiones. (…) la intervención de la sala sólo se circunscribe a una cuestión de competencia y no al fondo del asunto, circunstancia que se desentrañará en el devenir del proceso. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: De la Bandera). c. 52.574/13., E., A. Rta.: 07/07/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Resistencia a la autoridad. Apremios ilegales. Unidad de investigación. Imputaciones recíprocas, mismo objeto procesal. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 9 y el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 32. Luego de haber declarado la inexistencia de mérito para procesar o sobreseer a M. Á. R. en orden al hecho por el que fue indagado, la señora juez correccional se declaró incompetente y remitió las actuaciones a la justicia de instrucción, a fin de que se investigara la actuación de los funcionarios policiales que habrían intervenido en la detención del nombrado R., habida cuenta del descargo formulado por éste (...). Por su parte, el señor juez de instrucción rechazó la competencia atribuida y sostuvo que se exhibía prematura, ya que debió profundizarse la investigación para comprobar la veracidad del relato ofrecido por el imputado (…). La Sala coincide con el temperamento que postula la unificación de la investigación, en tanto se advierte que las reglas de economía procesal que informan el criterio de separación de la investigación de los apremios ilegales y distribución de denuncias, debe ceder cuando -como ocurre aquí- las imputaciones recíprocas se refieren al mismo objeto procesal, pues podría llegar a producirse la adopción de soluciones contradictorias y el consiguiente escándalo jurídico (1). Por ese motivo, la concentración habrá de tener lugar ante el juez de instrucción, puesto que la norma del artículo 36 del Código Procesal Penal impide la tramitación en sede correccional del delito más grave. Por lo demás, el Tribunal ya se ha pronunciado en la inteligencia de que las cuestiones probatorias que pudiesen suscitarse en la causa no deben incidir en la determinación de la competencia, pues ello es tarea del juez competente en la materia (2). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 32". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 25.895/14., ROJAS, Miguel. Rta.: 04/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 65.923/13, "Meza, Sebastián G.", rta: 13/06/2014. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.582/13, "N.N. damnif. De Castro, María Gabriela", rta: 04/10/2013). CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Enfrentamiento entre dos internos dentro de una unidad penitenciaria, que finalizó con la muerte de uno de ellos. Personal del servicio penitenciario que, a pesar de haber presenciado el hecho, no intervino en tiempo prudencial, violando toda norma e incumpliendo sus deberes de funcionarios públicos. Hecho que no encuentra 35 tipificación en la figura de abandono de persona. Incumplimiento de los deberes de funcionario público. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a estudio del tribunal con motivo de la contienda suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Correccional N (...) y el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (...). Ahora bien, por las razones invocadas por el señor fiscal general a (fs. ...), que este tribunal comparte y da por reproducidas, corresponde a criterio del tribunal que continúe con la presente investigación la justicia correccional. (...) los hechos investigados encuadran en la figura penal de incumplimiento de los deberes de funcionario público, de conformidad con lo establecido en el art. 248 del CP. (...) se encuentra debidamente acreditado que el personal penitenciario aquí imputado se encontraba presente en el lugar del hecho, registrando debidamente lo sucedido y que una vez advertido el enfrentamiento entre (...) y (...), ingresó rápidamente al lugar y trasladó al último nombrado al hospital para su debida atención, aunque no pudo evitarse el resultado mortal. En consecuencia, sin perjuicio de la violación reglamentaria inicial de no intervenir en tiempo prudencial ante el enfrentamiento entre los internos, no se advierte una conducta tendiente a colocar al sujeto pasivo en una situación de desamparo material, no configurándose así, el tipo objetivo del delito de abandono de personas pretendido por el juez correccional. En virtud de lo expuesto, el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado Nacional en lo Correccional N° (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Sosa). c. 26678/13., Servicio Penitenciario Federal "(PERSONAL)". Rta.: 04/08/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Imputados que, huyendo de un control policial, intentaron apoderarse de otro vehículo que estaba en un semáforo introduciéndose por la ventanilla para abrir la puerta. Secuestro de un arma de fuego se uso civil. Violencia en las personas que se ve reflejada en la situación altamente intimidante para los ocupantes del vehículo. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) El juez correccional Raúl J. E. García declinó su competencia para seguir entendiendo en la causa a favor de la justicia de instrucción al considerar que los hechos a investigar podrían encontrar adecuación típica en el delito de robo simple en grado de tentativa -arts. 164 y 42 CP- en concurso real con portación de arma de fuego de uso civil -art. 189 apartado 2, tercer párrafo CP-, lo que excede su competencia conforme al art. 27 inc. 2 del código de forma. Ello es así, debido a que el desapoderamiento que habrían intentado cometer los imputados fue llevado a cabo con fuerza en las cosas, toda vez que mediante el uso de la misma habrían pretendido abrir el vehículo y desapoderar a sus ocupantes. La jueza de instrucción María Rita Acosta rechazó la competencia atribuida pues entendió que no se encuentra acreditado que los imputados -C. J. R. y F. G. G. - hayan utilizado fuerza en las cosas al llevar a cabo su accionar, toda vez que intentaron abrir la puerta accionando la manija normalmente. Así las cosas, el juez que previno mantuvo su postura inicial y trabó la presente contienda. IV.- Llegado el momento de resolver este Tribunal entiende que debe intervenir el magistrado de instrucción. Consideramos que si bien en el presente caso queda evidenciado que en el intento de robo no se ha ejercido fuerza en las cosas, cabe señalar que cualquiera sea la violencia que pueda apreciarse en el suceso, en el caso la intimidación, encuadra en el supuesto contemplado en el artículo 164 del Código Penal. En este sentido, debe destacarse que el hecho de que dos personas que son perseguidas por personal policial se acerquen a un automóvil que se encuentra detenido en un semáforo e introduzcan sus brazos por las ventanillas intentando abrir las puertas del rodado, es una situación altamente intimidante para sus ocupantes, quedando así configurada la violencia en las personas. Por otra parte, y en consonancia con lo dictaminado por el fiscal general a fs. (…), no debe dejarse de lado que al momento de ser aprehendidos los imputados, se les secuestró un arma de fuego por lo que no debe descartarse que ésta no haya sido vista por quienes se encontraban dentro del vehículo, situación que elevaría ampliamente el grado de intimidación. En el mismo sentido, la jurisprudencia tiene dicho que "decidir si hubo intimidación en el delito de robo no tiene relación alguna con la presencia efectiva de un arma, sino que simplemente atañe a una actitud que se condice con la de infundir miedo" (Sala I, Tribunal de Casación Penal Bs. As., "Benítez, Juan D.", rta.: 9/11/04). (…) el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N°XX". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Bruzzone, López González. (Sec.: Raña). c. 69/14., RAMOS, Carlos J. y otro. Rta.: 03/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Integrante de la Policía de Seguridad Aeroportuaria que sufre violencia por parte de la imputada cuando intentaba eludirla por haber cometido una sustracción. Hecho único. Violencia llevada adelante con el fin de evadir el accionar policial. Competencia del fuero con mayor espectro jurisdiccional. Justicia de Instrucción. 36 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: “(...) entre el Juzgado Nacional en lo Correccional N° (...) y el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (...). Ahora bien, por las razones invocadas por el señor fiscal general a (fs. ...), que este tribunal comparte y da por reproducidas, corresponde a criterio del tribunal que continúe con la presente investigación la justicia de instrucción. En ese sentido, tiene dicho el tribunal que la violencia "(…) desplegada inmediatamente después de perpetrada la sustracción y con el evidente fin de evadir el accionar policial, no constituye un delito independiente de aquélla, sino que queda abarcada dentro de la violencia "para procurar su impunidad" propia del tipo básico del art. 164 del C.P. (…)" (in re: ...), circunstancia que ocurre en autos de acuerdo a los contundentes dichos de M. A. a (fs. ...), integrante de Policía de Seguridad Aeroportuaria, quien sufrió tal accionar de la encausada. En virtud de ello, corresponde que sea el fuero con mayor espectro jurisdiccional el que continúe con la investigación. Por ello, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (...), para continuar interviniendo en las presentes actuaciones (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof (Sec.: Biuso). c. 17.229/14, GUO, Quing. Rta.: 04/09/2014 Se citó: in re: c/n° 28.379, "Brizuela, Gustavo A. y otro", rta. el 23/03/2006). CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Amenazas coactivas. Frase vertida con el propósito de obligar a la victima a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) II.-) Constituye el objeto procesal las presuntas amenazas proferidas a (…) el (…) por parte de un hombre aún no identificado quien le habría expresado: "No te metas con ella, te las vas a ver conmigo" (sic), en alusión a (…) con quien la denunciante había tenido un altercado y respecto de quien se dispuso el sobreseimiento (…). III.-) El magistrado correccional entendió que se estaba frente a un supuesto de amenazas coactivas (…), en tanto que su par de instrucción consideró que no surgía de aquella frase el propósito de obligar a la víctima a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad. Por lo demás, indicó que ese accionar no podía escindirse del que le fuera endilgado a (…) y por el cual ella fuera desvinculada del sumario (…). IV.-) Coincidimos con los argumentos brindados por el Sr. Fiscal General de fs. (…) pues lo manifestado por el imputado habría tenido el propósito de que (…) cesara en su accionar, lo que podría subsumirse en el delito previsto por el artículo 149 bis, segundo párrafo del Código Penal. Por lo tanto, la investigación debe continuar en la sede con más amplia competencia y, en consecuencia, el Tribunal RESUELVE: QUE DEBE CONTINUAR INTERVINIENDO el Juzgado de Instrucción (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 37096/14., NN dte. Rodríguez, Graciela Elsa. Rta.: 05/11/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Padre que denuncia que la hija menor no fue restituida por la madre, con quien comparte la patria potestad. Impedimento de contacto. Justicia correccional. Disidencia: Sustracción de menores. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Las juezas María Laura Garrigós de Rébori y Mirta López González dijeron: (…) la disposición del artículo 146 del Código Penal no puede ser aplicada al padre que sustrae y retiene para sí a un menor, arrebatándoselo al cónyuge que legalmente lo tenía. Ello, siempre que el sujeto activo tenga el derecho de custodia en plena vigencia (artículo 265 del Código Civil), toda vez que si el padre o madre se halla privado del ejercicio de la patria potestad al momento del suceso, sí puede ser autor del tipo penal en cuestión, mas no es el caso en estudio (1). (…) el hecho que da inicio a este expediente tiene como acusada a la madre de la menor quien comparte la patria potestad con el denunciante, de modo que la atipicidad del sujeto activo, en el marco del delito establecido por el artículo 146 del código de fondo, hace conducente que intervenga la justicia correccional. Disidencia del juez Gustavo A. Bruzzone dijo: (…) considero que asiste razón al Fiscal General, cuyos argumentos doy por reproducidos, por lo que habré de atribuir competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n°24 para que siga interviniendo en los presentes actuados. Ello así pues, a mi juicio, no se configura el delito de impedimento de contacto, previsto y reprimido en el art. 1 y sgtes de la ley 24.270, dado que nos hallamos ante la ausencia de uno de los requisitos básicos del tipo objetivo de la norma en cuestión: la calidad de "padre conviviente". Concretamente, como ya lo he expuesto en anteriores precedente (ver cnº 36200 "P.C., P." Sala I rta.: 21/5/2009, entre otros) entendiendo que dicha cualidad es esencial para revestir el carácter de sujeto 37 activo del ilícito en cuestión, pues es éste quien abusando de su condición priva al padre o madre "no conviviente" del contacto con el menor. (…) adviértase que en el sub examine no se da esa circunstancia, sino que de modo contrario, es el denunciante quien reviste la calidad de "padre conviviente" respecto de la niña. (…) nos encontramos ante la posible comisión del delito de sustracción de menores, previsto y reprimido en el art. 146 de nuestro ordenamiento sustantivo, ya que "para que concurra este delito se requiere que el hecho se produzca mediante la sustracción -apoderarse para sí o para un tercero del menor o apartarlo o sacar al niño de la esfera de custodia a la que se encuentra sometido-, que la persona sustraída sea un menor de diez años y que la sustracción se produzca del poder de las personas encargadas del cuidado del niño"(2). (…) sobre la tipicidad de los hechos en cuestión, ya he sostenido en anteriores precedentes que "sujeto activo de este delito puede ser uno de los progenitores…" (in re: causa n°35.614 "P., F. A.", rta. 24/05/05 y, con distinta integración, causa n°19.341 "W., M.", rta. 7/10/02). (…) voto por asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n°24. (…) se RESUELVE: I. Asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Correccional n° 8, Secretaría n° 63. II. Líbrese oficio al Juzgado de Instrucción n° 24, con copia de la presente (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: de la Bandera). c. 50.145/14., S., F. V. Rta.: 17/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c.38.943, "G. G. G…", rta. 26/04/2010; c. 39.715, "M. E. I…", rta. 19/08/10; 251-12. "A. C. D. s/contienda" rta. 30/3/12. (2) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, Tomo II-A, págs. 215 y ssgtes. Ed. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL Declinación a favor de la justicia federal para investigar la adulteración de un D.N.I. Resolución prematura. Justicia Correccional. Fallo: "(…) I. Llegan las presentes actuaciones a estudio del tribunal con motivo de la contienda suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Correccional N (…), y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N (…). II. Oído el Sr. fiscal general a (fs. …), consideramos que la declinatoria de competencia efectuada por el magistrado de instrucción resulta, de momento, prematura, toda vez que de las constancias de la causa, no surge que el D.N.I. utilizado se encuentre efectivamente adulterado, ya que no hay declaración alguna donde conste que alguna persona haya tenido a la vista dicho documento, ni tampoco ha sido aclarada esta circunstancia por la empresa G. En efecto, no se puede descartar que el presunto ardid se haya efectuado de algún otro modo, como podría ser utilizando una simple fotocopia o que incluso el documento nunca haya sido exhibido, elementos que son necesarios para poder encuadrar correctamente el hecho investigado. En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia en el Juzgado Nacional en lo Correccional N (…), Secretaría N° (…), para continuar interviniendo. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Garrigós de Rébori. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 55837/14., N.N. Dte: Acosta María Fernanda. Rta.: 03/12/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. Acceso ilegítimo a una cuenta personal de Facebook, e-mail o homebanking. No afectación a la seguridad o intereses federales. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Interviene el tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado Nacional en lo Correccional n° (...) y el Juzgado Criminal y Correccional Federal n° (...). Oído el señor fiscal general, consideramos que las actuaciones deben quedar en la justicia de correccional. Ello así, toda vez que a criterio del tribunal el acceso a la cuenta personal de Facebook, email o homebanking, no autoriza para dar intervención al fuero de excepción por cuanto no advertimos que se haya violentado el servicio postal sin que resulte afectada la seguridad o intereses federales, el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia en el Juzgado Nacional en lo Correccional n° (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 26078/14., Denunciante: MONTENEGRO, Julio Leonardo. Rta.: 04/08/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO FEDERAL. Obtención de datos a través del sistema informático (datos personales de pacientes, protocolos, direcciones de correo electrónico) por parte de empleados para ser utilizados en otro comercio. Violación de secretos y de la Privacidad (arts. 153 y 159 del C.P.). Justicia Federal. 38 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Llega a estudio del tribunal la traba de contienda planteada entre el Juzgado en lo Correccional (...) y el Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal (...). Se investiga en este sumario la denuncia radicada por el médico R. O. M. constituido en querellante y actor civil-, en relación a las personas enunciadas en sus reiterados escritos -socio y empleados de su clínica-, quienes a través de medios ilícitos habrian logrado obtener la información registrada en el sistema informático (datos personales de pacientes, protocolos, direcciones de correos electrónicos) instalado en ese instituto, para luego reproducirla en distintos programas de televisión y para utilizarla en la nueva clínica que instalaron en las inmediaciones de Puerto Madero. Esos hechos fueron subsumidos legalmente en las figuras de los arts. 153 y 159, CP. (...), de conformidad con lo dictaminado por el Sr. fiscal general a (fs. ...), cuyos argumentos compartimos y damos por reproducidos, corresponde asignarle competencia al fuero de excepción, en tanto una de las hipótesis delictivas planteadas es de su exclusiva jurisdicción. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal (...). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. c. 38.134/13., PUGLIESE, Alejandro y otros. Rta.: 18/09/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGAD0 CIVIL. Sobreseído declarado inimputable. Medida de seguridad: Internación en el PRISMA del Complejo Penitenciario Federal nº 1, con posterior traslado al Hospital Borda con testimonios a la justicia civil. Cese de la jurisdicción penal debido a la declaración de inimputabilidad. Art. 511 del C.P.P.N. y art. 482 del C.C. Justicia Civil. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a estudio del Tribunal en virtud de la contienda de competencia negativa suscitada entre el Juzgado de Instrucción Nro. (…) y el Juzgado Civil Nro. (…). II.-) (…) fue declarado inimputable y sobreseído. En esa misma resolución, como medida de seguridad, se ordenó su inmediata internación involuntaria en el PRISMA del Complejo Penitenciario Federal nro. 1, para posteriormente disponerse su traslado al Hospital Borda (…). Se extrajeron testimonios y se remitieron a la Justicia en lo Civil, la que no aceptó la competencia (…). III.-) El Juez Mario Filozof dijo: Comparto los argumentos plasmados por el Fiscal General en su dictamen de fs. (…), ya que el sobreseimiento de (…), con fundamento en su inimputabilidad, determina el cese de la jurisdicción penal sobre su persona (1). En consecuencia, tal como lo sostuviera la Corte Suprema de Justicia, el eventual tratamiento a que deban ser sometidos los individuos -internación de por medio en algunos casos-, que aún bajo aquellas circunstancias han sido evaluados como peligroso para sí o para terceros, será materia exclusiva de la justicia civil en los términos del artículo 482 del código civil (2). Ante esta situación, deberá colocarse al nombrado a exclusiva disposición del Juzgado en lo Civil en el término de 24 horas, dando así cumplimiento a la Ley Nacional de Salud Mental N° 26.657, en cuyo instante cesará la precaria intervención del juez penal. Así voto. IV.- El Juez Mauro Divito dijo: Adhiero a la solución propuesta en el voto que antecede, en cuanto a que el control de la medida de seguridad impuesta a (…) debe ser efectuado por el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. (…). Al respecto, he sostenido dicho criterio en situaciones análogas a la del sub examen (3) y así también lo ha entendido la Cámara Federal de Casación Penal in re "G., C." (Sala IV, causa Nro. 9.350, registro 11.799, del 18 de mayo de 2009), y "G., G. D." (Sala I, causa nro. 12.644, registro 15.679, del 13 de abril de 2010).En consecuencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 511 del Código Procesal Penal, resulta pertinente que la situación de (…) sea evaluada en el ámbito civil, acorde con la disposición del artículo 482 del Código Civil, a efectos de controlar con mayor precisión la razonabilidad de la medida, de conformidad con los lineamientos generales fijados por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente "R., M.J. s/insania", del 19 de febrero de 2008. Así voto. En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal, RESUELVE: Atribuir el conocimiento de las actuaciones al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Sec.: Oberlander). c. 54923/14., CASTAGNELLO, Claudio. Rta.: 31/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 24.233/2012/CA3, "Pulgarini, Mauricio s/medida de seguridad", rta.: 12/11/2013, Sala VII, c. 39785-7, "G.A.", rta.: 3/11/10, Sala de Feria B, c. 47-b, "Mansilla Luisa Reina", rta.: 14/01/10; (2) C.S.J.N., Fallos 331:211 "R., M.J. s/insania", rta.: 19/02/2008; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VII, c. 38.990, "Lanes, Vicente", rta.: 7/6/2010; c. 38.606, "Antuña, Guillermo", rta.: 14/4/ 2010; c. 39.325, "Andrade, Oscar", rta.: 6/8/2010 y c. 39.875, "Giambisi, Alexis", rta.: 3/11/2010. 39 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Damnificada que denuncia que luego de haber realizado una extracción por cajero automático, otra persona, segundos después, habría extraído también dinero de su cuenta bancaria. Posible configuración del delito previsto en el art. 173 inc. 15, del C.P. Justicia de instrucción. Disidencia: Conducta adecuada al tipo legal de hurto (art. 162, C.P.). Ausencia de elementos componentes de la estafa genérica. Sustracción consumada por olvido de la damnificada de cerrar la cesión. Justicia correccional. Fallo: "(…) La jueza Garrigós de Rébori y el juez Bruzzone dijeron: Llegado el momento de resolver la cuestión hemos de adelantar que a nuestro criterio, deberá continuar con la investigación el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° 38. Ello así puesto que la declinatoria de competencia realizada por la jueza instructora luce prematura, puesto que aún se desconocen los pormenores del evento que se le imputa a P., y de este modo, no es posible despejar las dudas existentes, respecto del modo en que se cometió la sustracción. (…) entendemos que de las constancias obrantes en el sumario, no puede descartarse la figura prevista y reprimida por el art. 173 inc. 15 del CP, tal como lo sostiene el magistrado correccional. (…) consideramos que esta figura penal requiere el uso no autorizado de los datos de la tarjeta, mediante el cual, se lleve adelante una maniobra defraudatoria. (…) P. pudo haber manipulado datos que resultaron necesarios para operar la cuenta sin la tarjeta correspondiente -DNI o PIN de su titular- a través de un sistema informático, como lo es el cajero automático. (…) de conformidad con lo dictaminado por el fiscal general a fs. (…), votamos por atribuir competencia al Juzgado de Instrucción Nro. 38. Disidencia de la jueza López González: (…) Contrario a lo sostenido por mis colegas y tal como lo he dicho en oportunidades similares anteriores (c.39.229 "NN. Damnificado. Miguel Antonio Rosa s/ hurto", resuelta el 21 de mayo de 2010; 389-12 "Olguin Daniel Alfredo s/ hurto", resuelta el 6 de junio de 2012), la conducta en estudio encuadra en la figura prevista en el artículo 162 del Código Penal. (...) cabe señalar que la figura del artículo 173 inciso 15° del Código Penal, debe reunir la secuencia típica de la estafa genérica (ardid o engaño, inducción a error a través de aquél y el consecuente perjuicio patrimonial), presupuestos que no se verifican en el caso de autos. En efecto, según lo relatado por la damnificada, efectuó una primera extracción por quinientos pesos a través del cajero automático ubicado en el Banco Macro, sito en Cabildo 2347 y al día siguiente se percató que a los pocos segundos se registró otra extracción por cuatrocientos pesos, la cual desconoció. Es decir, no hubo fraude previo generador de error en C. y la eventual sustracción del dinero se habría producido porque aquélla olvidó cerrar la cesión y sin que mediara maquinación o despliegue de ardid alguno. (…) considero que la maniobra a investigarse no puede superar la jurisdicción de la justicia correccional y así lo voto. (…) el tribunal RESUELVE: I.-ASIGNAR competencia al Juzgado de Instrucción n° 38, secretaria n° 132. II.- LIBRAR oficio al Juzgado Correccional n° 3, Secretaria n° 60 (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Roldán). c. 35.896/14., N.N. s/ defraudación. Rta.: 19/11/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Detenidos que amenazaron al personal del servicio penitenciario para que abrieran la puerta de la celda. Acto dirigido a imponer al funcionario la ejecución de un acto propio de sus funciones y que, por su especialidad, absorbe la figura de coacción. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado en lo Criminal de Instrucción n° (…) y Juzgado en lo Correccional n° (…), Secretaría n° (…). Y CONSIDERANDO: De las constancias en autos, surge que el actuar de los encausados -consistente en el empleo de amenazas para que el personal del servicio penitenciario abriese la puerta de la celda que custodiaba-, estuvo dirigido a imponer al funcionario la ejecución de un acto propio de sus funciones, ilícito este que, por su especialidad, absorbe la figura de coacción. En tal sentido, se ha dicho que "… el de coacciones es un medio represivo suplementario. Trátase de un delito subsidiario cuyo presupuesto de aplicación es la no previsión del hecho por otros tipos particulares, en los cuales la coacción funcione instrumentalmente para la vulneración de distintos bienes jurídicos (incluso el de la libertad en otras manifestaciones); esos tipos absorben el de coacciones." (1) En atención a ello, y ya que podría verse configurado un supuesto de atentado a la autoridad agravado por el uso de armas, y sin perjuicio de lo que determine el avance de la investigación, corresponde seguir interviniendo en esta causa al Juzgado Correccional n° (…), secretaría n° (…), lo que así SE RESUELVE (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 13.588/14., DIEZ, Konsten y otro. Rta.: 14/07/2014 Se citó: (1) Creus, Carlos y Buompadre, Jorge Eduardo, "Derecho Penal, Parte especial", t. 1, p. 369, Buenos Aires, Astrea, 2007. 40 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUGADO CORRECCIONAL. Presentación al cobro de cheque de pago diferido. Apropiación de cosa perdida (artículo 175 inciso 1° del Código Penal) Justicia Correccional. Fallo: "(…) II.- (…) y (…) denunciaron el extravío del cheque de pago diferido nro. (…) librado por la suma de (…) de la cuenta corriente nro. (…) del Banco (…) completado y firmado. El documento luego fue presentado al cobro, por personas aún no identificadas, sin lograr percibir el importe porque tenía orden de no pagar (…). III.- Compartimos los argumentos expuestos por el Sr. Fiscal General en el dictamen de fs. (…), a los que nos remitiremos en honor a la brevedad. Teniendo en cuenta que de las manifestaciones de (…) surge que el documento fue extraviado completo y rubricado por uno de los titulares de la cuenta y dado que las circunstancias del legajo no permiten aseverar falsificación alguna en su confección, debe continuar la pesquisa la justicia correccional, pues la conducta a analizar encuentra receptación típica en la figura de apropiación de cosa perdida o ajena (artículo 175, inciso 1° del Código Penal). En este sentido, esta Sala sostuvo que "(…) el delito de apropiación indebida -un cheque al portador- se consuma en el momento de su presentación para el cobro, pues es éste un acto que exterioriza la voluntad del imputado de apropiarse del cartular que había encontrado" (1). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: QUE DEBE CONTINUAR INTERVINIENDO el Juzgado en lo Correccional nro. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 41227/13., NN s/ apropiación de cosa perdida. Dam.: María Roxana Ríos. Rta.: 02/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 16933, "Tordi, Roberto Fernando", rta.: 14/10/2014. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL Imputada que desapoderó de objetos personales a la damnificada por negarse ésta última a pagarle una suma de dinero en concepto de vivienda y alimentación. Inexistencia de un acuerdo anterior sobre el presunto estipendio. Alojamiento que habría sido dado en razón de la amistad existente entre ambas. Objetos que no fueron retenidos ya que no se encontraban bajo el poder o custodia de la imputada. Competencia correccional. Fallo: "(…) Se iniciaron las presentes actuaciones con la denuncia de la damnificada P. R. A. en sede policial "(fs. ...)", quién refirió que la imputada la desapoderó de dos alianzas y un par de aros de oro en razón de haberla acogido en su vivienda por el término de dos meses y ante la negativa de pagarle $10.000 en concepto de gastos de vivienda y alimentación. Asimismo, relató no haber mediado anterior acuerdo sobre un presunto estipendio al respecto, ya que, según lo que surge de su declaración "la misma no le requería ningún tipo de retribución monetaria ni laboral por alojarse allí" dada la relación de amistad que las unía. Entendemos que el hecho no encuadra en el tipo penal contenido en el art. 173 inc. 2 del Código Penal, toda vez que los objetos en cuestión no se encontraban bajo el poder o custodia de la imputada, por no habérselos otorgado en virtud de un negocio jurídico que produzca la obligación de entregar o devolver. En tal sentido la doctrina tiene dicho que "Es, pues, indispensable que esa tenencia se le haya transferido con implicancias jurídicas (poder) o como mero poder de hecho (custodia), pero siempre tiene que tratarse de una tenencia que se ejerza autónomamente respecto de la que ejercía quien ha entregado la cosa. La mera entrega que no excluye la tenencia anterior no queda comprendida en el tipo..." (1).Por lo expuesto, esta Sala estima en coincidencia con el Fiscal General "(fs. ...)", que debe ser el Juzgado Correccional n° (…) quien debe seguir interviniendo en la presente, lo que así SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 41.162/14., TURNE. Rta.: 09/09/2014 Se citó: (1) Creus, Carlos; Derecho Penal, Parte especial, Tomo I, pág. 477. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL Apoderamiento de vehículo abierto y con las llaves puestas. Inexistencia de la fuerza necesaria para tipificar el hecho como robo. Remoción del equipo de audio y demás piezas de la unidad con posterioridad. Sustracciones que no fueron concomitantes con el apoderamiento del rodado. Hurto simple. Justicia Correccional. Fallo: "(…) En coincidencia con lo expuesto por el Fiscal General, estimamos que el medio empleado para apoderarse del vehículo sustraído no traduce una secuencia causal asimilable al delito de robo, 41 pues encontrándose abierto y con sus llaves en el interior, no es posible afirmar que hubiera existido despliegue de fuerza. Además, la remoción del equipo de audio y demás piezas de la unidad esgrimida por el magistrado correccional no se exhibe como argumento válido para sustentar la intervención de la justicia de instrucción, en tanto dichas maniobras habrían tenido lugar con posterioridad a la sustracción, una vez que el vehículo se hallaba fuera de la esfera de custodia de quienes tenían a su cargo su guarda. Al respecto, se ha interpretado que "la fuerza en las cosas debe ser empleada en forma concomitante con el apoderamiento" y que "…la fuerza empleada con posterioridad no tipifica el robo, pudiendo constituir un delito autónomo que concurre con el hurto" (1). En las condiciones señaladas, teniendo en cuenta la penalidad acordada para el delito de hurto, en que cabe encuadrar prima facie a la hipótesis delimitada por el fiscal de grado, habremos de asignar competencia al Juzgado Correccional n° (…) para seguir entendiendo en la causa, lo cual así se RESUELVE. (…)” C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 35.091/14., N.N. Rta.: 15/09/2014 Se citó: (1) Niño, Luis F., "Delitos contra la Propiedad", 1° ed., Ad-Hoc, Buenos Aires, 2011, T.I., pág. 64/65. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Capataz que retiró bolsas de cemento aduciendo autorización del arquitecto a cargo de la obra. Posible acto infiel. Abuso de confianza. Justicia de Instrucción. Disidencia: Imputado que no se encontraba a cargo del cuidado del patrimonio ajeno. Hurto. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° x y el Juzgado Nacional en lo Correccional N° x. Los jueces Mariano A. Scotto y Mauro A. Divito dijeron: Se investiga en autos lo ocurrido el 20 de junio pasado cuando H. M. A. D. habría retirado de la obra en construcción ubicada en la avenida B. C. G. x, de esta ciudad, ciento cincuenta y nueve bolsas de cemento, tras referirle al sereno del lugar que se encontraba autorizado por el arquitecto de la obra, G. A. G. (…). El magistrado declinante fundó su decisión en que el hecho a investigar encuadraría en la figura del artículo 162 del Código Penal (…), mientras que el señor juez en lo correccional sostuvo que correspondería aplicar el tipo del artículo 173, inciso 7°, del código de fondo (…). En principio, no es posible descartar que el suceso a investigar por hipótesis hubiere importado un acto infiel, pues en el marco de la relación preexistente (…), podría sostenerse que el imputado A. D., en su condición de capataz, gozaba de cierta autonomía en el manejo o el cuidado de los bienes de la empresa, ya que con la sola manifestación de encontrarse autorizado por el arquitecto de la obra habría retirado las bolsas de cemento y, además, poseía llaves del predio, extremo por el que no es dable desechar que hubiera abusado de la confianza que la empresa contratista depositó en él. Por ello y sin perjuicio de lo que devenga de la prosecución de la pesquisa, corresponde que el legajo continúe su tramitación ante el juez de más amplia competencia (art. 36 del Código procesal Penal). Así votamos. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Considero que el hecho denunciado podría adecuarse típicamente al delito de hurto, que justifica la declinatoria de competencia asumida. Ello es así, porque aun cuando A. D. hubiera dirigido a los empleados de la obra en construcción en su condición de capataz, esa circunstancia no se traduce en un cuidado del patrimonio ajeno, en los términos que la figura defraudatoria requiere para la configuración de un acto infiel. Así voto. Por el mérito que ofrece el acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° X". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro (en disidencia). c. 37.916/14., AGUILAR DUARTE, Hugo Daniel. Rta.: 28/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Falsificación de firmas en un escrito presentado posteriormente en un expediente civil. Maniobra que no puede tipificarse como estafa procesal toda vez que no se advierte que de ellos pueda derivarse un perjuicio patrimonial. Instrumento privado. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 3 y el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 9. Se iniciaron las actuaciones con la extracción de testimonios ordenada en el marco de la causa número X caratulada "P., D. E. c/ Activa Salud y otro s/ amparo", que tramita ante el Juzgado Nacional en lo Civil y Comercial Federal N° 4, a raíz de la denuncia formulada por el letrado apoderado de la demandada, quien manifestó que los escritos judiciales agregados a dicho expediente a fs. (…), llevan insertas firmas apócrifas del actor. 42 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional El señor juez de instrucción se declaró incompetente en el entendimiento de que el suceso a investigar constituye prima facie el delito de falsificación de documento privado, previsto en el artículo 292, primer párrafo, última parte, del Código Penal, ya que la presunta falsificación de las firmas tuvo lugar en el ámbito privado antes de haberse integrado los escritos al expediente (…). Por su parte, la magistrada en lo correccional rechazó la competencia atribuida y sostuvo que no es posible descartar el delito de estafa procesal (artículo 172 del código de fondo). A juicio del Tribunal, el objeto procesal se circunscribe a una posible falsificación de documentos privados (art. 292, primer párrafo, in fine del Código Penal), en la medida en que los escritos cuestionados fueron presentados en la causa civil luego de que se insertara en aquéllos la firma supuestamente falsificada de D. E. P., sin que puedan considerarse como instrumentos públicos por su incorporación ulterior a un expediente judicial (1). Tampoco es posible sostener que se esté en presencia de una estafa procesal, al no advertirse que los escritos cuestionados tuvieran por finalidad ocasionar un daño patrimonial. En consecuencia, esta Sala RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 9 (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 51.484/14., N.N. Rta.: 28/11/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 16.338/12, "Silvano, Graciela Dora", rta: 07/06/2013. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible infracción al art. 32 inc. d) de la Ley 22.362. Justicia federal. Fallo: “(…) Viene la presente causa a conocimiento de este tribunal, en virtud de la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nro. (...) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (...). En su dictamen glosado a (fs. ...), por las razones allí expuestas, el Sr. fiscal general, entendió que debía intervenir en la causa la justicia de excepción. Sucintamente, constituye el objeto procesal de la causa la presunta infracción al art. 32 inc. d) de la ley 22.362 por parte de un autor desconocido, que tuviera por damnificada a S. E. G., quien explotaba la marca "(...)", perteneciente a la sociedad "(...)". Dicha maniobra, conforme lo denunciado por C. L. T., habría sido advertida por su hija S. E. G. en el mes de diciembre de 2013 al recibir un correo electrónico en el que una mujer le reclamaba una cantidad de carteras de la marca, que habría adquirido a su socia "T.", a quien desconocía. (...) compartiendo el criterio del Sr. fiscal general (...), entendemos que la única hipótesis delictiva que se presenta en el caso versa sobre un delito de exclusiva competencia federal, por lo que no puede invocarse la falta de investigación previa como un obstáculo para declinar la competencia. Así, en cuanto a la investigación que debe anteceder a toda declaración de competencia, (...) al solo efecto de adecuar los hechos ventilados en circunstancias de tiempo, modo y lugar, que determinarán a su vez la subsunción jurídica de los suceso denunciados y, consecuentemente, el magistrado competente, pero cuando el suceso sobre el que versa una denuncia resulta claramente competencia de un magistrado distinto al que previniera, no puede pretenderse que quien tomó conocimiento por primera vez de los hechos lleve a cabo una investigación sobre la cual, de antemano, se perfila claramente su incompetencia, pues esto podría acarrear la nulidad de los actos realizados (...). (...). Por ello, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia para intervenir en las presentes actuaciones al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal Nro. (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Biuso). c. 7979/14., NN s/ infracción ley 22.362. Rta.: 08/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL Infracción a la ley 12.331. Necesidad de determinar si estamos ante una forma o modo de explotación (ley 26.364). Juzgado Federal. Fallo: "(…) Ahora bien, por las razones invocadas por el señor fiscal general a fs. (…)., que este tribunal comparte y da por reproducidas, corresponde a criterio del tribunal que continúe con la presente investigación la justicia de excepción. Ello así, toda vez que tal como dijéramos en la causa N° 20.207/2013 "Av. Lacroze (…)", resuelta el 12 de julio de 2013, compartimos la interpretación normativa que se desprende del dictamen del PGN "Fiscal s/ Av. Presuntos delitos de acción publica", S.C. Comp. 538; L. XLV (del 16/11/09) en el cual el Dr. Righi manifestó "que la intervención de personas en la prostitución ajena -reprimida en el art. 17 de la ley de profilaxis 12.331, bajo las acciones de regentear, administrar, y/o sostener casas de tolerancia-, constituye una forma o modo de explotación del ser humano definido en la ley 26.364, articulo 4°, inciso C, cuando se -promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual-". 43 De tal modo, si se parte de la premisa expuesta precedentemente, se concluye que el hecho aquí denunciado, debe ser investigado en el fuero federal en razón del art. 1 de la Ley 26842, que sustituyó el art. 2 de la Ley 26.364. Por otro lado, tampoco consideramos que sea impedimento para aceptar la competencia lo referido por el juez Sergio Gabriel Torres a fs. (…) en cuanto a que el déficit probatorio "imposibilita conocer extremos indispensables para la correcta investigación de los acontecimientos estudiados… y que, impide, de por sí, determinar la competencia material". Ello es así, dado que más allá de lo indicado precedentemente, debemos destacar que incluso la Sala I de la Cámara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (ver causa n° (…) del registro de ese tribunal "NN s/competencia" rta. el 27/06/13), coincidió con la postura que se viene manteniendo aquí, al recoger lo dicho por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en relación a que "ante la existencia de alguno de los extremos inherentes al delito de trata de personas, la justicia federal no puede declinar su incompetencia ni rechazar la que se le pretenda atribuir sin antes realizar las medidas necesarias para establecer si se halla configurado o no dicho ilícito" (Competencia 1016, XLVI, in re "Abratte, Gloria Liliana s/ denuncia). En consecuencia, y a los fines de determinar cómo fue que las mujeres llegaron hasta este sitio, quién las recibió y en qué circunstancias permanecieron allí, como se adelantara, habrá de ser la justicia de excepción la que deberá investigar el suceso. Por ello, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof (Prosec. de Cám.: Castrillon). c. 29.613/13., CARHUE XX (Ocupantes de la finca). Rta.: 11/11/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Venta ilegítima de un producto que contiene una sustancia química nociva para la salud por intermedio de un sitio Web. Infracción al Artículo 201 del Código Penal y a los arts. 1 y 22 de la Ley Nacional 14.463 de Medicamentos. Producto no registrado ante el A.N.M.A.T, comercialización para consumo humano no autorizado. Justicia Federal. Fallo: "(…), en su carácter de asesor legal del Programa Nacional de Control de Mercado de Medicamentos y Productos Médicos, denunció a fs. (…) que por medio del sitio web "Mercado Libre" se comercializaría el producto "Aceite mágico pediculicida" que no está inscripto ni autorizado por la Administración Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnología y que estaría compuesto por el principio activo "Fipronil", pesticida utilizado para el control de la ectoparasitosis en animales domésticos y no apto para su uso en humanos (…). III.-) El Juez de Instrucción que previno declinó su competencia a favor del fuero de excepción por entender que el ilícito denunciado se subsume en el tipo penal del art. 201 del Código Penal y en los arts. 1° y 22° de la "Ley Nacional de Medicamentos" -N° 16.463- dado que se estaría ejerciendo la venta ilegítima de un producto que contiene una sustancia química nociva para la salud (…). Por su parte, el magistrado federal consideró que no se encuentra afectada esa normativa por cuanto su fin radica en la protección de la economía del consumidor, la transparencia y competitividad del mercado, y que el "peligro para la salud" no resulta ser suficiente para atribuirle competencia a dicho fuero. Asimismo, destacó que el artículo 1° de la ley en cuestión no se sustenta en la salud pública, sino en la afectación inter-jurisdiccional que tales conductas pueden provocar (…). IV.-) De acuerdo a lo dictaminado por el Sr. Fiscal General (…), consideramos que debe continuar con la pesquisa el fuero de excepción. La hipótesis delictiva no sólo hallaría receptación en el art. 201 del Código Penal sino también en el art. 1° de la ley Nº16.463 que establece su ámbito de aplicación en la "(…) importación, exportación, producción, elaboración, fraccionamiento, comercialización o depósito en jurisdicción nacional o con destino al comercio interprovincial, de las drogas, productos químicos, reactivos, formas farmacéuticas, medicamentos, elementos de diagnóstico y todo otro producto de uso y aplicación en la medicina humana y las personas de existencia visible o ideal que intervengan en dichas actividades".Sustenta esta postura la circunstancia de que el producto no está registrado ante el A.N.M.A.T., y, por lo tanto, su comercialización para consumo humano no está autorizada. La Corte Suprema ha sostenido que "(…) al afectar la transparencia y competitividad del mercado así como también la economía del consumidor, que pagó por un producto cuya calidad no se condice con la que creía adquirir, la causa corresponde al fuero de excepción, debido al carácter federal de las normas en juego" (1). En consecuencia y por los argumentos expuestos, el Tribunal RESUELVE: QUE DEBE INTERVENIR el Juzgado Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 25931/13., N.N. Rta.: 16/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 1357/12, "Farma One S.R.L. s/ competencia", rta.: 11/10/12. 44 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Secuestro de tres armas y gran cantidad de municiones. Posible acopio de armas. Justicia Federal. Fallo: "(…) II.- Se investiga en las presentes actuaciones el hallazgo de un revólver "Amadeo Rossi S.A.", calibre 36 special, una pistola "Taurus" calibre 9mm y una pistola semiautomática "Norinco" calibre 45 y diversas municiones en domicilio de la calle (…). III.- El magistrado de Instrucción declinó su competencia para entender en la causa a favor de la justicia del fuero federal, pues consideró que la cantidad de las armas y municiones secuestradas en la vivienda señalada, eran considerables. Teniendo en cuenta ello, el hecho podría encuadrar en la figura de acopio de armas previsto en el artículo 189 bis inciso 3° del Código Penal (…). Por su parte, el Juez federal entendió que si bien el suceso encontraba subsunción típica en el artículo 189 bis del código sustantivo, lo hacía bajo el inciso nro. 2° y no en el nro. 3°. Ello por cuanto no era suficiente para su encuadre la cantidad de armas y municiones allí halladas toda vez que solamente se encontraron dos pistolas y un revólver (…). Así las cosas, el magistrado que previno mantuvo su postura inicial y trabó la presente contienda. Llegado el momento de resolver la cuestión, la Sala comparte los argumentos esgrimidos por el Fiscal General en su dictamen obrante a fs. (…), en cuanto a que es la justicia federal la que deberá proseguir con la investigación. Si bien es cierto tal como apuntó el Dr. Bonadío que únicamente se secuestraron un revólver "Amadeo Rossi S.A.", calibre 36 special, una pistola "Taurus" calibre 9mm y una pistola semiautomática "Norinco" calibre 45, también lo es que además de aquéllos elementos se incautaron más de 800 municiones de diversos calibres, 2.719 servidas de calibre 38 special, 289 proyectiles de plomo, un mortero para recargar balas, una mordaza de plástico y otras piezas de metal (…). Sentado ello, consideramos que la gran cantidad de municiones halladas permiten, a nuestro juicio, encuadrar el hecho en el artículo 189 bis inciso 3° del Código Penal. En tal sentido, la jurisprudencia sostuvo que "No obstante la ley no precisa el número de municiones necesarias para constituir acopio, se requiere una cantidad significativa. Si al imputado se le secuestraron (…) 491 municiones, y diferentes elementos (…) se excedió holgadamente la mera tenencia de estos elementos (…), ello denota una ostensible voluntad de acumulación, elemento típico del delito mencionado" (1). Por los motivos expuestos, entendemos que debe continuar el trámite del legajo la justifica federal. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Williams). c. 24374/14., N/N. Rta.: 05/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala V, c. 27.012, "Gaudio, Maximiliano A.", rta.: 17/06/05. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible Infracción a la ley 22.362, a la ley 16.463 y defraudación al patrimonio de la obra social. Troqueles de medicamentos apócrifos. Concurso ideal. Competencia federal. Fallo: "(…) II.- (…) en representación de la Obra Social de (…) denunció que abonaron aproximadamente (…) para adquirir medicamentos para sus afiliados (…). Al presentar los troqueles de los mismos ante la Administración de Programas Especiales (APE) para el reintegro del dinero se detectó, a través de una auditoría interna, que eran apócrifos, razón por la que no se hizo lugar a lo solicitado (…). El APE es un organismo descentralizado bajo la jurisdicción del Ministerio de Salud de la Nación y se encarga de financiar la cobertura de prestaciones médicas costosas, originadas en la atención de enfermedades crónicas y/o de baja incidencia en la población. III.- El juez instructor declinó la competencia por entender que el suceso encuadraría en las figuras del artículo 174, inciso 5° del Código Penal y del artículo 31, inciso "A" de la Ley 22.362. Sin embargo, no fue aceptada por prematura. IV.- No pudiendo descartarse que entre la maniobra defraudatoria denunciada, que habría ocasionado un menoscabo en el patrimonio de la obra social y la falsificación de los troqueles de los medicamentos suministrados (Ley 22.362), medie un concurso ideal o real, corresponde que continúe con la investigación la justicia de excepción. Además la comercialización de este tipo de productos apócrifos también podría constituir una infracción a la Ley 16.463. En este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nación señaló que el objeto de esa norma "(…) Es no sólo proteger la salud pública sino también la economía del consumidor y la mayor transparencia y competencia del mercado de medicamentos (artículos 2, 7 y 9 de esa ley, y consideraciones del decreto 150/92)", que se ven afectados cuando el consumidor, paga por un producto cuya calidad no se condice con la que creía adquirir -ver Fallo 327:719-. Por su parte, el Procurador General de la Nación ha dicho que: "(…) La ratio manifiesta de ambas normas [en referencia a la ley 16.463 y el decreto reglamentario 9763/64, vigente en aquel momento] es evitar el 45 uso indebido de medicamentos, así como determinar la peligrosidad de éstos, su comprobada y comprobable acción y finalidades terapéuticas y sus ventajas científicas, técnicas o económicas, de acuerdo con los adelantos científicos (…) (Fallos: 3010:112, considerando 6°)" (Competencia n° 320 XLII, "De los Santos, Juan Carlos y otros s/tráfico de mercaderías peligrosas para la salud", al que se remitió la CSJN). Así, resulta aplicable la doctrina del Alto Tribunal conforme la cual "Habida cuenta que las particularidades del caso no permiten descartar, en esta etapa del proceso, la posible infracción tanto a la ley de marcas como a la de medicamentos, ambas de competencia federal, (Fallos: 325:902; 327:719 y 5173), estimo que es este fuero el que debe conocer en la causa." (Dictamen del procurador General de la Nación, al que el Máximo Tribunal se remitió en la Competencia n° 173 XLIII, "Chiale, Carlos Alberto s/denuncia de envenenamiento, etc.") En síntesis, y teniendo en cuenta que los hechos bajo análisis encuadrarían en principio en el delito de estafa por el posible menoscabo patrimonial sufrido por "OSTVLA", en tanto habría sido víctima del ardid desplegado, pero que esta conducta también puede concurrir con las previsiones de los artículos 22 de la Ley 16.463 y 32 de la Ley 22.362, corresponde que sea el fuero federal el que prosiga con el trámite de la causa y, a los fines de evitar futuros planteos nulificantes, es prudente que esa sede realice todas las medidas tendientes a acreditar la hipótesis delictiva planteada (1). En consecuencia y de conformidad al dictamen del Señor Fiscal General, el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 46789/12., N.N. Dte. RUBINS, Salomon y otro. Rta.: 25/08/2014 Se citó: (1) Código Penal de la Nación Comentado y Anotado, Andrés José D´Alessio y Mauro Divito, La Ley, 2010, Tomo III, página 705, y artículo 33 de la ley 22.362. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presunta comisión del delito previsto y reprimido en el art. 189 bis del C.P. Armamento y municiones secuestradas en un allanamiento ordenado por la justicia federal en donde también se secuestró una balanza y envoltorios con sustancias que tendrían vinculación con el comercio de estupefacientes. Elementos que tendrían relación con el comercio de estupefacientes. Justicia Federal. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda de competencia negativa suscitada entre el magistrado del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción nro. (...), y el titular del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. (...). Tiene inicio la causa a raíz de la extracción de los testimonios y su remisión ordenada por el magistrado federal en la causa nro. (...), a fin de que se investigue en esta jurisdicción la presunta comisión del delito previsto y reprimido en el art. 189 bis del C.P., respecto a J. C. A. y a L. A. C., en relación al armamento y a las municiones que fueron incautados en el marco de la investigación, y en la que éstos resultan imputados. El 19 de noviembre de 2013 personal policial llevó a cabo el registro domiciliario en la finca (...), en cuyo interior, (...), se incautaron un cuaderno con anotaciones, 2 teléfonos celulares con sus respectivas sim cards y memorias extraíbles. Asimismo, se secuestraron (...) un cargador conteniendo 11 cartuchos a bala marca "Luger" 9mm CBC, y una caja "Marca Magtech" con 21 proyectiles del mismo calibre. En el lugar fueron identificados una pareja, C. A. S. y C. J. R., quien refirió a los funcionarios policiales que su padrastro, J. C. E. A., también residiría en el inmueble. En la misma fecha, se dispuso en forma simultánea el registro de la vivienda ubicada sobre la calle interna lindante con la pared del CEAMSE - (...), del citado barrio, en atención a que el personal policial momentos previos a irrumpir habría observado a un sujeto introducirse en el inmueble lindante (n°...). En esa circunstancia el personal preventor fue en búsqueda del individuo, para lo cual ingresaron al lugar con la autorización de sus propietarios, y pese a que no lo hallaron, una vecina de la casa (...) les informó que el mismo habría arrojado una bolsa en su patio. Tras ello, la policía incautó la bolsa, en cuyo interior había un cargador de una pistola (...). Finalmente, se cumplimentó el allanamiento en la finca n° (...). Se comparten las razones invocadas por el Sr. fiscal general en su dictamen de (fs. ...), toda vez que aún no se ha descartado que las conductas que, en principio, se reprocha a J. C. E. A. y a L. A. C., relacionadas a la tenencia ilegítima de un arma de guerra y al acopio de sus municiones (art. 189 bis del CP) -elementos que fueron incautados en los domicilios registrados-, puedan ser consideradas bajo una hipótesis delictiva en el contexto -los mismos domicilios- en el que también fue hallado material -una balanza, envoltorios con sustancias que por sus características tendrían vinculación con el comercio de estupefacientes- relativo al objeto procesal del expte. (...), de la cual forman parte, en principio, los imputados, y que está siendo investigado por el magistrado federal (ver fs. ...). A ello, cabe agregar que la fiscal general adjunta ante la Cámara Federal, Dra. Eugenia Anzorreguy y en ocasión de expedirse en el marco de esta contienda de competencia, sostuvo que debía continuar interviniendo en el presente proceso la justicia de excepción (cfr. fs. ...), coincidiendo con el criterio del magistrado de instrucción. En mérito a lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia para seguir interviniendo en el presente caso al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro.(...). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Sec.: Biuso). c. 68175/13., CAYEGUY, Leonardo Augusto. Rta.: 09/09/2014 46 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Amenazas. Imputados que prestaban funciones en la Prefectura Naval Argentina y profirieron amenazas al damnificado en el marco de un conflicto laboral relacionado con tareas de seguridad en su negocio. Presuntas frases amedrentantes que no aparecen vinculadas al desempeño de sus funciones. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) II.- (…) denunció que tiene un local en la localidad de Villa Ballester, Provincia de Buenos Aires, y con motivo de una buena relación que mantenía con miembros de la Prefectura Naval Argentina, (…), (…), (…), (…), (…), (…), (…) y (…), ellos se ofrecieron a realizar tareas de seguridad en su negocio en los momentos en que estaban fuera de servicio, a lo cual el denunciante accedió. Sin hacer alguna imputación particular, durante ese período (…) decidió solicitarles que dejaran de prestar funciones y como consecuencia de esta decisión, los nombrados lo demandaron en sede laboral y en este contexto, comenzó a recibir llamados telefónicos de índole amenazante. III.- El magistrado instructor declinó la competencia a favor de la justicia federal porque los imputados revestían carácter de funcionarios federales (…), la que no fue aceptada por su par, al considerar que no sólo no estaba acreditada su pertenencia a la Fuerza, sino que demás, tampoco estaba probado que la comisión de los ilícitos se dio en el ejercicio de funciones federales (…). IV.- De conformidad con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General a fs. (…), entendemos que es el fuero ordinario el que debe entender en la pesquisa. Conforme la descripción de los hechos el desempeño de los imputados como empleados de seguridad de (…) se concretaba cuando "no tenía que trabajar en la prefectura naval argentina" (…) lo que evidencia que las presuntas frases amedrentantes no aparecen vinculadas al desempeño de sus funciones. En ese sentido, no debemos perder de vista que el carácter excepcional y estricto que se debe reconocer a la justicia federal le exige al funcionario autor o víctima de un delito, que se encuentre en cumplimiento de sus funciones al momento del hecho. Al respecto, nuestro máximo Tribunal tiene dicho que: "en los casos que involucran a un funcionario federal (…) la competencia de excepción sólo se halla justificada cuando los hechos aparecen vinculados al desempeño de sus funciones como tal" (1). Por lo expuesto, toda vez que el hecho denunciado no ha puesto en peligro la soberanía ni la seguridad de la Nación, ni corrompido el buen servicio de sus empleados (ver artículo 33 del Código Procesal Penal), el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado de Instrucción nro. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Carande). c. 22094/14., BAEZ, Juan Carlos y otros. Rta.: 15/09/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36.365, "Gutiérrez, Fabián s/ competencia", rta.: 19/12/08. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Secuestro de obras musicales, películas y juegos de playstation apócrifos. Posible infracción a la ley de marcas que concurriría idealmente con la ley de propiedad intelectual. Justicia federal. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 16 y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 6. La denuncia formulada por E. P., apoderada de distintas compañías discográficas acerca de la comercialización de obras musicales en soportes regrabables (…), originó el allanamiento dispuesto a fs. (…), ocasión en la cual se incautaron obras musicales, películas y juegos para "PlayStation" que resultaron apócrifos (…). Por decisión de la Secretaría Especial de esta Cámara, se encuentra acumulada materialmente la causa n° x, caratulada "F. L. S. s/ Infracción Ley 11.723" (testimonios del expediente N° x del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° 7, ver fs. 183/185), en cuyo marco se dispuso el allanamiento documentado a fs. (…), en el que también se secuestraron -entre otros elementos- discos compactos con títulos musicales y películas apócrifas (…). Al respecto, la Sala comparte con el representante del ministerio público fiscal que si se determinó que los discos compactos incautados son soportes comunes de DVD-R y CD-R que no se corresponden con las condiciones generales de fabricación, y las imágenes y leyendas de las láminas de las cajas que los contienen son simples láminas con el reverso en blanco y carecen del holograma con la leyenda "original", no es posible descartar una infracción a la ley de marcas N° 22.362, que concurriría idealmente con la conducta tipificada por las disposiciones de la Ley de Propiedad Intelectual 11.723. En ese sentido, el Tribunal ha sostenido que "no corresponde descartar la infracción a la ley 22.362 por la sola circunstancia de que la calidad de los artículos no provocaría engaño en los adquirentes, ya que el ilegítimo empleo de los recursos de publicidad y difusión de la actividad comercial inherente a las marcas en cuestión, acarrea un perjuicio a sus titulares que debe considerarse alcanzado por la infracción de que se trata, si el propietario de los derechos debe competir con el uso desleal de la misma imagen del producto que construyó con esfuerzo económico, por lo que ese aprovechamiento debe reputarse fraudulento" (1). Al propio tiempo la Corte Federal ha fijado la doctrina según la cual "si el caso resulta aprehendido por dos disposiciones penales -leyes 11.723 y 22.362- que concurrirían en forma ideal, cuando ambas 47 infracciones habrían sido cometidas simultáneamente mediante una única conducta, es competente el juez federal, más allá de que la infracción a la propiedad intelectual sea ajena a su conocimiento" (Fallos 323:169). En mérito de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 6". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 22.971/08., FERIA LA SAENZ. Rta.: 08/10/2014 Se citó. (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 2049/12, "Gutiérrez, Carla Marianela", rta: 21/12/2012. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Local de tragos en donde varias mujeres mayores de edad ejercen la prostitución bajo la dirección de una persona. Tareas de inteligencia que impiden sostener que las mujeres están privadas de su libertad. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) II.- Se iniciaron las presentes actuaciones en virtud de la denuncia efectuada por el Fiscal Marcelo Colombo a cargo de la Procuraduría de Trata de Personas y Secuestros Extorsivos. En esa ocasión refirió que en el interior del local "V.", ubicado en Av. F. XX, de esta ciudad, se explotaría sexualmente a un grupo de, por lo menos, cinco mujeres mayores de edad, y esa explotación se encontraría adjudicada a G. L. B. A su vez entendió que el hecho de que en el inmueble referido haya mujeres en situación de prostitución y que exista al menos una persona que ejerza el control de la actividad que allí se lleva a cabo, y que a su vez se encargara de retener parte del dinero de los servicios sexuales brindados, importaba la obtención de un lucro respecto de la prostitución de las nombradas, lo que haría encuadrar los hechos en la hipótesis del delito de explotación económica de la prostitución -art. 127 CP-. Tareas de inteligencia llevadas a cabo dieron como resultado la presencia de un hombre que oficiaba como personal de seguridad y que, al ingresar los clientes, eran invitados a consumir "copas" con precios determinados. También se determinó que en el inmueble existía un salón con diez mesas, que la entrada al lugar tenía un costo de setenta pesos, intercambiable por una consumición y que allí se arreglaban los "pases". En esa misma ocasión la Policía Metropolitana pudo constatar la presencia de cuatro mujeres que cumplirían el rol de "alternadoras" y, detrás de la barra una mujer de nombre J. quien administraría los libros de "pases" de las mujeres y sería a su vez, la administradora del local. III.- El juez de instrucción L. A. Z. declinó su competencia para seguir entendiendo en la causa a favor de la justicia federal al considerar que en el hecho a investigar no podría descartarse la posible comisión del delito de trata de personas. Agrega además que, varias de las mujeres que prestaban sus servicios en el local eran de nacionalidad extranjera, lo que autorizaría a suponer que la situación de explotación vendría dada a partir de la condición de vulnerabilidad de las víctimas, generada en parte, por su condición de inmigrantes. El juez federal R. C. C. rechazó la competencia atribuida. En este sentido señaló que las mujeres que se encuentran en el domicilio investigado son mayores de edad, no surgiendo de las tareas realizadas en el lugar elemento alguno que permita presumir que se encontrarían privadas de su libertad, ni que son obligadas a ejercer la prostitución, sino que surge con claridad que aquellas son libres tanto de entrar como de salir del lugar sin restricción alguna. Es por ello que refirió que a lo largo de la investigación en ningún momento surge que las mujeres se encontraran en situación de trata -arts. 145 bis y ter CP-. Así las cosas, el juez que previno mantuvo su postura inicial y trabó la presente contienda. IV.- Llegado el momento de resolver este Tribunal entiende que debe intervenir el magistrado de instrucción. El delito de trata "consiste en colocar a una persona en situación de esclavitud, aún cuando dicha privación de la libertad pueda adquirir particulares características vinculadas con lo laboral, lo sexual o con la ablación de órganos" (1). Al respecto el Tribunal Penal Internacional ha resuelto que se debe determinar si el agresor controló la libertad ambulatoria o el medio ambiente físico, si ejerció un control psicológico, si tomó medidas para impedir o disuadir el escape, o si controló de alguna forma la sexualidad o impuso algún tipo de trabajo forzoso. (2). En este sentido, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha dicho que "…la trata de seres humanos, por su propia naturaleza y finalidad de la explotación, se basa en el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad. Se trata a los seres humanos como mercancías que se compran y se venden y son sometidos a trabajos forzosos (…). Esto conlleva a una estrecha vigilancia de las actividades de las víctimas, a quienes a menudo se les limita su libertad de circulación…" (Tribunal Europeo de Derechos Humanos, "Ranstseva vs. Chipre y Rusia", rta.: 07/01/2010). En atención a lo que antecede, consideramos que de la lectura de la presente no se advierte, al menos de momento, la comisión del delito de trata de personas, por lo que entendemos que deberá continuar la pesquisa el juez instructor. En este sentido tiene dicho nuestro más alto Tribunal que "La asignación de competencia a los tribunales federales es, por su naturaleza, restrictiva, de excepción y con atribuciones limitadas a los casos que mencionan los arts. 116 y 117 de la Constitución Nacional y sus leyes complementarias" (CSJN, "Fisco Nacional - Dirección General Impositiva c/ Freire y Gambarotta S. H. s/ ejecución fiscal", T. 324, P. 286, rta.: 20/02/2001). 48 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Ello no obsta a que, ante el avance de la investigación, se pueda producir una futura declinatoria de competencia, conforme lo normado en el art. 35 del código Procesal Penal de la Nación. Por los motivos expuestos, y de conformidad con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General a fs. 479/480 vta., el Tribunal RESUELVE: I.- ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 13, Secretaría N° 140. II.- Líbrese oficio junto con copia certificada de lo resuelto al Juzgado Criminal y Correccional Federal Nº 6, Secretaría N° 11 (…)” C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Raña). c. 14.391/14., N.N. s/Prostitución con fines de lucro. Rta.: 21/10/2014 Se citó: (1) "Delitos contra la libertad", Luis F. Niño - Stella Maris Martínez, 2da. Ed., Bs. As., Ad-Hoc, 2010, pág. 502. (2) ibídem, pág. 506. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Personal del Servicio Penitenciario Federal imputado por delitos cometidos en el interior de unidad carcelaria. Ejercicio de función local dentro de la Ciudad Autónoma de Bs. As. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° X y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° X. Se iniciaron las presentes actuaciones con la denuncia formulada por el interno C. H. P., alojado en el Complejo Penitenciario Federal de esta ciudad, quien refirió que personal del área administrativa de esa unidad carcelaria, se había negado a cumplir con el pago de su salario los días 12 y 19 de junio del corriente año. Dicho incumplimiento motivó la presentación de un hábeas corpus ante el inspector G., quien no dio curso a su tramitación y le refirió "en mi guardia no sale ningún hábeas corpus…y quien lo hace se va del pabellón". El señor juez de instrucción se declaró incompetente (…), en el entendimiento de que al encontrarse imputado personal del Servicio Penitenciario Federal por delitos que habrían tenido lugar en el interior de una unidad carcelaria de esta ciudad, correspondía que intervenga la justicia federal, en tanto podría verse afectado el normal desenvolvimiento de la institución para la cual prestan servicios (artículo 33, inciso 1°, apartado "c", del Código Procesal Penal). A su turno, el magistrado federal no aceptó la competencia atribuida puesto que, según sostuvo, no se advierte que los cuestionamientos dirigidos al personal del Servicio Penitenciario Federal involucren la actuación de funcionarios en ejercicio de atribuciones de carácter estrictamente federal, susceptibles de corromper o afectar servicios de tal naturaleza (…). Al respecto, y con independencia de la subordinación típica que corresponda asignar a los hechos, entiende el Tribunal que si bien los imputados son agentes del Servicio Penitenciario Federal, en el caso ejercen una función local dentro de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. En tal sentido, nuestro más Alto Tribunal ha sostenido, mutatis mutandi que "…los agentes del Servicio Penitenciario Federal que se desempeñan en establecimientos ubicados en la Capital Federal donde se alojan detenidos a disposición de magistrados federales, no cumplen por ello, funciones específicamente federales (Fallos 312:1950); en tanto que "…no basta la sola circunstancia de que un hecho se produzca dentro de los perímetros reservados al Estado Nacional para reputarlo sujeto a la competencia federal, ya que para que ello ocurra es preciso que dicho evento haya afectado intereses federales o la prestación del servicio del establecimiento nacional…" (Fallos: 308:1993, 308:2425, entre otros y, de esta Sala, causa n° 33.415 "N.N.", del 6 de febrero de 2008). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° X". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 38.169/14., CARUSSO, Elizabeth Rossana y otros. Rta.: 22/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Quiebra fraudulenta. Lesión a la masa de acreedores del patrimonio del fallido, entre los cuales se encuentra la AFIP. Ausencia de razones que avalen la intervención del fuero de excepción. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° X y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° X. El señor juez de instrucción atribuyó competencia material a la justicia federal (…), por entender que el único acreedor de la quiebra sería la Administración Federal de Ingresos Públicos y ello acredita la posible afectación al patrimonio de la Nación. Por su parte, el magistrado federal rechazó la competencia atribuida, en la inteligencia de que tal acreencia no excitaba per se la competencia del fuero federal, en tanto el delito de quiebra fraudulenta se proyecta en perjuicio de la masa de acreedores, y no sólo respecto de ese organismo estatal. 49 La Sala -con otra integración- ha sostenido, en el precedente "Puras Administración de Servicios Generales S.A." (causa nº 34398, del 22 de mayo de 2008), que el delito de quiebra fraudulenta lesiona a la masa de acreedores del patrimonio del fallido y no a cada uno de ellos considerados individualmente (Fallos:304: 1848 y CFCP, Sala IV, causa n 6.284, reg. 7.455 "Re Cueros S.A.", del 12 de mayo de 2006). En consecuencia, por no existir razones que avalen la intervención del fuero de excepción, el asunto aquí debatido debe dirimirse con la asignación de competencia en favor de la justicia de instrucción. Por ello, de conformidad con lo sostenido por el señor fiscal general, este Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá seguir interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº X". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 29.005/14., FRACCHIA, Hugo Rodolfo Salvador. Rta.: 22/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Denuncia contra funcionarios de la Policía Federal Argentina y contra funcionarios de la Policía Metropolitana por no haber auxiliado a una persona que sufrió un disparo y perdió su embarazo, a pesar de que tenían asignada la custodia del barrio en el cual se llevaron a cabo los hechos. Imposibilidad de encuadrar la cuestión en alguno de los supuestos previstos del art. 33 C.P.P.N. Preventores que se encontraban cumpliendo funciones de seguridad "local" en el predio. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Llega a estudio del tribunal la traba de contienda planteada entre el Juzgado de Instrucción n° (...) y el Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal n° (...). (...) denuncia radicada por G. J. V., contra funcionarios de la ciudad de Buenos Aires, del gobierno nacional y PFA, en virtud de los hechos ocurridos en el barrio "Papa Francisco" cuando al menos cinco sujetos ingresaron al predio y con la utilización de armas de fuego, se apoderaron de bienes de las personas que se encontraban en su interior y al finalizar su raid delictivo, habrían efectuado disparos, uno de los cuales impactó en S. A. quien habría perdido su embarazo a raíz de las lesiones sufridas. El presentante refirió que tanto la Policía Metropolitana como la Federal, se encontraban custodiando el lugar y nada hicieron para auxiliar a la víctima. El Sr. fiscal a cargo del caso, pese a advertir que por esos hechos ocurridos el 20 de julio pasado se inició el sumario (...) en trámite ante el Juzgado de Instrucción N° (...), postuló la incompetencia del magistrado en esta denuncia porque se les estaba atribuyendo hechos ilícitos a funcionarios federales, como los son C. R., S. A. B. y H. E. T. (haber omitido maliciosamente dar cumplimiento a la obligación de velar por la seguridad de los vecinos de ese barrio) ver dictamen de (fs. ...). La Sra. juez, compartiendo los fundamentos del fiscal, aún sin la ratificación de la denuncia, se declaró incompetente para intervenir en el asunto, remitiendo las actuaciones a la justicia federal. Esa decisión, obrante a (fs. ...), fue rechazada por el juez Lijo, por prematura y por no encontrar que el caso encuadre en el supuesto del inciso "d" del art. 33, CPPN (ver fs. ...). Planteado de esa manera el asunto a tratar, de conformidad con los argumentos dados por el fiscal general al dictaminar a (fs. ...), entendemos que la causa debe quedar a cargo de la justicia ordinaria. No sólo porque aún no contamos con la ratificación de la denuncia efectuada por el legislador Vera, sino porque de las escasas actas escritas que tenemos a la vista no advertimos, de momento, elementos que nos permitan otorgarle jurisdicción a la justicia de excepción, por la sola circunstancia de atribuirles los hechos a los funcionarios individualizados en el escrito de denuncia de (fs. ...). Ello, en tanto los preventores de la PFA, al igual que sus pares de la PM, de acuerdo al estado embrionario de esta pesquisa, se encontraban cumpliendo funciones de seguridad "local" en el predio en cuyo interior se habrían perpetrados los hechos ilícitos que se investigan en el Juzgado de Instrucción n° (...). En consecuencia, no vislumbrándose, de momento, la aplicación de alguno de los supuestos previstos en el art. 33, CPPN, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado de Instrucción n° (...), para que continúe a cargo del caso. (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof (Sec.: Biuso). c. 43.895/14., MONTENEGRO, Guillermo. Rta.: 04/09/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presunta comisión de tenencia ilegítima de arma de fuego y tráfico de estupefacientes. Delitos no escindibles. Justicia Federal. Fallo: “(...) contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (...) y el Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal N° (...). (...). Ello, sin perjuicio de que incluso coincidimos con el Dr. Gaset, en cuanto a que hubiera correspondido que la Cámara Criminal y Correccional Federal tratara esta cuestión, toda vez que el juzgado previniente en los hechos en cuestión fue el del fuero de excepción, siendo que a (fs. ...) no se limitó a hacer una denuncia sino que expresamente efectuó una declinatoria de competencia. No obstante, lo expuesto sería inoportuno para el avance de la investigación e implicaría alejarse del principio de celeridad, por lo que nos adentraremos al fondo del caso. Así las cosas, no debemos soslayar que el hallazgo del arma en cuestión tuvo lugar en ocasión del allanamiento de los departamentos utilizados para la actividad comercial ilícita del encausado. De este modo, la posible conducta de litigio -tenencia ilegítima de arma de fuego de uso civil condicional-, representa un curso causal dependiente y conjunto respecto del tráfico de estupefacientes, siendo delitos no escindibles, en el presente caso. (...), corresponde que sea el fuero con mayor espectro jurisdiccional el que continúe con la investigación. 50 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (...) RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Criminal y Correccional Federal N° (...), para continuar interviniendo en las presentes actuaciones”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 52541/14., MURPI, Víctor Antonio. Rta.: 19/11/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Estafa. Puesta en circulación de moneda extranjera falsa. Concurso ideal. Conductas que configuran aspectos distintos de un mismo hecho. Justicia Federal. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 49 y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 4. Al respecto, y de conformidad con los argumentos expuestos por el señor fiscal general (…), la hipótesis a investigar configuraría, en principio, una posible estafa mediante la utilización de moneda extranjera falsificada. Al respecto nuestro más Alto Tribunal ha sostenido que "entre la estafa y la puesta en circulación de moneda extranjera falsa, media un concurso ideal, pues ambas conductas configuran aspectos distintos de un mismo hecho, al constituir, la segunda, el ardid sin el cual no puede darse la primera, razón por la cual debe entender en la investigación del delito la justicia federal" y que… "todo lo concerniente a la falsificación de moneda extranjera resulta de estricta potestad federal, aún cuando el legislador no se hubiera visto en la necesidad de reglar su ejercicio" (Fallos: 323:2221). Por ello, atento el carácter federal del suceso denunciado, no resulta necesario que el juzgado que previno realice las medidas de prueba tendientes a acreditar las hipótesis delictivas a investigar, puesto que ello es tarea del juez competente en la materia (art. 33, inciso 1°, apartado "c", del Código Procesal Penal). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las presentes actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 4". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 46.621/14., N.N dte.: Sánchez, Hernán Gustavo. Rta.: 02/12/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Imputados que habrían intentado sustraer la correspondencia que llevaba un empleado de correo. Posible obstrucción del servicio de correos. Justicia Federal. Fallo: "(…) II.- El (…) habría intentado apoderarse de manera ilegítima mediante violencia, junto con un sujeto no identificado, de la correspondencia que llevaba (…), empleado del correo (…), justo cuando este último pretendía entregar una carta. Para ello, el imputado descendió de un rodado (…) que era conducido por su consorte, y tras proferirle frases amenazantes intentó sustraerle el bolso que portaba, no logrando su cometido debido a la resistencia que opuso la víctima. A raíz de lo expuesto, comenzaron a golpear a (…), pero al no poder despojarlo de sus pertenencias emprendieron la fuga en el rodado mencionado, pese a lo cual el damnificado se colgó del portaequipajes y colocó sus piernas en el parabrisas, al que golpeó hasta que lo rompió a la vez que solicitaba ayuda, lo que motivó que personal policial detuviera al imputado a metros del lugar mientras intentaba darse a la fuga a pie. III.- El magistrado instructor declinó la competencia a favor de la justicia federal al entender que la conducta investigada violenta o estorba la correspondencia de correos (…), la que no fue aceptada por su par, al considerar que se trató de un hecho que involucra a particulares (…) y se trabó la pertinente contienda. IV.- De conformidad con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General a fs. (…), entendemos que es el fuero de excepción el que debe entender en la pesquisa. El empleado relató a fs. (…) que "mediante amenazas e intimidación le quiere sustraer el bolso donde llevaba las correspondencias" (sic), lo que ilustra que hubo dolo de apoderarse de la correspondencia mientras todavía estaba bajo la custodia del servicio de correos "(…)", para el cual (…) presta funciones. Por ello, teniendo en cuenta lo sostenido en la causa nro. 1432 "El Helou, Jorge Anís s/ competencia", rta. 25/10/12, en tanto la conducta desplegada habría entorpecido el normal funcionamiento del servicio de correspondencia ya que la sustracción de los instrumentos ocurrió "prima facie" cuando se encontraban bajo su custodia, y por ello, la atribución de competencia al fuero de excepción, con fundamento en el resguardo de la garantía de inviolabilidad de correspondencia y papeles privados, es la correcta (art. 18 de la Constitución Nacional). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal nro. (…)". 51 C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 65207/14., CARRANZA, Julio César. Rta.: 27/11/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Tenencia ilegítima de un arma de guerra secuestrada en poder del imputado con la numeración erradicada. Supresión de la numeración de un arma: Reforma introducida por la ley 25.886. Justicia federal. Fallo: "(…) II.-) Se atribuye a (…) haber tenido en su poder, en el interior de su domicilio ubicado en la calle (…), un revólver calibre ´38 Special, con marca y numeración erradicadas, el que fuera secuestrado el (…) al llevarse a cabo un allanamiento en el marco de la causa (…) en trámite ante el Juzgado Penal, Contravencional y de Faltas (…). III.-) El Juez de Instrucción entendió que la tenencia ilegítima del arma de guerra con la numeración erradicada está subsumida en el artículo 189 bis inciso 5º del Código Penal, cuya competencia corresponde al fuero de excepción, como así también el delito de encubrimiento vinculado a aquella supresión por ser, el hecho precedente, de naturaleza federal (…). El Dr. Casanello no la aceptó por considerar la decisión prematura y se trabó la pertinente contienda (…). IV.-) Coincidimos con lo dictaminado por el Sr. Fiscal General a fs. (…). La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que "es doctrina del Tribunal que las cuestiones de competencia en materia penal deben decidirse de acuerdo con la real naturaleza del delito y las circunstancias especiales en que se ha perpetrado (…) con prescindencia de la calificación que, en iguales condiciones, le atribuyen los jueces (…) Luego de la reforma introducida por la ley 25.886, el delito de supresión de la numeración de un arma se encuentra incluida entre aquellos que surten la jurisdicción federal (…)" (1). En esta senda, también corresponde que intervenga en el posible encubrimiento la justicia de excepción por la vinculación existente con la supresión de la numeración en tanto ambas conductas recaen sobre el mismo objeto. (…), el Tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 25688/14., RIVAROLA, Juan Antonio. Rta.: 15/12/2014 Se citó: (1) C.S.J.N., Competencia N°1082, XLI "Alvarez García, Gustavo s/portación de arma de uso civil", rta.: 18/4/2006. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Denunciante que no extravió su documento nacional de identidad y, pese a ello, utilizaron su identidad para obtener dos teléfonos celulares generando una deuda al denunciante. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) III.- El magistrado instructor declinó su conocimiento a la justicia federal por entender que en la maniobra se habría exhibido un DNI falso (…). Ello no fue aceptado por el juez de excepción por considerar que la decisión era prematura, ya que sólo se contaba con una copia de ese documento (…). IV.- De conformidad con el criterio esgrimido por el Sr. Fiscal General (…), estimamos que debe continuar interviniendo el fuero de instrucción, pues no debe descartarse que (…) fue clara en cuanto a que nunca extravió su documento y de lo actuado hasta el momento surge que en el marco de la operación sólo se habría presentado una copia, de la cual la denunciante reconoció como propias la firma y fotografía allí insertas (…). En tal sentido nuestro máximo Tribunal sostuvo que para decidir "(…) una cuestión de competencia, ésta debe hallarse precedida de una adecuada investigación que permita individualizar los hechos sobre los cuales versan, las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que habrían ocurrido y las calificaciones legales que les pueden ser atribuidos" (1), circunstancia que no se verifica en el caso. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: QUE DEBE CONTINUAR INTERVINIENDO el Juzgado de Instrucción nro. (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 53531/14., NN (DTE. CARRIZO, Antonela). Rta.: 28/11/2014 Se citó: (1) C.S.J.N. Fallos: 306: 1272; 306:728; 304: 1.656; 301:472 y 302:853. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Damnificado que refiere que un tercero estaría utilizando su DNI ya que le fue notificado de una infracción de tránsito cometida con un vehículo que no esta a su nombre. Constatación de que el documento también habría sido utilizado en movimientos migratorios. Utilización de un DNI apócrifo. Justicia federal. 52 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Luego de cotejar las actas escritas que tenemos a la vista con el dictamen fiscal de fs. (…), concluimos que la declinatoria de competencia a favor de la justicia de excepción, luce acertada. En este sumario se presentó (…) denunciando que se habría utilizado un DNI con sus datos al serle exhibido a las autoridades del control vehicular que labró el acta contravencional cuya copia luce agregada a fs. (…). El denunciante negó haber intervenido en esa infracción de tránsito y que algunos de los datos personales que se plasmaron no son correctos, como así también ser el titular del rodado VW Gol, dominio (…).Luego de las medidas de prueba adoptadas por el Ministerio Público de la ciudad, se determinó que se encontraba registrado a nombre de (…) y que el día de la infracción era conducido por otro sujeto, (…), pero utilizando un documento personal a nombre del aquí denunciante (ver su declaración de fs. (…)).Se determinó también que se habría utilizado ese documento nacional de identidad, también, en los movimientos migratorios indicados en el informe que se agregó a fs. (…).Así las cosas, de conformidad con lo dictaminado por el Sr. fiscal general, al haberse acreditado la utilización de un DNI apócrifo en el accionar denunciado, corresponde que la hipótesis delictiva planteada en autos sea investigada por la justicia federal.Así, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Garrigós de Rébori. (Prosec. Cám.ad-hoc.: Agüero). c. 17661/14., MACHUCA, Martin. Rta.: 16/12/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INTRUCCION Y JUZGADO FEDERAL. Presentación al cobro de un cartular sustraído en ocasión de ser enviado a través de una pieza postal. Elementos de prueba insuficientes para afirmar una relación entre la sustracción y el uso del cheque. Justicia de instrucción. Fallo: "(…) Las presentes actuaciones llegan a conocimiento de esta sala en virtud de la contienda negativa de competencia suscitada entre la jueza a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº (...) y el titular del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal Nº (...). (...) habremos de mantener la competencia del juzgado de instrucción para investigar la presentación al cobro de los cartulares sustraídos. Tal como sostuvo reiteradamente la CSJN, en principio, la sustracción de una pieza postal constituye un hecho diverso del uso ilícito que se realizó posteriormente del cheque contenido en ella, por lo que, hasta tanto se demuestre la concreta vinculación que existió entre ambos delitos, corresponde que cada uno de ellos sea investigado ante el tribunal del fuero pertinente (...). La doctrina aludida es plenamente aplicable al caso aquí planteado pues hasta el momento no se demostró una relación fáctica y jurídicamente relevante entre ambas hipótesis delictivas. (...), el tribunal RESUELVE: MANTENER la competencia del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº (...), Secretaría Nº (...) para que investigue el hecho en cuestión. (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 32441/14., N.N. Rta.: 17/07/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Art. 17 de la ley 12.331. Posible infracción a la ley de trata de personas. Justicia Federal. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado Nacional de Instrucción n° (...) y el Juzgado Criminal y Correccional Federal n° (...). (...), de conformidad con los lineamientos trazados por el Sr. fiscal general en su dictamen de (fs. ...) (...). En ese sentido, como ya dijéramos en las causas n° (...) y la n° (...), compartimos la interpretación normativa que se desprende del dictamen del PGN "Fiscal s/ av. Presuntos delitos de acción publica", (...) en el cual el Dr. Righi manifestó "que la intervención de personas en la prostitución ajena -reprimida en el art. 17 de la ley de profilaxis 12.331, bajo las acciones de regentear, administrar, y/o sostener casas de tolerancia-, constituye una forma o modo de explotación del ser humano definido en la ley 26.364, articulo 4°, inciso C, cuando se -promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual-". En consecuencia, siendo que en el caso traído a estudio, se dirige a determinar quienes administrarían y/o regentearían los inmuebles sitos en esta ciudad, entendemos que dicho accionar, se superpone con la posibilidad de determinar cómo fue que las mujeres llegaron hasta esos sitios, quién las recibió y en qué circunstancias permanecieron allí, razón por la cual, como se adelantara, habrá de ser la justicia de excepción la que deberá investigar el suceso. (...) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° (...), para seguir interviniendo en las presentes actuaciones”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 28753/14., NN- s/averiguación de delito. Rta.: 14/07/2014 53 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL DE PROVINCIA. Hecho que podría encuadrarse en un delito de índole federal. Maniobra llevada a cabo en esta ciudad. Fiscal que solo solicitó la incompetencia en razón de la materia y "no del territorio". Tribunal que no se encuentra facultado para disponer la competencia de un tercer tribunal que no interviene en la contienda (Art. 24 inc. 7 de la Ley. 1258/58). Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del tribunal en virtud de la contienda negativa de competencia planteada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (...) y el Juzgado Criminal y Correccional Federal de La Plata N° (...). Ahora bien, por las razones invocadas por el señor fiscal general a (fs. ...), que este tribunal comparte y da por reproducidas, corresponde a criterio del tribunal que continúe con la presente investigación la justicia nacional de instrucción. Más allá de que, en principio, podría encuadrarse el hecho investigado en un delito de índole federal, lo cierto es que la maniobra llevada a cabo a los fines de perpetrarlo se desarrolló en esta ciudad, siendo que la Sra. fiscal de instrucción, Dra. Silvana Russi, solo solicitó la incompetencia en razón de la materia, no del territorio. Hecha esta aclaración, cobra relevancia lo que tiene dicho esta Sala, en cuanto a que "…las facultades conferidas a este tribunal por el art. 24, inc. 7 del decreto ley 1258/58, no incluyen la excepcional atribución de que goza la Corte, como órgano supremo de la magistratura, para resolver conflictos de competencia declarando la de un tercer magistrado que no intervino en la contienda ..."). En consecuencia, habida cuenta que este tribunal carece de facultades para asignar la competencia a un tribunal ajeno a esta contienda, corresponde atribuir la competencia al tribunal declinante. Por todo ello, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (...), para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Sosa). c. 57183/13., JUZGADO NAC. EN LO CRIMINAL DE INSTRUCCION 23 SEC. 158. Rta.: 12/08/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO PENAL ECONÓMICO. Entrega de cheques de pago diferido: instrumentos de crédito y no de pago. Estafa: atipicidad. Hipótesis delictiva: art. 302 CP. Inc. 3°. Justicia en lo Penal Económico. Fallo: “(...) contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (...) y el Juzgado Nacional en lo Penal Económico N° (...). Que se atribuye a S. C. A. N. y E. C., en sus respectivas calidades de presidentes de las sociedades comerciales "(...)" y "(...)", el haber entregado a la firma "(...)" el cheque de pago diferido serie n° (...), perteneciente a la cuenta corriente n° (...) de "(...)"-titularidad de la segunda de las firmas mencionadas-, por el importe de cuatrocientos mil pesos, a sabiendas de que no sería percibido por pesar sobre aquel, orden de no pagar. Que el titular del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción (...) declinó su competencia a favor del fuero en lo penal económico, en el entendimiento de que no se ha probado suficientemente un ardid o engaño de parte de los representantes de "(...)", tendiente a provocar un desprendimiento económico y, de esa manera, obtener un beneficio patrimonial en su favor. En tal sentido, a su criterio, la entrega del cheque en cuestión no determinó la posterior entrega de mercadería sino que aquel fue librado en virtud de una deuda anterior que la empresa de mención mantenía con la firma denunciante. Finalmente destacó que el instrumento en cuestión es de pago diferido, de modo que, al ser un instrumento de crédito y no de pago, su entrega a cambio de una contraprestación no implica en ningún caso simultaneidad -elemento necesario para tener por configurado el delito de estafa. Que, por su parte, el titular del Juzgado Nacional en lo Penal Económico (...) no aceptó la competencia atribuida por considerarla prematura, por cuanto no se acreditó la ilegitimidad de la contraorden de pago por la cual la entidad bancaria rechazó el cheque denunciado. En consecuencia, el magistrado sostuvo que se verifica en el caso un desplazamiento de la figura prevista en el art. 302, CP, hacia el tipo penal de estafa, establecido en el art. 172 de ese cuerpo legal, por subsidiariedad expresa. Ello, por cuanto mediante el uso del cheque que luego se denunció como extraviado, "(...)" obtuvo una disposición patrimonial ilegítima -consistente en la entrega de mercadería-, en perjuicio de "(...)". Ahora bien, por los motivos expuestos por el Sr. Fiscal General a (fs. ...), que este tribunal comparte y da por reproducidas, habrá de atribuirse competencia al fuero en lo penal económico. Ello, por cuanto si bien luce plausible que el único objetivo de "(...)" al entregar a "(...)", el cheque librado por "(...)" fuera el de lograr que la firma denunciante continuara entregándole mercaderías -puesto que la cancelación de la deuda habría sido requisito para nuevos envíos, (cfr. fs. ...), lo cierto es que no se vislumbra un ardid o engaño que hiciera incurrir en error a "(...)", sino que la disposición patrimonial existió en virtud de la confianza y riesgo que toda operación a plazo entraña. En efecto, fue la firma denunciante la que, sin reparar en la mora en el pago en la que había incurrido "(...)", decidió entregarle nuevas mercaderías contra la sola entrega de un cheque diferido, circunstancia que demuestra que actuó a riesgo propio. En tal sentido, se ha dicho que "El derecho puede (...)". En consecuencia, toda vez que en el caso no se dan los extremos exigidos por el art. 172, CP, de modo tal que la única hipótesis delictiva sería la prevista en el art. 302 inc. 3° de ese cuerpo legal, habrá de asignarse competencia al fuero en lo penal económico. Por los motivos expuestos, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Penal Económico N° (...), para continuar interviniendo en las presentes actuaciones. (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 24.805., SICON MEDIA S.A. y otro. 54 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 03/10/2014 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE MENORES Y JUZGADO FEDERAL. Hurto de una notebook suministrada por el colegio a una alumna. Falta de afectación a la seguridad o interés federal. Computadoras entregadas a las escuelas a través de un contrato de comodato. Justicia ordinaria. Fallo: "(…) II.-) (…) denunció que el (…), en el interior del domicilio ubicado en la calle (…) de esta ciudad, (…), (…). (…) y (…), quienes habrían realizado tareas de albañilería y carpintería en la vivienda con anterioridad, se habrían apoderado ilegítimamente, de una laptop educativa marca "Positive BGH" modelo Schoolmate, n° de serie (…), propiedad de la hija de la nombrada, entre otras cosas (…). III.-) El juez de menores declinó su conocimiento al fuero de excepción ya que la sustracción de la notebook, al haberse entregado en comodato por el Estado Nacional a (…), afectó el patrimonio de la administración pública (…). IV.-) Por su parte, el magistrado federal no aceptó la competencia atribuida por considerar que se trataba de un delito entre particulares que en nada afectaba el normal desenvolvimiento de las instituciones estatales (…). V.-) Oído el Sr. Fiscal general (…), estimamos que la investigación debe continuar en la justicia ordinaria pues "(…) el hurto de una computadora suministrada al colegio, mediante el programa ´Conectar Igualdad´, no autoriza para dar intervención al fuero de excepción por cuanto las computadoras pasan a manos de las escuelas a través de un contrato de comodato sin que resulte afectada la seguridad o intereses federales (…)" (1). En virtud de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Que debe continuar interviniendo el Juzgado de Menores (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Carande). c. 21258/14., A., H. y otros. Rta.: 29/09/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala I, c. 65636/13, "NN s/hurto", rta.: 23/6/2014. CORRUPCION DE MENORES. De 14 años en tentativa. Procesamiento. Mensajes de connotación sexual a través de "chat messenger" y envío de fotografías a la dirección de correo electrónico de la menor. Chat interceptado por la madre para determinar qué era lo que sucedía. Menor que finalmente no pudo ser afectada por las manifestaciones vertidas por el imputado en la conversación virtual. Confirmación del procesamiento con cambio de calificación: Suministro de material pornográfico a menores de 14 años en grado de tentativa. Incompetencia al fuero correccional. Fallo: "(…) Se ha dado por probado que durante la primera quincena de marzo de 2011 el imputado remitió mensajes de alta connotación sexual a J. M. C. T., quien tenía en ese momento 11 años de edad, tanto a su "chat Messenger" como a su correo electrónico, enviándole incluso diferentes fotografías con contenido pornográfico. La índole de los contactos que A. intentara establecer con la joven se advierte a través de las declaraciones de la denunciante de "(fs. …)", de las impresiones de la conversación aportadas por la nombrada a "(fs. … y las obrantes a fs. …)" que fueran extraídas de la cuenta de la menor, provenientes de la dirección de e-mail xx Asimismo, la vinculación del encausado con dicha casilla se estableció por medio de lo informado a "(fs. …)", de lo expuesto por L. G T. a "(fs. …)" y del resultado del registro domiciliario realizado en la vivienda del prevenido, ubicada en O. xx, x° piso, departamento "x", de esta ciudad, en el que se secuestrara un CPU en cuyo disco "H" existían guardadas fotografías con imágenes de genitales masculinos y en el disco "C" había archivos temporales de la cuenta de correo electrónico antes mencionada "(ver el acta de fs. … y las constancias de fs. …)". Asimismo, obran los datos remitidos a "(fs. … y los informes de fs. …, siendo que de este último surge un archivo conteniendo el registro de contactos del programa "Messenger Windows", donde se visualiza la dirección de correo electrónico de la hija de la denunciante (ver fs. …)". Los agravios del recurso de apelación se circunscriben a la calificación legal atribuida a los sucesos por los que se agravara la situación procesal de C. A. A., entendiendo que constituyen una tentativa de corrupción de menores. Si bien esta Sala tiene dicho que, por regla, la significación jurídica otorgada a los hechos no es impugnable en tanto es eminentemente variable y no vincula ni al fiscal ni al tribunal de juicio, en caso que las actuaciones arriben a esa etapa procesal, en el presente caso la decisión puesta en crisis debe ser revisada, toda vez que el marco legal escogido por la magistrada a quo determinó la declaración de incompetencia en favor de la justicia correccional y el propiciado por la agente fiscal excede la esfera de actuación que le corresponde a dicho fuero. Coincidimos con el criterio de la Sra. jueza de grado, pues el recurrente soslaya que el único contacto entablado efectivamente con la menor ha sido un corto diálogo que carecía de contenido inadecuado, conforme lo expresara la joven en la entrevista realizada a la luz de las disposiciones del artículo 250 bis del Código Procesal Penal de la Nación "(ver fs. … y la transcripción de fs. …)". En efecto, las propuestas 55 efectuadas una vez que la niña se había desconectado de la aplicación de "chat Messenger" fueron interceptadas por su madre quien, a fin de determinar qué era lo que sucedía, interactuó con el imputado siendo a ella a quien llegaban los mensajes de índole sexual. La figura de corrupción de menores requiere una correlación entre la intención del autor, la conducta desplegada y el destinatario de la misma, extremo que no puede establecerse en el caso pues el intercambio de mensajes fue, desde el momento en que intervino L. G. T., controlado por la denunciante sin posibilidades de afectar a la infante, quien era ajena a la conversación virtual que se entablara. Queda subsistente el envío de las fotografías a la dirección de correo electrónico de la niña, a las que ésta podía acceder a pesar de la prohibición de su madre de que utilizara el servicio. Sin embargo, esa conducta no puede constituir por sí misma el delito de corrupción de menores, pues si la mera remisión de imágenes pornográficas encuadrara en la figura del artículo 125 del Código Penal, la del artículo 128, último párrafo, del citado cuerpo legal quedaría vacía de contenido. Por lo expuesto, teniendo en cuenta las restantes circunstancias verificadas en autos y que no fueran impugnadas, el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el procesamiento de C. A. A. en orden al delito de suministro de material pornográfico a menores de 14 años en grado de tentativa. II. CONFIRMAR la incompetencia en favor de la justicia correccional. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Sec.: Uhrlandt). c. 9.178/11., A., C. A. Rta.: 07/10/2014 CORRUPCIÓN DE MENORES. Procesamiento. Agravada por tratarse de la persona conviviente y encargada de la guardia momentánea de la víctima y por ser ésta menor de trece años de edad. Estudios que dieron cuenta de que la menor posee alteraciones en la formación de su personalidad, lo que incluye la esfera de su psicosexualidad. Elementos suficientes como para agraviar la situación procesal del imputado. Confirmación. Fallo: "(…) II. De los hechos I a, b y c. Destacamos que este tipo de delitos ocurren en la intimidad y es muy difícil hallar testigos que puedan acreditar lo sucedido o, simplemente, aportar elementos objetivos para la investigación. Así cobra especial relevancia la exposición de la menor, máxime si los estudios realizados sustentan la posible verosimilitud de su imputación. Por estas cuestiones es imprescindible que se analicen y valoren con suma cautela cada una de las restantes pruebas recolectadas. Si bien (…) en la entrevista prevista en el artículo 250 bis del Código Procesal Penal de la Nación, no pudo precisar las fechas y lugar exactos de los episodios, sí dio cuenta de datos concretos que permitieron al indagado ejercer su derecho de defensa adecuadamente. En este sentido, refirió: "Cuando vivía con mi mamá (…), ella se fue a comprar y (…) me llevó a la cama de él, me quiso tocar (…), tenía 10 años y después me tocó con la mano en la pocha, la cola de adelante (…) Desde los 5 años me tocaba y yo no quería dejarme (…) Vivíamos en una pieza, chiquita, en la casa de la mamá del él. Lo hacía de día, cerraba la puerta, en la cama de él, pero no llegaba porque me iba a mi cama (…) Estaba vestida con un pantalón y una remera, el me los sacó, tenía bombacha y un corpiño, me tocó por encima de la bombacha con la mano, a mi no me gustaba (…) Cuando yo dormía, el me despertaba y me decía que le toque el pito, tenía 5 años (…) El año pasado se quiso abusar de mi, me quiso poner el pito en la cola, la pocha y me corrí (…) Se bajo el short, tenía 7 años, me lo sacó, me sacó la bombacha, me quiso poner el pito y me corrí (…)". Este relato fue calificado como verosímil (…). Se desprende que estos actos comenzaron cuando tenía 5 años de edad y se desarrollaron hasta el mes de (…), aproximadamente, es decir fueron varios los episodios que sufrió, por lo que no se le puede exigir que detalle exactamente lo que ocurrió en cada uno de ellos, máxime teniendo en cuenta lo vergonzoso y traumático que puede ser para una niña que actualmente cuenta con 12 años. Así, el agravio de la defensa respecto a que las imprecisiones en las que habría incurrido el juez instructor al describir los hechos menoscabó su derecho de defensa no tendrá acogida favorable en esta instancia. Por otra parte, los elementos agregados al legajo son suficientes para conformar un cuadro incriminante. La licenciada (…), que efectuó la Cámara Gesell, señaló que durante le entrevista la damnificada hizo referencias a maniobras compatibles con victimización sexual y que los eventos relatados poseen adecuación contextual de tiempo y espacio. El informe de fs. (…) concluyó que: "Presenta indicadores compatibles con victimización sexual verosímilmente asociados a los hechos que se investigan (…) No se ha observado, en el presente estudio elementos que orienten a una exacerbación patológica de la imaginación (fabulación), ni tampoco elementos que orienten a inducción por parte de terceras personas. (…) La modalidad de presentación de la niña manifiesta elementos de retracción e inhibición afectiva posiblemente asociados a la experiencia psicotraumática vivenciada." Al ampliarse el estudio se verificó que posee alteraciones en la formación de su personalidad, lo que incluye la esfera de su psicosexualidad. Además que aún en tratamiento, en el mediano y largo plazo (adultez) podrían aparecer signosintomatología variada producto de esa alteración (…). Las pruebas reseñadas sumado a la declaración testimonial de (…) a fs. (…) (su tía y tutora) acreditan, con el grado de probabilidad de esta etapa, la materialidad del evento y su intervención. Se sostuvo que: "Promueve -la corrupción de menores- quien impulsa o determina al menor a la realización de prácticas sexuales depravadas, idóneas para torcer o deformar su libre crecimiento sexual (…) Deben tratarse o bien de actos sexuales ejecutados sobre el cuerpo del menor o hechos ejecutar por éste sobre el cuerpo de otro (…) Sobre lo que no existe desacuerdo alguno es en considerar que la acción de corromper deja una huella psíquica de carácter deformante o perverso, torciendo el sentido natural, biológico y sano de la sexualidad" (1), circunstancias que han ocurrido en el caso. 56 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Los cuestionamientos introducidos por el apelante respecto a la presunta insuficiencia de elementos de cargo, recibirán un mejor tratamiento en un eventual debate debido a los principios que lo caracterizan. III. Del hecho II. (…); IV. De los hechos IV b y c. (…), el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto I del auto de fs. (…), respecto de los hechos identificados como I a, b y c, II y IV b y c.; II. REVOCAR PARCIALMENTE (…) respecto del hecho identificado como III, (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Lucini. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 13331/13., IGLESIAS, Juan Manuel. Rta.: 17/07/2014 Se citó: (1) Código Penal de la Nación Comentado y Anotado, Andrés José D´Alessio (director) y Mauro Divito (coordinador), La Ley, Bs. As., 2011, Tomo II, página 269/270; (2) Céliz Fabián R.E., "Amenazas y coacciones", en "Delitos contra la libertad", Ad. Hoc., marzo 2003, pág. 262/263; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 95/12, "Gómez, Sebastián Darío", rta.: 21/3/2012. CORRUPCION DE MENORES. Agravada por tratarse la víctima de una menor de 13 años. Procesamiento. Imputado que siguió en varias oportunidades a la menor haciéndole preguntas y prometiéndole regalos. Elementos insuficientes para concluir que los hechos encuadran en la figura penal elegida por el magistrado. Posible comisión del delito de hostigamiento (art. 53 del Código Contravencional de la C.A.B.A) de competencia de la justicia de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Revocación. Fallo: "(…) Merece precisarse, en cuanto al bien jurídico protegido por la norma aplicada al caso, que lo que el legislador prescribiera al respecto se relaciona con la influencia o interferencia negativa en el proceso de formación de la sexualidad o el normal desarrollo de ella, mediante la realización de prácticas sexuales que tengan capacidad de pervertir, depravar o desviar, en ese sentido, a la persona damnificada. Sobre ello, "no basta [para que la acción sea considerada corruptora] con que tenga naturaleza sexual ni que provoque o pueda provocar daños psíquicos en la víctima del abuso". Se ha entendido que la figura legal debe ser reservada para casos muy graves en los que la finalidad de condicionar o predisponer el sentido sexual de la víctima sea determinante (1). En el sentido trazado, estimamos que la conducta reprochada carece de connotación sexual y por tanto no satisface los requisitos del tipo penal examinado. Tampoco se advierte que encuadre en ninguna otra figura penal alternativa o subsidiaria del ordenamiento sustantivo u otra ley especial que pudiera versar sobre la materia. En efecto, debe analizarse en qué consistió la actividad desarrollada por el encartado: habría seguido a L. R. M. P. en más de una oportunidad, preguntándole incluso a que colegio asistía, a lo que la niña no habría respondido por temor "(cfr. fs. …)". Concretamente el 22 de agosto pasado, habría abordado el mismo colectivo que la menor y descendido junto a ella, para luego acompañarla en su trayecto hacia la escuela, ocasión en que le habría manifestado que iba a comprarle zapatillas y ropa y que cuando cumpliera 15 años lo fuera a visitar a su casa "(ver fs. …)". La conducta descripta no trasluce una intención de corromper a M. P. y menos aún que se hubiese iniciado una acción dirigida a ese fin, más allá de que su oferta de regalarle ciertas cosas y la sugerencia de que lo viera nuevamente al alcanzar una edad mayor pueda ser interpretada de un modo elíptico y forzado -incompatible con las exigencias del principio de legalidad- en un propósito futuro (por tanto incierto y meramente probable) de realizar una conducta de mayor gravedad que hoy no se aprecia. Sin perjuicio de ello, no cabe adoptar un pronunciamiento liberatorio por cuanto no puede descartarse que el hecho descripto encuadre en el artículo 52 del Código Contravencional de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, debiendo el juez de grado declarar su incompetencia en favor de dicho fuero. En virtud de lo expuesto, se RESUELVE: Revocar el auto de "(fs. …)" con los alcances que surgen de la presente. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Sec.: Uhrlandt). c. 50.056/14., A. E., M. Rta.: 08/10/2014 Se citó: (1) "Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado", dirigido por D´Alessio, Andrés J. y coordinado por Divito, Mauro A., 2ª edición, Tomo II, Editorial La Ley, Bs. As., 2009, págs. 266/267. COSTAS PROCESALES. Impuestas por su orden. Aplicación de la excepción del art. 531 del C.P.P.N. sin expresar los motivos en los cuales se sustenta. Nulidad. Fallo: "(…) II. Tras la decisión de esta Sala, aunque con una conformación parcialmente distinta (…), se advierte que la Sra. Jueza de la instancia anterior aplicó nuevamente la excepción contenida en el artículo 531 del citado ordenamiento, sin expresar los motivos en los cuales se sustenta (ver Fallos: 328:4504), pues sólo indicó que en el caso la querella tuvo razones plausibles para litigar pero no explicó aunque sea mínimamente en qué consistían. En este sentido se advierte un argumento aparente por cuanto no precisó los fundamentos por los que fijó las costas por su orden (art.123 del código adjetivo). 57 Por lo tanto, corresponde declarar la nulidad de la resolución impugnada, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Carande). c. 16852/10., GRACIANO, Ernesto y otros. Rta.: 02/07/2014 DEFRAUDACION Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputado que a través del sitio web "Mercado Libre" sustrajo dinero de la cuenta bancaria de la víctima transfiriéndolo a la suya. Confirmación. Fallo: "(…) La información aportada por la firma "Mercado Libre S.R.L." a "(fs. …)" desbarata la excusa ensayada por la imputada a la hora de justificar el ingreso en su cuenta bancaria de la suma de los diez mil pesos transferidos electrónica e ilegítimamente desde dos cajas de ahorro de la víctima "(fs. ...)". En efecto, sostuvo V. que la acreditación fue producto de la transferencia que le hiciera el adquiriente de una computadora que ella había ofertado en el sitio web antes señalado, por la suma de dos mil pesos. Sin embargo, conforme las constancias mencionadas, la imputada no publicó artículo alguno, mientras que en la lista de productos adquiridos por el usuario con quien, según ella, habría efectuado la transacción, no se encuentra registrada la "notebook" que afirma haberle vendido. Si bien hasta el momento no se ha logrado determinar que la causante fuera quien efectuó la transferencia electrónica, lo concreto es que el panorama antes descripto, adunado al hecho de que admitió haber retirado el mismo día de la operación la totalidad del dinero que había ingresado en su caja de ahorros, permite concluir que, intervino en la ejecución del fraude. Por ello, debe ser confirmado su procesamiento, lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 13.610/14., VIDAL, Fabiana B. Rta.: 11/09/2014 DEFRAUDACION Por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputado: tío materno de la querellante que recibió dinero de su parte para efectuar inversiones y obtener ganancias a favor de ella. Conocimiento y voluntad de desviar el dinero en provecho propio. Existencia de ardid o engaño y abuso de confianza. Obrar doloso. Confirmación. Fallo: "(…) No se encuentra controvertido que S. G. Á. entregó importantes sumas de dinero a su tío materno A. S., quien a través de la empresa B. I. H. Ltd, efectuaría inversiones a determinar, obteniendo ganancias a favor de la primera. En concreto, de los extractos de la cuenta bancaria n° (…) correspondiente a la firma antes mencionada y abierta en el B. H. de Uruguay surge una transferencia de U$S (…) "(fs. …)". A su vez, se incorporó un reconocimiento de deuda suscripto por S., por medio del cual aceptó un crédito a favor de la querellante por (…) dólares y (…) libras esterlinas. También se dejó constancia en ese documento de la compra de acciones a nombre de G. Á. que permanecían en custodia en la cuenta de títulos de B. "(fs. …)". Ahora bien, a diferencia de lo sostenido por la defensa, no se ha logrado comprobar a lo largo de la pesquisa que los fondos transferidos con fines de administración hubieran sido aplicados a ese objeto. En cambio, se ha verificado la ausencia de una regular rendición de cuentas que permita analizar el destino del dinero, así como dilaciones y mendacidas en las respuestas brindadas por el imputado a su sobrina a través de los correos electrónicos que intercambiaban y frente a las explicaciones que ésta le exigía "(ver fs. …)", circunstancias que sustentan la hipótesis de un desvío fraudulento e imponen el avance del proceso a la instancia de debate. En este sentido, cabe ponderar que las constancias aportadas por la defensa, en lo atinente a la evolución de la cuenta vinculada a la acusadora particular, se reducen a datos numéricos carentes de respaldo documental que pudiera ser vinculada al capital aportado por G. Á. De igual modo, los recibos por compras de títulos en la Sociedad de Bolsa (…) tampoco pueden ser relacionados con las sumas entregadas por la querellante, siendo que, por lo demás, allí no se mencionan las acciones descriptas a "(fs. …)". En contrario, a partir del informe del B. H. de Uruguay se determinó la inexistencia de la mencionada "subcuenta …", que supuestamente había sido abierta a nombre de S. G. de Á. También se estableció que en esa entidad financiera no fueron depositados títulos o acciones de los mencionados en los documentos obrantes a "(fs. …)" así como en los correos electrónicos de "(fs. …)". Ligado a ello, es dable ponderar el mail que luce a "(fs. …)" y en el que S. comunicaba su intención de tener por saldado el pago de las acciones que habrían sido adquiridas a través del embargo trabado en unos de los juicios comerciales por G. Á. (Jdo Comercial n° …, expte. …). Lo hasta aquí dicho, la lectura de la totalidad del intercambio epistolar que existió entre las partes -unidas por un estrecho lazo familiar que, es dable suponer, fundó la genuina confianza que la querellante depositó en S.- y la falta de explicación respecto de los específicos negocios a los que se destinaron los fondos percibidos impiden atender a las alegaciones vinculadas a un supuesto descalabro que el mercado financiero mundial experimentó por esos años. Es que, en estas condiciones, aparecen como afirmaciones genéricas y sin sustento en el caso. En definitiva, por lo expuesto entendemos que corresponde homologar el temperamento incriminatorio y de igual modo el embargo dispuesto, pues, más allá de las medidas adoptadas en el marco de los 58 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional procesos comerciales en trámite, el monto fijado no resulta excesivo en atención al perjuicio ocasionado por el delito y la posible indemnización civil que pudiera ser establecida, que no sólo contempla el daño efectivamente generado, sino también el daño moral y lucro cesante. Además de integrarse la suma con las costas del proceso, que abarcan los honorarios de los letrados particulares actuantes. En consecuencia, se RESUELVE: CONFIRMAR: el auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 958/11., SARAVIA, Alberto. Rta.: 04/11/2014 DEFRAUDACION Procesamiento. Imputada: presidenta y administradora de la cooperadora de una escuela del G.C.B.A. Diferencia negativa en los asientos contables y desaparición de fondos. Prueba suficiente. Violación a los deberes de fidelidad inherentes a su cargo y perjuicio patrimonial. Confirmación. Fallo: "(…) Coincidimos con la valoración efectuada por el juez de grado, pues las constancias de la causa permiten tener por acreditados los desvíos de dinero atribuidos a D. M. L. en su condición de Presidenta y administradora de la "Cooperadora de la Escuela Normal n° (…), Distrito Escolar n° (…)", durante los períodos 2006, 2007 y enero/febrero de 2008. En efecto, la inicial denuncia de los Dres. N. A. C. y L. P., apoderados de la Procuración General de la Ciudad de Buenos Aires, aparece avalada por los dichos del Coordinador de la Dirección General de Comedores Escolares del GCBA y por el propio informe de verificación contable realizado por M. M. V. (fs. …). De dichas pruebas surge que, a partir de la verificación contable efectuada por V. -Verificadora actuante en nombre de la Dirección General de Proyectos y Servicios a las Escuelas, dependiente del Ministerio de Educación del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires-, en función de los libros contables y documentación de la Cooperadora, se detectó en los períodos antes referidos una diferencia negativa por un total de (…), entre los gastos auditados, el dinero depositado en las cuentas bancarias y el existente en efectivo en la Asociación Cooperadora. Esa información fue corroborada con el peritaje realizado por el contador R. M. P. del Cuerpo de Peritos Contadores Oficiales, quien concluyó que "…de acuerdo con las cifras analizadas habría una salida de fondos no respaldada por comprobantes por $(…) por el período enero 2006 a febrero 2008" y que "si a [ese] importe se le adicionan los comprobantes observados $(…) se totaliza la suma de $(…)" (fs. …). También se ha demostrado que era L. quien ostentaba el cargo de Presidente de la Cooperadora, circunstancia que fue reconocida por la propia imputada al momento de efectuar su descargo (fs. …), y por tanto una de las personas autorizadas a operar en las cuentas habilitadas en el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, conforme lo informado por esa entidad "(fs. …)", y quien cobró, a excepción de seis, todos los cheques que obran en copias a (fs. …). Al respecto, se cuenta con las coincidentes manifestaciones de las coimputadas -que han sido sobreseídas- M. B. P. y S. M. E. G., quienes sostuvieron que sus cargos eran meramente formales, siendo L. la responsable de la administración de la Cooperadora (fs. …). En ese contexto, la pretensión de deslindar responsabilidad adjudicándola al "contador que se contrató al efecto", ha quedado desechada en tanto la propia encausada no brindó dato alguno que permita la individualización de dicho profesional (fs. …). Por otra parte, al ser consultada la querella sobre si se había registrado un contador para la Asociación, informó que "no es obligación de las cooperadoras contar con dicho profesional conforme la normativa vigente (fs. …). Tampoco es aceptable el argumento de que L. podría haber incurrido en simples desprolijidades en el manejo de los fondos por su falta de experiencia, en tanto el informe de verificación al igual que el peritaje contable trasuntan no sólo la presencia de errores en la confección de los asientos contables sino esencialmente la desaparición o faltante de una cifra superior a los (…) pesos de los fondos de la Asociación, situación que de manera alguna puede encontrar justificación en la alegada falta de conocimiento en materia de contabilidad. Lo hasta aquí expuesto habilita al Tribunal a considerar que existió un manejo ilícito de los fondos de la Cooperadora que tenía a su cargo L., quien con su conducta habría violado los deberes de fidelidad inherentes a su cargo y causado un perjuicio patrimonial al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (1). Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de (fs. …), en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 11.787/11., LALIEVRE, Dominga M. Rta.: 05/11/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 51189/12 "Alessandrini", rta. 9/10/2013. 59 DEFRAUDACION Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Imputado que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad psicológica de la víctima logró que ésta le transfiera bienes por un valor muy superior a la deuda que tenía. Perjuicio patrimonial. Confirmación. Fallo: "(…) I.- Lejos de haberse alcanzado el estado de certeza negativa que demanda una solución como la que requiere la defensa, coincidimos con el instructor en que las medidas de prueba cumplidas con posterioridad a nuestra anterior intervención "(cfr. fs. ...)" permiten corroborar la imputación de la querellante M. V. E. por el hecho cometido en perjuicio de su padre M. C. En efecto, a las manifestaciones de los médicos psiquiatras J. P. B. y J. J. C., quienes dieron cuenta de que E. presentaba un cuadro de demencia de evolución sostenida y progresiva, cuyos síntomas ya habrían sido evidentes al tiempo en que se llevaron a cabo las maniobras investigadas (cfr. fs. …), ahora se le suma el resultado de las experticias practicadas por los peritos tasadores oficiales obrantes a (fs. …), las que evidencian una marcada desproporción entre el importe de las deudas que habría contraído el damnificado y el valor real de los bienes que pasaron a manos del imputado C., estos son, los derechos posesorios sobre una casa quinta ubicada en la localidad de Monte Grande y la licencia para explotar la agencia de lotería que funcionaba en el local de la calle A. XX de esta ciudad. Si bien, tal como lo apuntó la defensa en la audiencia, el Cuerpo Médico Forense señalo en su dictamen de (fs. …) que los síntomas de una demencia progresiva e irreversible eran "evidentes a terceros médicos especializados…quienes por sus conocimientos y experiencias pueden detectar la enfermedad…pero que dicha notoriedad de síntomas no es invariable para terceros no entrenados en un trato aislado breve y rutinario", tal conclusión no descarta que dicho deterioro pueda ser advertido por personas allegadas a la víctima y que mantengan un vínculo cotidiano con ella, como era el caso de C. (cfr. fs….). El marco probatorio descripto habilita el avance de la causa a la siguiente etapa del proceso, donde las cuestiones ventiladas encontrarán el marco de discusión adecuado merced a las características de inmediatez y contradicción propias del debate. II.- Por último, toda vez durante la audiencia oral la asistencia técnica no se pronunció sobre el monto del embargo dispuesto, corresponde declarar desistida su impugnación sobre este punto. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: I- Confirmar el auto de (fs. …) en cuanto dispuso el procesamiento de J. A. C. en orden al delito de circunvención de incapaz (arts. 45 y 174, inc. 2° del Código Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 10.430/10., CREMONA, Jorge A. Rta.: 09/12/2014 DEFRAUDACION. Por circunvanción de incapaz. Procesamiento. Imputado que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad de la víctima la indujo a vender un inmueble ocasionándole un perjuicio patrimonial. Imposibilidad de dar consentimiento por resultar incapaz. Confirmación. Fallo: "(…) Tras nuestra última intervención, se han incorporado a la encuesta los testimonios del escribano M. D. M.; del hijo de la compradora S. B. P. -cuyo estado de salud le habría impedido asistir, según surge de "(fs. …)"-, O. A. S.; del representante de la condómina, R. A. L.; M. del C. D. y V. A. S. Los dos últimos, M. del C. D. y V. A. S., declararon en igual sentido que los querellantes R. E. y G. J. D. "(fs. ...)" en cuanto al estado de salud mental de J. A. D. hacia la época de ocurrencia de los hechos denunciados. La primera refirió que hacia el mes de junio de 2012 su padre "no se encontraba lúcido, … no la llamaba por su nombre, manifestaba cosas incoherentes, en algunas oportunidades no la reconocía" "(fs. ...)". En iguales términos declaró su esposo, S., quien agregó que "tampoco lograba distinguir el dinero, es decir, si uno le daba un billete de dos pesos y otro de cien, no contaba con la capacidad de distinguir el de mayor valor" "(fs.…)". En el caso de A. S. y de L., si bien ninguno refirió haber detectado esos síntomas al ver a D., lo cierto es que el primero mencionó que al tratar lo referente a la operación de compra que haría su madre, la que "participaba activamente era la hija de J.", quien estuvo presente en esas oportunidades, al igual que también lo estuvo el propio imputado "(fs. ...)". Por su parte, L. dijo que el damnificado acudió al Banco con su hija A. y con B., y que fueron ellos quienes recibieron y contaron el dinero "(fs. …)". Respecto de esos testigos, al igual que del escribano M. D. M., que refirió que a su criterio D. "comprendía el carácter del acto jurídico que se estaba celebrando" "(fs. ...)", debe destacarse que no tuvieron mayor trato con la víctima en ese período, fuera de los actos puntuales referidos a la venta del inmueble sito en la calle xx de esta ciudad. A juicio del Tribunal, esos testimonios concurren en aval de las conclusiones del informe elaborado por el Cuerpo Médico Forense en base a las historias clínicas reunidas, que refleja el presunto estado de incapacidad psíquica de la víctima hacia esa época "(fs. …)". De igual manera, la inmediata compra en la misma fecha, por B. y su suegra N. C. R. de la propiedad ubicada en la calle xx, es pauta de su intervención en la maniobra, en tanto refleja el uso por parte del imputado de un porcentaje del dinero recibido por la primera operación. Al respecto, la afirmación del encausado de que su aporte en dicha compra fue realizado con ahorros propios "(fs. …)", no encuentra correspondencia en prueba alguna, y por el contrario aparece refutada 60 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional con los dichos de su cuñado S., quien aseveró que "desde que conoce a [B.], esto es hace alrededor de ocho años no le conoció ningún trabajo estable". Frente a ese cuadro probatorio, más allá del conflicto familiar que parece existir entre las partes y aún cuando resta oír a J. D. "(fs. …)", entiende el Tribunal que la prueba incorporada apontoca suficientemente la decisión de mérito adoptada por la anterior instancia. En punto al carácter de coautor asignado a B., debe estarse a la redacción del tipo acuñado en el artículo 174, inciso 2, del Código Penal, que sanciona a quien hubiera abusado de las necesidades, pasiones o inexperiencia de, en este caso, un incapaz. Desde esa óptica, teniendo en consideración la intervención concreta del imputado en el hecho de que dieron cuenta A. S., M. y L., y la circunstancia de que era, junto con su esposa y suegra, uno de quienes convivía con D., puede afirmarse que tuvo un dominio funcional, en tanto su aporte aparece enmarcado en un plan común y resultó determinante para la concreción de la maniobra. Para concluir, consideramos que el monto del embargo fijado en la anterior instancia no es excesivo, teniendo en cuenta la posible indemnización civil y las costas del proceso (artículo 518 del CPPN). En mérito de ello, se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de "(fs. … punto I) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, Seijas. (Sec.: Fuertes). c. 32.209/12/0., B., N. J. Rta.: 07/07/2014 DEFRAUDACION. Por circunvención de incapaz y privación ilegal de la libertad coactiva agravada por haber sido cometida contra una persona mayor de 70 años que no podía valerse por sí misma. Procesamiento. Imputado que con falsas promesas sobre las condiciones de una vivienda que le ofrecía, trasladó a la víctima, reteniéndole sus haberes jubilatorios, documentación y efectos personales. Coacción verbal y psicológica que posibilitó que le restringiera las salidas de la casa para, finalmente, tratarlo como un dependiente, situación que se vio facilitada por su avanzada edad, estado de vulnerabilidad y desprotección al que lo sometió. Condiciones inhumanas que permitieron que a la víctima, que contaba con 82 años de edad, se le produjera una disminución de sus facultades psíquicas que facilitaron la captación de su voluntad. Confirmación. Fallo: "(…) II. A diferencia de lo sostenido por el recurrente, al analizar la acción desplegada por el encausado encontramos que la prueba es suficiente para tener por reunidos los extremos exigidos por el art. 306 del Código Procesal Penal de la Nación. III. Del compelimiento coactivo agravado por haber sido cometida contra una persona mayor de 70 años que no podía valerse por sí misma: l Subsecretario de Derechos para la Niñez, Adolescencia y Familia (…) denuncia que (…) se encontraba alquilando una habitación en la villa 15, barrio Villa Lugano de esta ciudad, a (…), quien hace unos dos años le hizo firmar un poder para percibir sus haberes jubilatorios en ANSES y le retuvo su Documento Nacional de Identidad. Así cobró $1600 por mes aproximadamente durante septiembre de 2010 a julio de 2011, del que se apropió junto a sus restantes pertenencias. Por esa circunstancia (…) se hallaba en una situación de absoluta dependencia física y financiera del imputado, pasando sus días recluido en una habitación en malas condiciones. (…) sólo lo dejaba salir de aquél lugar en determinadas ocasiones y para concurrir al comedor de la "Asociación Civil David" en donde recibía alimentos los días hábiles. Tampoco contaba con ropa para cambiarse, frazadas, ni elementos de higiene. Refirió recibía malos tratos, verbales y psicológicos, que temía que el imputado lo siguiera sometiendo ya que siempre estaba armado mostrando conductas violentas. Además que le impidió el contacto con sus hermanos al retenerle su documentación donde obraban sus datos. Se fundamenta en las versión brindadas por el propio damnificado (…) y en las de (…), (…) y sus familiares (…). También en las conclusiones del informe de fs. (…) realizado por la doctora (…), del Cuerpo Médico Forense, del que se desprende que "en febrero del 2008 el causante cursaba trastorno de memoria Anterógrada y a mediados de 2010 se encontraba debilitado y con hambre". A su vez el doctor (…) refirió que "era una persona depresiva y no se presentaba en su consultorio con pulcritud, notando que le faltaba aseo en su persona" (…). Todo ello es suficiente para acreditar con los alcances de esta instancia que (…) compelió a (…), cuando luego de engañarlo con falsas promesas sobre las condiciones de vivienda que le ofrecía lo trasladó a su casa, reteniéndole sus haberes jubilatorios, documentación y efectos personales. Mediante coacción verbal y psicológica restringió las salidas de la vivienda para tratarlo como un dependiente, situación facilitada por su avanzada edad, estado de vulnerabilidad y desprotección al que lo sometió. Además el tipo de lugar donde lo llevó a vivir configuró un ataque a la libertad de (…). Ponderamos que sólo lo dejaba salir vigilado para concurrir al comedor en busca de alimento y luego era requisado. Incluso cuando intentaba escapar del asentamiento se lo impedía trasladándolo al domicilio. Además, la única comunicación que mantuvo con su hermana fue controlada, es decir que (…) no pudo manifestarse libremente. Cuando concurrió al médico fue siempre acompañado por (…). 61 En base a todo lo expuesto, el descargo ensayado por el indagado y lo alegado por su defensa no permite modificar el reproche penal en su contra. Finalmente efectuaremos algunas consideraciones acerca de la figura en estudio (art. 142bis, incisos 1 y 4 del CP). "El bien jurídico protegido específicamente en este título es la capacidad del ser humano en su aspecto físico, psíquico y social. Por tal motivo, a lo largo de sus cinco capítulos se tipifican conductas que lesionan los aspectos mencionados en cuanto a la libre actividad de la persona para decidir lo que quiere hacer y para hacer lo que ha decidido" (1). En cuanto a la acción típica recordamos que comete el delito el que "sustrae, retiene u oculta". "Sustrae quien aparta a la víctima del lugar en que se encuentra y la conduce contra su voluntad a otro diferente empleando para lograrlo cualquier medio. Así la jurisprudencia ha dicho que el verbo típico significa sacar a la persona del lugar en que se encuentra, separarla, apartarla y llevarla consigo. Por su parte, "retiene" quien impide que la víctima se aleje del lugar en que se halla o bien en otro diferente quien la detiene o la frena; mientras que "oculta", en un sentido genérico, comprende cualquier actividad que impida o dificulte la posibilidad de que la víctima sea reintegrada a la esfera de donde fue sustraída, por medio de la acción de terceros que quiebren la custodia que el agente ejerce sobre ella. En relación a estos verbos típicos, desde su literalidad la jurisprudencia ha resuelto que ellos distinguen una conducta que tiene por características el secuestro de la víctima, es decir el que en cualquiera de estas tres formas que adopte, la privación de libertad debe tener notas de tiempo, por una parte, y de real libertad de acción del delincuente con dominio de la víctima, por la otra" (…). En cuanto a las agravantes escogidas por el instructor son acertadas por resultar (…) una persona mayor de 70 años y por su imposibilidad de valerse por sí mismo. IV. De la circunvención de incapaz: Comprobada la situación de desamparo a la que fue sometido (…) se descarta todo obrar de buena fe. Resta analizar el desapoderamiento de sus haberes jubilatorios y el préstamo que hizo tramitar el imputado abusando de sus necesidades, para lo cual se hizo nombrar apoderado ante el ANSES en septiembre de (…), fecha desde la cual cobró su beneficio hasta el mes de (…), cuando culminó el cautiverio. También se cuenta con la documentación del crédito solicitado por (…) ante la "Cooperativa de Vivienda Crédito y Consumo Latinoamericana LTDA.", el (…), dinero que más allá de las explicaciones brindadas por la parte no fue utilizado para los fines requeridos. Surge de la causa un aprovechamiento del estado de vulnerabilidad por el que atravesaba el damnificado, logrando así convencerlo con falsas promesas para que efectuara los actos que lo perjudicaron patrimonialmente siempre conociendo que no se hallaba en pleno uso de sus facultades mentales. Más aún si contemplamos que ya era víctima del destrato por parte de (…), lo que evidencia el dolo en su accionar respecto al destino que le diera al dinero percibido. Ello se desprende del informe médico de fs. (…) que da cuenta que "(…) Es muy selectivo con las personas, mantiene una actitud paranoide en algunas situaciones aunque en menor intensidad. Del análisis de la documentación aportada, es verosímil que en las circunstancias antes mencionadas el causante padeciera una disminución en su inteligencia, voluntad o juicio que lo incapacite para resguardar debidamente sus intereses económicos" y en sus conclusiones se expone que "del análisis de la documentación aportada, surge que en febrero de 2008 (…) cursaba trastornos de memoria anterógrada y a mediados del 2010 se encontraba debilitado y con hambre, siendo verosímil que en las circunstancias antes mencionadas, el causante padeciera una disminución en su inteligencia, voluntad o juicio que lo incapacitó para resguardar debidamente sus intereses económicos". La conducta típica del delito contemplado en el art. 174, inciso 2 del CP consiste en "abusar de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapaz a fin de obtener que éste firme un documento que resulte perjudicial para él mismo o para el "otro". Abusar significa explotar, manipular al menor o al incapaz, aprovecharse de la situación de éste. El tipo penal exige que el autor obre con la intención de aprovecharse de la necesidad, la pasión o la inexperiencia, más no meramente de la incapacidad. El abuso en la "Necesidad" es todo interés o inclinación pronunciada del ánimo como manifestación de la edad o incapacidad. Finalmente el otorgamiento de un poder constituye el documento en el sentido del precepto, en donde también se menciona el contrato de mutuo o hipoteca, el reconocimiento de deuda y la fianza, que pueden ser equiparables a la solicitud de un crédito (…). En cuanto al perfecto estado físico y psíquico del damnificado alegado por la defensa, recordarmos que el delito en estudio sólo requiere que el autor detecte la inferioridad en que el sujeto pasivo se encuentra por disminución de su inteligencia, voluntad o juicio, porque la ley no pretende resguardar la incapacidad por su modo de presentarse sino cuando existe (2). En ese sentido se han considerado casos de incapacidad "al cuadro depresivo, el estado paranoide, mal estado de salud, cuadro psiquiátrico orgánico" (…). En base a ello, consideramos que el hambre y las condiciones inhumanas a las que fue sometida la víctima, que contaba con 82 años de edad, produjo una disminución de sus facultades psíquicas que permitieron captar su voluntad. En consecuencia, toda vez que los agravios no logran conmover lo decidido y limitado por el recurso en la cuestión a tratar, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Lucini. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 28878/11., ORCAJO, Fabián. Rta.: 17/07/2014 62 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Se citó: (1) Código Penal. Comentado y Anotado. Parte Especial, tomo 2, Cáthedra Jurídica, Buenos Aires 2013, pág. 379; (2) Navarro, Guillermo Rafael- Leo Roberto, "Circunvención de incapaz", p.36, Hammurabi, Buenos Aires, 2005 y C.N.Crim. y Correcc., Sala IV, "Hourcade, Blanca A. y otros", rta.: 1/6/99. DEFRAUDACION. Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputada que facilita su cuenta bancaria a un tercero, para que éste extraiga una suma de dinero de una cuenta hacia otra de su propiedad en otro banco, manipulando el sistema informatico mediante el uso del homebanking, logrando así un lucro indebido en su provecho. Elementos de prueba suficientes. Complicidad con terceras partes. Confirmación. Fallo: “(...), contra la resolución de (fs. ...), que dispuso el procesamiento de la nombrada, por hallarla partícipe necesaria del delito de defraudación informática, previsto en el art. 173, inc. 16°, del Código Penal. (...). Conforme se desprende de la declaración indagatoria agregada a (fs. ...), "se le imputa a (...), el haber facilitado su cuenta bancaria para que un tercero -con conocimientos en informática extraiga la suma de $ 26.000, cuya disposición obtuvo manipulando el sistema informático del Banco Supervielle y tras haber accedido a la cuenta corriente N° (...) a nombre de (...), radicada en el Banco Supervielle, (...) ingresando su usuario y contraseña, y mediante el sistema denominado "homebanking", desde donde la cual, (...), se realizó dicha transferencia bancaria con destino a la cuenta de la imputada radicada en el Banco de Galicia CBU N° (...), extrayendo la incusa dicho importe el mismo (...), conforme surge del resumen bancario obrante a (fs. ...), logrando de este modo un lucro indebido en su provecho y en provecho del mencionado tercero, y en perjuicio patrimonio del titular de la cuenta desde donde se extrajo el dinero y de la entidad bancaria Banco Supervielle, por el total del importe referido…". (...). En efecto, la defensa alegó que la imputada actuó de buena fe con el convencimiento de que le estaba prestando ayuda a un amigo de su pareja (...), a quien identificó como (...); y si bien, tal descargo podría resultar plausible, debe tenerse en cuenta la sincronización con que se desarrollaron los hechos que aquí se investigan, lo cual permite, en principio, descartar que (...) haya actuado sin conocimiento de la maniobra. Efectivamente, tal como lo ha expuesto el Sr. juez de grado, del informe agregado a (fs. ...) se desprende que (...). Es decir que, en el término de un poco más de una hora y media lograron concretar, desde esta ciudad, una transferencia bancaria mediante el sistema de home banking (en realidad dos si se tiene en cuenta la que se investiga en la causa en trámite por ante el Tribunal Oral n° 4, -ver certificación de (fs....)), y retirar el dinero obtenido desde la sucursal de (...), por lo que no cabe más que concluir -al igual que lo hizo el Sr. juez actuante-, que (...) actuó en complicidad con terceras personas para lograr consumar la defraudación ya que, de lo contrario, la maniobra podría ser advertida -como efectivamente sucedió- y, por ende, frustrada. En consecuencia y por la valoración efectuada de las evidencias colectadas en su confrontación con el descargo de la imputada, consideramos que se encuentra satisfecho el estándar probatorio requerido (...). Por todo ello, se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, del Código Procesal Penal de la Nación). C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 28537/14., PEYRANO, Gabriela Soledad. Rta.: 11/08/2014 DEFRAUDACION. Por administración fraudulenta en concurso real con estafa reiterada en concurso ideal con falsa denuncia. Autoría y partícipación en la administración infiel. Confirmación. Fallo: "(…) entendemos que la prueba (…) y su análisis (...) sustentan en forma suficiente las hipótesis material y de responsabilidad enunciadas en el auto que se revisa. (…) valoramos los términos de la denuncia formulada por la nueva administradora, (…). Por un lado, contamos con las constancias de la carta documento que se cursó intimando la entrega de los libros y documentación del Consorcio. Asimismo, con el resultado positivo -en cuanto a la incautación de documentación del Consorcio- del allanamiento realizado en la sede de la Administración A., donde se desempeñaban los imputados (fs…). (…) En principio, estos elementos brindan sustento a las hipótesis por las que han sido intimados los imputados, referentes a que, por un lado, no devolvieron los Libros y documentación del Consorcio en tiempo debido de acuerdo a la intimación cursada. Ni aún después de haber tomado ambos conocimiento cabal de estas actuaciones, por cuanto Riesgo informó que el Consorcio no ha podido recuperar los siguientes elementos: el Libro de Administración, el Libro de Órdenes, el Libro de Sueldos y Jornales, las constancias de pago de las DDJJ de cargas sociales, ni los planos del edificio. Así también, consideramos que la prueba corrobora, en principio, que se recaudaron sumas con destinos determinados y que se las habría desviado, lo que se deduce razonablemente- de la insatisfacción de esos pagos. Por otra parte, en algunos de esos casos, se pretendió justificar dichas maniobras mediante la incorporación a la documentación del Consorcio de constancias de pago espurias. (…) ha quedado demostrado que se denunció falsamente el extravío de una serie de cheques de la cuenta del Consorcio, por cuanto se determinó que varios de ellos fueron directamente entregados por la 63 Administración (…)-en la que ambos trabajaban- a quienes habrían prestado algún servicio para los consorcios cuya administración tenían a cargo. Respecto de la alegada violación al principio de congruencia, y como pudimos precisar con las preguntas que se formularon en la audiencia, las actas donde se volcaron sus descargos en indagatoria, evidencian que, sin perjuicio de la subsunción legal escogida, ninguna alteración se ha producido de la base fáctica que haya afectado el principio alegado o que, por un cambio de la base fáctica se haya afectado el ejercicio del derecho de defensa (ver al respecto fs. …). Entonces, frente a la queja de la defensa sobre la subsunción que asignó el juez a estos sucesos y sobre el concurso que aplicó -vgr.- como casos de estafa, a los que hizo concursar en forma real con las demás conductas atribuidas-, cabe señalar que, dada la provisoriedad de la instancia y el hecho de que no afecta otros institutos, no nos corresponde avocarnos a la consideración de esos aspectos, los que obtendrán una respuesta en las próximas etapas del procedimiento y, eventualmente, luego de celebrado el juicio (artículo 401 del CPPN).. A su vez, desechamos también, de momento, la exculpación que (…) introdujo sobre su presunta inhabilidad temporal por problemas psicológicos, por cuanto consideramos que la prueba producida en autos sobre el particular no resulta suficiente para acreditar ese extremo, sin perjuicio de la documental que se pueda aportar. En la instancia siguiente, durante el debate oral y público, el imputado tendrá la oportunidad de proponer nuevos elementos para acreditar ese aspecto y así obtener una evaluación definitiva -positiva o negativa- sobre su responsabilidad en el caso. En esa misma ocasión corresponderá, eventualmente, realizar los peritajes caligráficos y contable ampliatorio que las defensas propician. Finalmente, no puede dejar de señalarse -porque la defensa de (…) lo introdujo expresamente- que la figura de la defraudación por administración fraudulenta no excluye, en los casos en que existe un administrador formalmente designado, la participación de otros implicados en los actos espurios que se determinen, ni la responsabilidad de los que, de hecho, habiendo tenido a su cargo el manejo de intereses pecuniarios ajenos, los hayan perjudicado a través de maniobras de desvío fraudulento u obligación abusiva en perjuicio de sus titulares. De las declaraciones de (…) (fs…) y de los dichos de los múltiples testigos que han declarado en autos en el curso de la reconstrucción de la circulación inversa de los cheques que fueron materia de investigación, surge que, independientemente de que aquél fuera el administrador designado, (…) tuvo, conjuntamente con él, el manejo efectivo de los intereses del Consorcio de la calle (…) de esta ciudad. Esto los convierte en autor y partícipe necesario, toda vez que la calidad de autor, tratándose de un delito especial propio en el caso de la administración infiel corresponde a quien fue designado administrador, cargo que ostentaba (…) , siendo (…) partícipe necesaria. Otro tanto ocurre respecto del uso que se hizo de la chequera, porque el autorizado para operar en la cuenta de terceros era (…), quien entregó la/s chequeras para que (…)dispusiera de ellas, ubicando el caso exclusivamente en la adecuación típica del artículo 172 del Código Penal, para ambos en la forma indicada. En este punto, también, nos enfrentamos a la problemática que representan los delitos especiales propios si advertimos el problema como vinculado a la figura prevista en el inciso 3° del artículo 302 del Código Penal, pero que, al no ser la subsunción escogida, permite sostener la coautoría. No obstante, la atribución recíproca de responsabilidad impide, de momento, efectuar mayores precisiones al respecto. Por ese motivo también, la regla del concurso empleada deviene provisoria. (…) deberá ser la fiscalía la que, en definitiva, indique la subsunción que propone para establecer bajo cuál deberá el caso llegar a la etapa de juicio. (…) confirmaremos lo resuelto respecto de ambos imputados, sin perjuicio de la calificación que tenga mejor derecho de ser aplicada. (…) el tribunal RESUELVE Confirmar el punto I del auto de fs.(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Herrera). c. 22.562/10., PERALTA, Hugo y Otro. Rta.: 21/08/2014 DEFRAUDACION. Por administración fraudulenta o, alternativamente, por desbaratamiento de derechos. Sobreseimiento. Letrados que conformaban un estudio jurídico respecto del cual se desvincularon. Cuestionamiento respecto de la no rendición por el cobro de honorarios profesionales de asuntos pendientes que pertenecían al estudio jurídico. Hecho que no configura delito alguno. Atipicidad. Voto del Dr. Bruzzone: Atipicidad. Argumento adicional: Imposibilidad de ingresar a analizar dado que sólo ha recurrido el sobreseimiento la querella y el fiscal de Cámara ha consentido, al no presentarse en la audiencia ante la cámara, el dictamen desvinculatorio del fiscal de instrucción. Confirmación. Fallo: "(…) La jueza Garrigós de Rébori dijo: Contrariamente a las razones expuestas por el representante de la querella, entiendo que las decisiones tomadas, vgr. el rechazo de la nulidad articulada contra el dictamen fiscal que propició el sobreseimiento de los imputados y la decisión subsiguiente del juez en el mismo sentido, resultan fundadas y acertadas en su criterio. Durante la audiencia, la impugnante reiteró la asignación de responsabilidad penal a los imputados bajo las figuras de defraudación por administración fraudulenta o, alternativamente, por desbaratamiento de derechos. En el primer caso, bajo la hipótesis de que habrían cobrado honorarios profesionales de asuntos pertenecientes al estudio jurídico "(…) Abogados", cuando aún no se habrían desvinculado totalmente de éste, es decir, en el lapso noviembre-diciembre de 2012 y que no habrían ingresado esos importes al patrimonio de la sociedad civil que habían constituido (ver copias del estatuto social glosado a fs…). En el segundo, sostuvo que la inminente necesidad de someter a resolución judicial su reclamo importaría haber tornado litigioso, en los términos del inciso 11 del artículo 173, CP, el derecho de la querella sobre esos créditos. 64 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…) no puedo dejar de ponderar que, tal como lo resaltó el Dr. (…) en su réplica, los imputados quedaron formalmente desvinculados de esa sociedad el 9 de noviembre de 2012. Así se consignó en el escrito de querella y como constancia de ello se aportó una carta documento, donde se los notificó expresamente de que se los dispensaba del resto del plazo de preaviso para que se hiciera efectiva su renuncia, contemplado en el estatuto respectivo (ver fs. …). (…) el defensor de los imputados explicó que, después de esa fecha, tanto sus representados como los querellantes recibieron pagos de honorarios por parte de clientes que habían atendido cuando integraban el mismo estudio, pero que, una vez desmembrado, continuaron vinculados con unos u otros en base a las respectivas relaciones profesionales personales precedentes. Agregó que, en base a ello, ambas partes tienen cuentas mutuas que rendirse y que este proceso de rendición se había procurado en ocasiones sucesivas a través de los mecanismos específicamente previstos en el estatuto para el caso de la disolución de la sociedad, vgr. un proceso de mediación, la intervención arbitral del Colegio Público de Abogados, etc., pero que hasta el momento se había fracasado. Lo que se resaltó sobre el particular es que todo ello evidenciaba que no existían cobranzas ocultas, ni acciones fraudulentas o de desvío, sino el proceso habitual en una disolución societaria anunciada y prevista, conforme los términos de los mails que las cabezas de los dos grupos de abogados, los que se quedarían en el mismo estudio y los que venían planificando unirse a otro (…), venían intercambiando desde hacía tiempo, conforme las copias que se aportaron (fs…). (…) la cuestión sustancial que plantea este caso es la de determinar si cuando los integrantes de un estudio jurídico han conformado una sociedad civil, esa estructura trasciende en todos los casos a las relaciones contractuales y/o de mandato que se establezcan con los clientes que cada uno de los profesionales atiendan o representen -como lo sostiene la querella- o si esa estructura queda restringida al orden interno, y las relaciones con los clientes se rigen por otras reglas, más allá del compromiso de cada profesional de entregar los importes percibidos por ese concepto a la sociedad mencionada, para su distribución en base a los acuerdos preexistentes -como lo aducen los imputados-. Sobre el punto, la Corte Suprema ha señalado que las relaciones abogado-cliente son intuitu personae, porque éstos eligen a los profesionales como las "personas de su confianza", a las que les encargan la atención de sus asuntos, al punto que deben hacerse cargo de ellos en forma personal y absteniéndose de colocar un colega en su lugar sin el consentimiento del cliente. Por otra parte, será la calidad de la labor de ese profesional, su mérito y extensión, lo que, en su momento, constituya el parámetro de la regulación de honorarios en sede judicial o lo que, en otros, determine la responsabilidad civil (artículo 902 del CC), administrativa (ley 23.187) o penal del profesional (artículo 271 del CP.), por las acciones desarrolladas (1). Más allá de la facturación formal, lo cierto es que de los términos de la nota cursada por el Presidente de (…) SA (fs…) resulta clara la idea de la vinculación personal y de confianza que rige las relaciones entre el cliente y el abogado que atiende sus asuntos. (…) explicó que su representada nunca mantuvo un vínculo formal con la firma "(…)", pero sí una continuada relación con esa entidad, a través del asesoramiento profesional que desde el 2005 les brindaron, particularmente el abogado (…), y otros letrados, por lo que cancelaron honorarios mediante pagos al estudio, en las formas y tiempos convenidos con el nombrado y otros profesionales. En este contexto, entiendo que los pagos de honorarios que reciben los abogados de manos de sus clientes sobre asuntos que atienden en forma personal ingresan a su patrimonio como bienes propios. Por tanto, el manejo ulterior de esos fondos no puede ser alcanzado por la figura del artículo 173, inciso 7º, del Código Penal, porque ésta parte del presupuesto inexorable de la administración de bienes o intereses ajenos. A su vez, la circunstancia de que el estudio de abogados esté internamente organizado conforme a una estructura societaria nos habla únicamente de la existencia de un acuerdo para que esos emolumentos sean derivados con posterioridad al patrimonio social, para que desde allí se proceda a su distribución sobre la base de los porcentuales prefijados. El hecho de que, con posterioridad al 9 de noviembre de 2012, ambas partes hayan cobrado honorarios sobre asuntos que continuaron atendiendo y que en su momento habían sido aceptados profesionalmente cuando integraban un mismo estudio sólo puede generar obligaciones mutuas de rendición de cuentas y, posteriormente, eventuales compensaciones, aspectos todos estos que, en consideración al fracaso de los mecanismos de solución alternativa a que aludió el Dr. (…) y a su manifestación de que sólo les quedaría la vía judicial para dirimir sus diferencias, deberán dilucidarse en otra sede como derivación de la disolución societaria. A partir de la presunción de la necesidad de una acción judicial al efecto, la querella atribuyó a los imputados, subsidiariamente, la comisión del delito de defraudación por desbaratamiento de derechos acordados porque entendió que la necesidad de recurrir a ello implicaba tornar litigiosos los derechos previamente acordados a través del contrato social. Desecho por completo esa hipótesis. El inciso 11 del artículo 173 del CPPN, supone un primer acto del autor por el que se otorga un derecho sobre un bien individualizado (real o personal) y un segundo acto (material o jurídico), por el cual esa misma persona torna imposible, incierto o litigioso su cumplimiento en las condiciones pactadas, siempre que el derecho hubiera sido otorgado por precio o como garantía. La inexistencia en el caso de los presupuestos básicos de esa figura -el otorgamiento de derechos sobre un bien específico por precio o garantía- me exime de avanzar en el análisis propuesto. No obstante ello, en pos de responder a la parte, corresponde señalar que la "litigiosidad" delictiva a la que alude la norma no se satisface por la negativa a cumplir lo pactado o por su desconocimiento unilateral, sino por la circunstancia de que el autor haya concretado, en la segunda fase de actuación, actos materiales o jurídicos capaces de incidir sobre la efectividad del derecho acordado, reclamado judicialmente (2). 65 (…)La mención que, en ese sentido, se hizo en cuanto a que los honorarios que se reclaman habrían ingresado a otra persona jurídica creada por los imputados, no puede ser admitida porque parte de negar la relación intuito personae profesional-cliente, aspecto que rechacé en párrafos anteriores. En cuanto a las costas, las razones traídas a consideración -la inexistencia de temeridad de la querella "por cuanto los hechos habrían sido bien delimitados y concretado el real escenario del caso"- resultan, a mi criterio, inhábiles para apartarse de la regla general. Por los motivos expuestos, voto por la homologación del rechazo de la nulidad propuesta, por la confirmación de los sobreseimientos decretados y de la asignación de las costas del proceso a la querella, con costas de alzada. (…). El juez Bruzzone dijo: 1. Concuerdo con las conclusiones a las que arribó la colega que opinó en primer lugar, tanto sobre la validez del dictamen fiscal cuestionado, cuanto sobre el acierto de la decisión desvinculatoria de los imputados adoptada en el caso. Así también, en orden a la asignación de las costas a la parte vencida. Coincido con los fundamentos que expuso en sustento, a los que adhiero plenamente. Por tanto, voto en el mismo sentido y por la imposición de costas de alzada. También considero atinente agregar a las actuaciones la grabación de la audiencia. 2. En mi caso, existe también un argumento adicional -de índole procesal- que me lleva a votar por la confirmación de los sobreseimientos decretados. En ese sentido, el representante del Ministerio Público Fiscal ante esta instancia guardó silencio al ser notificado de la celebración de la audiencia oral con motivo de la apelación interpuesta únicamente por la querella -artículo 453 del código adjetivo-, por lo que, a mi modo de ver, consintió el dictamen desvinculatorio de su inferior jerárquico y la subsiguiente decisión de sobreseimiento del juez de la instancia anterior, demostrando de esta manera su desinterés en continuar ejerciendo la acción penal pública, de la cual resulta titular exclusivo. De esta manera, y tal como lo vengo sosteniendo a partir de los fallos "Puente" (causa nro. 36.397, rta. 8/09/09) y "Abdelnabe" (causa nro. 36.269, rta. 21/08/09) del registro de la Sala I de la Cámara y "Torres" causa nro. 2236/12 rta. 27/02/13 de esta Sala, entiendo que el querellante no goza de legitimidad, en esta etapa del procedimiento, para impulsar la acción penal autónomamente. En tal sentido emito mi voto. (…) el tribunal RESUELVE: I. Confirmar los autos de fs. (…). II. Disponer que se agregue la grabación de la audiencia". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone. (Sec.: Herrera). c. 3.489/13., SALAVERRI, Diego M. y otros. Rta.: 15/09/2014 Se citó: (1) CSJN, c. 603, XXIX, "Central Neuquén SA y otra c/Buenos Aires, Provincia de y otra s/acción declarativa", rta. 16/4/2002. (2) Edgardo Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo II-B, Rubinzal-Culzoni Editores, ed. 2001, pág. 440 y siguientes; Alberto Millán, Los delitos de Administración Fraudulenta y Desbaratamiento de Derechos Acordados", Abeledo Perrot, ed. 1991, pág. 59 y siguientes. DEFRAUDACION. Por administración fraudulenta. Procesamiento. Ausencia de elementos del tipo objetivo (art. 173, inc. 7 C.P). Empleada judicial encomendada para recolectar dinero para los obsequios de cumpleaños. Inexistencia de asignación por ley, autoridad o acto jurídico. Conducta adecuada al tipo penal de hurto. Revocación. Falta de mérito. Necesidad de reformular la intimación del hecho en el acto de indagatoria. Fallo: "(…) entendemos que asiste razón a la defensa en cuanto alegó que la imputación que se le formuló a E. no encuentra adecuación típica en el delito de defraudación por administración fraudulenta, por el cual se dispuso su procesamiento, razón por la cual adelantamos que revocaremos la decisión impugnada, pues advertimos que en el caso no se dan los elementos del tipo objetivo que constituye al delito previsto en el artículo 173, inciso 7, del C.P. (…) prestigiosa doctrina sostuvo que para darse el delito de administración fraudulenta, el sujeto activo debe tener asignado el cuidado del patrimonio ajeno por: a) disposición de la ley, por ejemplo, en los casos de representación legal de un incapaz, tutela testamentaria, curatela de los cónyuges incapaces, facultades del fiduciario dentro del régimen de sociedades comerciales, entre otras; b) por disposición de una autoridad, lo que abarca a quienes cumplen funciones de administración de bienes -no fiscales- por haber sido designados para tal misión por autoridad competente, ya sea nacional, provincial o municipal, de la órbita legislativa, ejecutiva o judicial -por ejemplo, la designación judicial de un tutor o un curador-; y c) por un acto jurídico, hipótesis más frecuente de administración de intereses particulares ajenos y aun de asociaciones y sociedades civiles y comerciales -el ejemplo más común es el del mandato- (1). (…) las fuentes aludidas precedentemente, respecto a la relación de la imputada con la propiedad de otro, no se encuentran presentes en el caso analizado. Nótese que la tarea que, en el particular, fuera encomendada a la acusada -esto es, la recolección del dinero para los obsequios de cumpleaños del personal de la Sala VI de esta Cámara-, no resulta una tarea que haya sido designada por ninguna normativa para el cargo de medio oficial que E. reviste en el Poder Judicial de la Nación, sino que lo hacía en forma voluntaria y con el consentimiento del resto de los empleados, funcionarios y jueces de ese tribunal. Tales circunstancias, descartan que nos encontremos ante una designación por ley, de la autoridad o por un acto jurídico, como lo exige el tipo penal en cuestión. Resulta erróneo lo sostenido por el juez de la instancia de origen, en torno a que la acusada al ocuparse de la recolección y cuidado del dinero en cuestión, lo hacía en razón de un acto jurídico, pues el artículo 944 del C.C, define a éstos como actos voluntarios lícitos con el fin inmediato, de establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Esta situación 66 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional no se vislumbra en el caso analizado y tampoco es correcto sostener que existió un mandato conferido por sus compañeros a la imputada, ya que el artículo 1869 del C.C lo caracteriza como un contrato, el cual no fue celebrado y, tampoco se observa que nos situemos ante un mandato tácito, en los términos del artículo 1874 del mismo cuerpo legal, pues no se advierte una representación para ejecutar en nombre y cuenta del mandante acto jurídico alguno. (…) entendemos que la conducta investigada podría adecuarse a la figura de hurto, prevista en el artículo 162 del C.P. (…) corresponde disponer la falta para procesar o sobreseer a E. (artículo 309 del C.P.P.N), a los efectos de que se reformule la intimación del hecho en el pertinente acto de indagatoria y luego se resuelva su situación procesal". (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y, consecuentemente, disponer la falta de mérito para procesar o sobreseer a M.L.E. (artículo 309 del C.P.P.N), debiendo el juez de grado proceder conforme a lo expuesto en los considerandos y evaluar la competencia para seguir (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: de la Bandera). c. 68.534/13., ENRIQUEZ, Mirian L. Rta.: 25/09/2014 Se citó: (1) (Código Penal de la Nación, Andrés Jorge D´alessioMauro A. Divito, 2da. edición actualizada y ampliada, tomo II, página 718, editorial La Ley, 2009). DEFRAUDACIÓN. Por administración fraudulenta. Procesamiento. Defensa que alega que aún no se ha verificado el perjuicio patrimonial reprochado. Elementos de prueba insuficientes para agravar la conducta del imputado. Necesidad de llevar adelante diligencias. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(...) contra la resolución que en copia obra a (fs....), a través de la cual se dispuso su procesamiento, por considerarlo, autor del delito de defraudación por administración fraudulenta (...). (...). Conforme surge del resolutorio impugnado se atribuye a (...) el suceso que habría consistido en: "(…) haber desviado en provecho propio o de terceros, entre el mes de junio del 2013 y febrero del corriente año, la suma de ciento dieciséis mil quinientos treinta y cuatro pesos ($116.534), que recibió en su carácter de promotor de seguros de la firma "(...)", por el pago de las primas de las pólizas (o premios) de más de 330 clientes a esa compañía cuyos nombres obran en el listado de fojas (...). Por un lado, entregó 31 cheques de la cuenta (...), de la cual era co-titular con (...), que fueron rechazados por falta de fondos. Se deja constancia que las liquidaciones eran rendidas por el imputado o por (...) y que no era posible determinar el monto de cada cheque a qué asegurado se refería, ya que podía corresponder a varios. Específicamente, en relación a la preliquidación (...). A su vez, en la preliquidación (...). (...). (...). Por otro lado, no rindió y ni siquiera incorporó en las preliquidaciones correspondientes, (...). Ello, aún luego de ser notificado, mediante la carta documento (...) el 16 de septiembre del 2013, acerca de la suspensión de su habilitación para prestar funciones como promotor de seguros y de ser intimado a entregar todo el dinero que había cobrado de sus clientes al ejercer dicha función." V- Acerca del auto de procesamiento Oído el debate entre las partes y tras compulsar las actas escritas que componen el legajo, consideramos que asiste razón a la defensa, razón por la cual habremos de revocar la decisión impugnada, disponiendo en consecuencia auto de falta de mérito respecto de (...). En efecto, tal como lo sostuvo el Dr. Fernández Nese en el marco de la audiencia, aún no se ha verificado el perjuicio patrimonial que se reprocha a (...), así como tampoco se ha determinado a qué clientes, y/o a cuáles cobro de las primas de las pólizas (o premios) se vinculan los 31 cheques de la cuenta nro. (...), del banco Santander Río, sucursal (...), de la provincia de Bs. As., de la cual resultaba ser co-titular (...) junto a su cónyuge, que habría entregado en forma de pago a la empresa aseguradora, y que fueron rechazado por falta de fondos; los cuales habrían sido aportados por éste al "Organizador" y "Productor de Seguros"(...), ya que hasta el momento pudieron individualizarse sólo a dos asegurados ((...), cfr. el listado obrante a fs. ...), respecto de quienes el imputado habría percibido el dinero y no lo habría rendido, como tampoco lo habría incorporado en las liquidaciones correspondientes, ello conforme surge de los dichos de la querella (fs. ...). De allí que resulte relevante contar con el estudio pericial contable que fuera ordenado practicar en autos (cfr. los considerandos del pronunciamiento recurrido en los que se hace mención a esta diligencia, y el Sistema de Gestión Integral de Exptes. Judiciales, Lex-100), cuyas conclusiones permitirán esclarecer aquéllas cuestiones, y así establecer si la conducta reprochada a (...) encuadra en el delito de defraudación por administración infiel (art. 173, inc. 7° del CP), y/o en otro tipo penal alternativo, o si por el contrario se está en presencia de un incumplimiento contractual entre las partes, cuyo eventual reclamo de tipo económico debe ser resuelto ante el fuero comercial correspondiente. En este sentido, aparece relevante destacar que, más allá del reconocimiento de deuda por parte del imputado, aún no se ha establecido debidamente la gestión realizada por (...) y el consecuente desvío de fondos; ello, más allá de las distintas posturas señaladas en la audiencia en torno a la relación que lo unía con la compañía "(...)" y con los organizadores (...) y (...); tampoco, se ha profundizado acerca de la modalidad en el plazo de pago que -según la defensa- habría modificado la querella "intempestiva y unilateralmente". Por los motivos expuestos, entendemos que corresponde proseguir con la pesquisa, resultando ineludible contar con la pericia contable mencionada u otras medidas que puedan proponer las partes que permitirán esclarecer estas cuestiones para poder adoptar 67 una decisión de mérito. En consecuencia, habrá de revocarse el auto recurrido, debiéndose adoptar el temperamento expectante que prevé el art. 309, CPPN respecto de (...) (art. 309 del CPPN). (…) En virtud de lo expuesto, el tribunal RESUELVE: (…) IIREVOCAR la resolución cuyas copias obran a (fs. ...) de los presentes testimonios, en cuanto han sido materia de recurso (art. 455, contrario sensu, CPPN). III- DECRETAR AUTO de FALTA de MÉRITO para procesar o sobreseer a (...), de las demás condiciones personales obrantes en autos (art. 309 del CPPN), debiéndose dar cumplimiento a lo ordenado en los considerandos (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Peluffo). c. 62348/13., RODRIGUEZ, Juan Carlos. Rta.: 03/07/2014 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Imputado: pareja de la denunciante que no restituyó un rodado a pesar a estar intimado. Relación de concubinato entre las partes. Conflicto de bienes que esta sometido a la justicia civil. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Imputado constituido en mora. Elementos suficientes para agravar la situación procesal. Confirmación. Fallo: "(…) III. El Juez Ricardo Matías Pinto dijo: Entiendo que asiste razón al Sr. juez de la instancia anterior. De las constancias de la causa surge que (…) fue intimado mediante una carta documento del (…), por (…) a reintegrar el automóvil de alquiler, marca Fiat Siena, dominio (…), de su propiedad (…), pero aún no cumplió. Si bien es cierto que (…) figura inscripto como su empleado (…), lo cierto es que realizada la "Consulta de nómina de choferes" "Histórico Relación Persona Persona", aquél fue dado de baja el (…) y, sin perjuicio de ello, continuó con el vehículo en su poder conociendo que su titular registral era (…). Todo en conjunto es suficiente para tener por acreditado que el imputado no restituyó el bien que aquélla le había prestado durante su relación de pareja y desvirtúa las explicaciones que brindara al ser legitimado pasivamente. Si bien el vehículo habría sido adquirido cuando el imputado y la denunciante convivían lo cierto es que el rodado está registrado a nombre de (…) y no se encuentran casados, por lo cual el argumento de la defensa en este aspecto no puede ser aceptado. El supuesto error, según el alegato, seria de prohibición, por cuanto el indagado actúa en la falsa creencia de tener derecho sobre el bien, y toda vez que se advierte como vencible el yerro, en tal caso puede incidir sobre el margen de la escala penal. Por último, el alcance de la sociedad de hecho y por ello la prueba sobre la titularidad del bien que se invoca requiere en todo caso profundizar la encuesta en este aspecto. Lo expuesto y el análisis de la documentación que obra en el legajo impide dar crédito, por ahora, a la versión exculpatoria y, los demás cuestionamientos efectuados por la defensa no enerva aquélla decisión y el imputado deberá acudir para ello a la sede pertinente. Así voto. El Juez Mario Filozof dijo: Más allá de los elementos incorporados en autos, entiendo que en la presente se suscitan conflictos de diversa índole. (…) mantuvo una relación sentimental con (…) y finalizada la misma denunció que el imputado había tomado el vehículo del que es propietaria, objeto de la aparente retención, y que, por tal motivo lo intimó a que se lo restituyera. Ahora bien, las partes son ex concubinarios respectivamente y la mentada intimación que (…) le enviara a (…) no hace ningún tipo de mención a la relación laboral, que por cierto y atento a sus dichos en la actualidad aún mantienen, sino que incluye el peligro de restitución en el marco de una pelea de pareja, por lo que a mi entender la figura imputada al nombrado deviene en atípica (…). Siguiendo esa línea de pensamiento esta Sala ya sostuvo en otra oportunidad que: "para que exista defraudación por retención indebida los bienes tuvieron que haber sido entregados por el sujeto pasivo en depósito, comisión, administración u otro título que produzca la obligación de entregar o devolver, lo que no sucede en el sub examen…ya que eran concubinos y residían en la misma vivienda", (1). No se deja de advertir que en el caso en particular, las partes se encuentran tramitando su separación en sede civil, empero la duración por más de diez años del concubinato podría equiparar sus efectos al de "matrimonio", sin negar con ello el reconocimiento legal y formal que tal instituto merece. Al respecto he votado con anterioridad que: "Las características del concubinato se corresponden con la unión conyugal, a saber: la cohabitación, la notoriedad, exclusividad de la relación -fidelidad- y permanencia (…) trato (…) de no impedir que la convivencia de marras pueda producir determinados efectos, pues, si bien en el caso puede encontrarse discusión sobre el punto no es menos cierto que las leyes, la doctrina y la jurisprudencia le otorgan efectos jurídicos al concubinato, dadas ciertas condiciones (...) De igual modo no es cuestión menor que el concubinato exige de un mayor esfuerzo probatorio, y requisitos paralelos con los requeridos a la institución matrimonial (se trata de un estado de matrimonio aparente que debe reunir los caracteres referidos más arriba). (2). El juicio de valor en relación a si el bien es "ganancial" resulta competencia del magistrado de la sede civil. Por los motivos inferidos corresponde, revocar la decisión adoptada por el Juez de primera instancia y sobreseer al nombrado. Así voto. El Juez Julio Marcelo Lucini dijo: Adhiero a la solución adoptada por mi colega preopinante. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y SOBRESEER a (…). (…)". 68 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto (en disidencia), Filozof, Lucini. (Sec.: Williams). c. 3388/14., LUONGO, LEONARDO GABRIEL. Rta.: 04/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42.408, "Da Silva, Lidiana Venerabel ", rta.: 7/10/11; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 772/2012, "N.N. s/ homicidio.", rta.: 12/07/12. DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que retuvo un vehículo que estaba registrado a nombre de su concubina fallecida, pese a la intimación que por carta documento le enviara el hijo de ésta última. Elementos de prueba que permiten sostener que el imputado nunca tuvo conciencia de la ajenidad del bien. Inexistencia en el hecho de un obrar doloso. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Voto del Dr. Bruzzone: Elementos de prueba que permiten sostener que el imputado actuó bajo la falsa convicción de tener derecho sobre el rodado (Art. 34, primer párrafo del C.P.). Error vencible. Caso en donde correspondería atribuirle responsabilidad a título de imprudencia. Figura que no lo admite. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento Fallo: "(…) El juez Bruzzone dijo: (…) I. (…) la prueba reunida en autos acredita, en principio, que (…) retuvo el rodado marca Peugeot (…), registrado a nombre de su concubina (…)(fallecida el 31 de octubre de 2012), pese a las intimaciones documentadas que, para su entrega, le cursó (…) en agosto y septiembre de 2013, hijo de la nombrada y su único heredero, de las que tuvo cabal conocimiento, por cuanto las recibió personalmente (ver fs. …). El rodado fue hallado el 31 de diciembre de 2013 por el denunciante, estacionado en la vía pública frente a su domicilio particular, y en esa oportunidad solicitó la intervención policial (fs…). (…) disiento con la solución final dada al asunto en el auto de mérito toda vez que el asunto debe resolverse de acuerdo a lo establecido en el primer párrafo del art. 34 del CP. (…) lo expuesto por el imputado en su descargo de fs. (…) y en la carta documento glosada a fs. (…), y la alegación que hizo la defensa oficial durante la audiencia, revelan que (…) habría actuado bajo la falsa convicción de tener derecho a retener el rodado. En ese sentido, afirmó que fue adquirido en conjunto por él y (…) con el producto de la sociedad de hecho que conformaron (ver el contrato agregado a fs. …), al punto que en el boleto de compraventa agregado al Legajo del Registro del Automotor ambos figurarían como compradores. Agregó que, al tiempo del reclamo del denunciante, estaban pendientes la liquidación de cuentas de esa sociedad, a cuya actividad se aplicaba prioritariamente el vehículo, y, además, la posibilidad de su presentación personal en la sucesión de (…), porque entendía que luego de dieciocho años de convivencia tenía derechos hereditarios para reclamar. A su vez, la particular preparación del imputado, quien se definió como comerciante, nos señala su posibilidad efectiva de haber buscado asesoramiento legal -o de otra índole- en el momento en que comenzó a retener el bien, o durante su ejercicio, para informarse sobre si efectivamente tenía derecho a ello en el caso concreto. La falta de invocación y subsiguiente acreditación de haber hecho alguna averiguación en ese sentido me indica que nos encontramos en presencia de un error vencible que -con cierta diligencia- pudo haber sido despejado, razón por la cual no puede considerarse que su yerro fuera inevitable. De esta forma, y tal como lo he sostenido en otras oportunidades (Sala V, c. nº 2199/2013, "González Aldegani", rta. el 20/12/2013 y Sala I, c. nº 21.909, "Loguinov", rta. el 22/4/2004, entre otras), aplicando las consecuencias que en materia de error surgen de la teoría limitada de la culpabilidad, considero que correspondería atribuirle responsabilidad a título de imprudencia, pero al no encontrarse prevista la correspondiente figura en el catálogo cerrado de tipos penales (numerus clausus), su conducta deviene atípica, correspondiendo por tanto su desvinculación definitiva. En razón de ello, voto por la revocación del auto que se revisa y porque se sobresea al imputado en los términos del artículo 336, inciso 3°, del CPPN. Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: Coincidimos en la decisión que propone el colega que votó en primer término, a la que, sin embargo, arribamos en base a otros argumentos. A nuestro criterio, lo que conduce a una decisión desvinculatoria es la falta de elementos concretos en la prueba reunida hasta el momento y la ausencia de alguno pendiente para acreditar, en la debida forma, que (…) actuara con el contenido subjetivo -dolo- que requiere la figura de la defraudación por retención indebida, por la que se lo intimó. La existencia de la sociedad de hecho que él mencionó, inscripta en los registros respectivos (fs…); su afirmación de figurar él y (…) como compradores en el boleto de compraventa del rodado; el hecho de que la póliza del seguro de éste estuviera a su nombre y él fuera uno de los autorizados para su conducción (ver fs….); la circunstancia de hallarse pendiente la liquidación de cuentas de la actividad social a la que se aplicaba el vehículo, única fuente de ingresos de la pareja; y la prolongada convivencia que ambos mantuvieron, dato que también reconoce el denunciante (…)(fs…), abonan, razonablemente, la idea de que nunca tuvo conciencia de la ajenidad del bien y, bajo tal premisa, no contamos con elementos mínimamente certeros para acreditar el obrar doloso que exige el tipo. (…) al igual que nuestro colega, votamos por la revocación del auto que se revisa y por sobreseer al nombrado C. (artículo 336, inciso 3° del CPPN). (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y sobreseer a (…)” C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone (por su voto), López González. (Sec.: Herrera). c. 51.134/13., CABRERA, Julián J. J. 69 Rta.: 26/08/2014 DEFRAUDACIÓN. Por administración fraudulenta. Conflicto de neto corte privado. Elementos de prueba que permiten afirmar que no hubo un desvío por parte del imputado. Ausencia de un obrar doloso. Conflicto que corresponde que sea ventilado en otra sede. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- Disentimos con la solución adoptada por el juez de la instancia anterior, toda vez que no se advierte que la denuncia de (…) configure un reproche penal. La esencia del delito de defraudación por administración fraudulenta "es el doloso perjuicio de un patrimonio ajeno, causado desde adentro de éste, ya que es llevado a cabo desde una posición legal de poder, mediante la utilización, de manera infiel, de la protección que se tenía de esos bienes, que lleva a causar perjuicio a su titular" (1). El dinero percibido por (…) de parte del damnificado, fue utilizado para obtener los informes correspondientes a la suscripción del contrato que se pretendía (…). Es decir, no pareciera haber un desvío sino que fue imputado a los gastos que la operación demandaba. Independientemente de ello de la carta documento nro. (…) enviada el (…) hacia el denunciante, surge que aquélla se mostró dispuesta a restituirlo dado que allí consignó: "a pesar de que (…) tiene derecho a quedarse con ese dinero en concepto de indemnización, le informamos que dicho dinero está a su disposición" (…). Es importante señalar que se envió con anterioridad a que (…) la intimara a devolverlo (…), lo que descarta la existencia de un accionar doloso como lo requiere la norma en cuestión. De esta manera, el conflicto es de neto corte privado y debe ser ventilado en la sede pertinente. Allí se podrá eventualmente determinar el motivo de la ruptura de las tratativas contractuales y establecer quién debe soportar los gastos en los que se incurrió. En virtud de ello, descartada la comisión de un hecho delictivo por parte de (…), se impone poner fin a la incertidumbre que pesa sobre ella. III.- (…) IV.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- REVOCAR el punto I del auto de fs. (…) y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Lucini. (Prosec.: Cám.: Gallo). c. 39911/13., CASTRO, Irene María y otros. Rta.: 14/08/2014 Se citó: (1) Edgardo Alberto Donna, "Derecho Penal, Parte Especial, Tomo II-B, segunda edición actualizada", Rubinzal-Culzoni, 2008, página 469. DEFRAUDACIÓN. Mediante manipulación informática. Procesamiento. Imputado que transfirió dinero de los fondos de las cuentas de varios damnificados, hacia la suya, obteniendo un beneficio económico en su favor. Inculpado que reconoce dichas maniobras y que personalmente retiró el dinero en el banco, pero intenta justificar su accionar aludiendo a un supuesto "empleo" encomendado por una firma extranjera -que ya no existe-, consistente en realizar transferencias bancarias a través de, instrucciones que habría recibido por correo electrónico. Rechazo. Tipicidad. Confirmación. Fallo: “(...) recurso de apelación interpuesto por la defensa de F. J. M. a (fs. ...) contra la resolución de (fs. ...) a través de la cual se dispuso en su punto II) su procesamiento sin prisión preventiva por ser considerado autor penalmente responsable del delito de defraudación mediante el empleo de técnicas de manipulación informática que alteró el normal funcionamiento de un sistema informático o la transmisión de datos y en su punto III) trabar embargo sobre los bienes y/o dinero hasta cubrir la suma de $50.069, 57 (arts. 45 y 173, inc. 16 del CP y 306 y 310 del CPPN).Conforme surge de la declaración indagatoria obrante a (fs. ...) se le atribuye a F. J. M.: "(…) haber obtenido un enriquecimiento patrimonial indebido, para ello, se haría beneficiado mediante el uso, a través de una operación automática, específicamente una transferencia de fondos, de los datos de la cuenta N° (...) perteneciente al damnificado S. M. B. sin su autorización, irrogándole un perjuicio patrimonial por la suma de tres mil pesos ($ 3000), de igual modo, a través de una operación automática, específicamente una transferencia de fondos, de los datos de la cuenta Caja de Ahorro N° (...) del Banco (...) perteneciente al damnificado C. R. P. S. sin su autorización irrogándole un perjuicio patrimonial por la suma de tres mil pesos ($ 3000), como así también, de igual modo, a través de una operación automática, específicamente una transferencia de fondos, de los datos de la cuenta (...) perteneciente a la damnificada R. B. R. A. irrogándole un perjuicio patrimonial por la suma de tres mil pesos ($ 3000), (...). Oídos los agravios del Dr. Alberto Eduardo Soria en la audiencia y confrontados que fueran con las actas escritas que tenemos a la vista, el tribunal arriba a la conclusión que la decisión de la señora jueza de grado debe ser homologada. (...). En efecto, en atención a lo expuesto por el recurrente en al acto procesal celebrado, no se encuentra controvertido el desapoderamiento del dinero de las cuentas de los damnificados como así tampoco el beneficio económico que favoreció al encausado como consecuencia de ello, conforme surge de los informes aportados por las entidades bancarias. En otras palabras, el imputado ha reconocido que el dinero proveniente de las víctimas se acreditó en su cuenta y que personalmente lo retiró del banco por caja el mismo día. Frente a la contundencia de este cuadro objetivo, M. se limita a describir características de un supuesto "empleo" encomendado por una firma extranjera que ya no existe, consistente en una operación de transferencias bancarias, instrucciones que habría recibido por correo electrónico. Así, resulta llamativa la modalidad de retirar dinero y enviarlo por correo privado a una 70 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional persona en España, sin haber adoptado recaudo alguno, con la sola excusa de estar desocupado (cfr. fs. ...). (...). (...). Finalmente, habrá de tenerse por desistido el recurso interpuesto por la defensa contra el punto III). Así las cosas, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el dispositivo II) de la resolución de (fs. ...), en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, CPPN). II. TENER POR DESISTIDO el recurso de apelación contra el punto III) de la citada resolución (art. 454, segundo párrafo, CPPN). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Peluffo). c. 3853/12., MAFFEO, Fernando Jorge. Rta.: 19/09/2014 DEFRAUDACIÓN. Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Imputados que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad, necesidad o inexperiencia de la víctima la indujeron a firmar una escritura de compra venta, para enajenar un inmueble del que era titular. -Sobrinos de la damnificada-. Imposibilidad de dar consentimiento por resultar incapaz. Perjuicio patrimonial. Confirmación. Fallo: “(...) concesión del recurso de apelación interpuesto por la defensa de C. R. M. a (fs. ...) y la de G. A. B. R. a (fs. ...) contra la resolución de (fs. ...) a través de la cual se dispuso sus procesamientos en orden al delito de defraudación por circunvención de incapaz (art. 174, inc. 2do del CP), la nombrada en calidad de autora y el encausado como partícipe necesario. Asimismo, fue tratado el recurso de apelación introducido por el Dr. Gustavo Romano Duffau, letrado apoderado de la parte querellante, contra la mentada decisión mediante la cual se ordenó trabar embargo sobre los bienes y/o dinero de cada uno de los imputados por la suma de cincuenta mil pesos (...). (...). Conforme surge de la resolución recurrida obrante a (fs. ...) se les atribuye a C. R. M. y G. A. B. R. haber abusado de la necesidad, pasión o inexperiencia de M. D. A., de setenta y cinco años de edad, y quien presentaba deterioro en las funciones cognitivas, para hacerla firmar la escritura de compra venta, de su vivienda, acto jurídico que le produjo un daño en su persona. En efecto, M. D. A. era propietaria del inmueble sito en la calle C. S. (...), departamento "e" de esta ciudad, y vecina de R. C. M., quien residía en el mismo edificio y piso en el departamento "f", con quien había entablado una relación de amistad desde hacía aproximadamente siete años. En el marco de esa relación de confianza, A. le contó a R. C. M. que tenía la intención de escriturar el inmueble de su propiedad -el de la calle C. S. (...), departamento "e" de esta ciudad- a nombre de sus sobrinos P. A. A. y L. V. A. Fue así, que A. acompañada por la imputada, el día 12 de junio de 2012 concurrió a la escribanía sita en al Av. San Isidro (...) de este medio, donde fueron atendidas por una mujer, a quien la damnificada le explicó que quería escriturar su departamento en favor de sus sobrinos, conservando el usufructo de la propiedad para sí. En esa reunión, la mujer que las atendió conversó mayormente con la imputada, aprovechándose de la avanzada edad de A. y de su disminución en la vista y el sistema auditivo. Finalmente, la víctima le entregó un papel con los datos de sus familiares a la representante de la inmobiliaria, y la suma de mil novecientos pesos ($1900) a C. R. M., que ésta le exigió por haberle recomendado la escribanía. Días después, A. y M. nuevamente concurrieron al escribanía, ocasión en la cual la primera de las nombradas abonó la suma de cinco mil novecientos pesos ($5900) firmó un documento y recibió la copia de la escritura en un sobre cerrado, el cual no abrió en el momento ya que no veía y quería entregárselo directamente a su sobrino en el día de su cumpleaños. Así las cosas, el 22 de junio de 2012, día del cumpleaños de su sobrino, A. le entregó el sobre, ocasión en la cual aquel le explicó que en realidad surgía de la copia de la escritura, que el inmueble se lo había vendido a R. C. M. y no a sus familiares, pese a que ella conservaba el usufructo. Ante lo ocurrido, la damnificada intentó contactar a M., a quien no pudo localizar. A. aportó la copia de la escritura, de la que surgía la venta con reserva de usufructo celebrada con la imputada, respecto del inmueble de la calle C. S. (...), departamento "e" de esta ciudad, por la suma de cien mil pesos ($100.000), dinero que nunca recibió. Dicho instrumento público fue confeccionado y protocolarizado por el escribano Guillermo Alberto Bianchi Rochaix. En cuanto a la capacidad de la damnificada, se estableció que sus facultades mentales al momento del examen no encuadraban en términos generales dentro de la normalidad desde la perspectiva médico legal, como así también que presentaba un deterioro en las funciones cognitivas, lo cual afectaba su plena aptitud para comprender y dirigir el alcance de sus acciones. Por último, se indicó que presentaba características de influenciabilidad, sugestionabilidad, credulidad y vulnerabilidad emocional. (...). En ese sentido, la prueba reunida permite sostener la responsabilidad penal que se le dirige a C. R. M. y G. A. B. R. con la provisionalidad requerida para esta etapa del proceso en cuanto a la existencia del hecho y sus intervenciones en éste (art. 306 del C.P.P.N.). En efecto, a criterio de los suscriptos, resultan verosímiles los dichos de M. D. A., quien presentaba una visible disminución en sus capacidades psíquicas que la tornaban vulnerable e influenciable y condicionaron su accionar para realizar un acto jurídico contrario al que quería llevar a cabo cuando contaba con setenta y cinco años de edad. Pues si bien su intención era donar (con reserva de usufructo) su departamento a nombre de sus sobrinos, (...), suscribió un documento protocolizado por el escribano Guillermo Alberto Bianchi Rochaix con la imputada mediante el cual le vendió la nuda propiedad por la suma de cien mil pesos, dinero que nunca habría recibido. Asimismo, sin perjuicio de las interpretaciones que realizaron los defensores en el marco de la audiencia en cuanto a la capacidad cognitiva de la denunciante de acuerdo a los informes psiquiátricos y psicológicos obrantes a (fs. ...), no debemos soslayar que conforme surge a las pruebas aunadas al sumario, no sólo la encausada la conocía ampliamente en virtud de la relación de amistad que llevaba, sino que la querellante tampoco contaba 71 con un grupo familiar de contención, a lo que se adicionan sus falencias auditivas y visuales. En ese orden de ideas y tal como lo resaltó la parte querellante al replicar los agravios de los recurrentes, la doctrina ha sostenido que en el delito atribuido (…) no se exige que se esté ante un incapaz civil declarado como tal; más que a la declaración legal, hay que estar a la naturaleza de las cosas, que no necesitan, en este caso, declaración alguna. En tal sentido, el grado de incapacidad al cual hace referencia la ley se satisface con un cuadro de deterioro psíquico (…) Es suficiente que 'en el momento del hecho el sujeto padezca una disminución en su inteligencia, voluntad o juicio que lo incapacite para resguardar debidamente sus intereses económicos' (…)" (...), lo que no se encuentra en tela de juicio en autos, más allá del alcance de la incapacidad relativa de la querellante, que las defensas puedan hacer valer ante una eventual etapa oral en la que puedan confrontar sus hipótesis con las evidencias de cargo. Descartada incluso la incapacidad, ante las deficiencias físicas y psíquicas señaladas y la confianza existente con la imputada, no es posible descartar a esta altura del proceso la configuración de una hipótesis genérica de fraude. Por otro lado, con relación a la actuación del escribano Guillermo Alberto Bianchi Rochaix, debemos mencionar que si bien en el ejercicio de la función notarial, carece de idoneidad profesional para comprobar el estado de las facultades mentales de los otorgantes de las escrituras que autoriza, en el caso traído a estudio no podemos dejar de destacar que la querellante fue contundente al sostener que no fue entrevistada por él, sino por quien fuera una empleada de la escribanía. Incluso, fue clara al indicar que no podía escuchar las conversaciones que la encausada mantenía y negó rotundamente haber recibido la suma de cien mil pesos, lo que permite suponer, al menos provisoriamente, su dolo y complicidad con la autora principal. En efecto, la constancia en la escritura de que el pago se realizó en ese momento, constituye un aporte trascendente en el hecho ajeno, otorgando visos de realidad a la supuesta venta realizada. Un indicio claro de su inexistencia es la proximidad temporal y el modo en que la maniobra fue descubierta. Poco tiempo después de cometida, la víctima habría entregado a su sobrino, como regalo de cumpleaños, la copia de la escritura pública suscripta que le fue entregada en la escribanía. Este hecho denota a la claras la intención de A. (donar), la que resulta incompatible con el cobro de suma alguna. De este modo, los descargos de los imputados y sus presentaciones escritas (...) no logran refutar el plexo probatorio reunido en esta investigación, cuya entidad es fundamentalmente provisoria en esta etapa, habilitando el avance de la causa hacia otras instancias del procedimiento, (...). En lo que respecta al monto fijado en concepto de embargo trabado sobres los bienes y/o dinero de cada uno de los imputados por la suma de cincuenta mil pesos ($50.000) (...). Por todo ello, y sin perjuicio de la calificación legal que por mejor derecho corresponda (art. 401 del CPPN), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, CPPN), debiendo el Sr. juez de grado cumplimentar con lo que surge de los considerados. (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 24018/12., MARTINEZ, Candida Rosa y otros. Rta.: 06/10/2014 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida en la modalidad agravada por causar perjuicio a la administración pública. Procesamiento. Imputado que no restituye la bicicleta que el Gobierno de la ciudad de Buenos Aires le suministro para su uso de dos horas. Confirmación. Fallo: "(…) II.-) El imputado habría retirado el (…) la bicicleta (…), de la flota del Gobierno de la ciudad de Buenos Aires ubicada en la Estación "Once". Para ello suscribió la pertinente declaración jurada a través de la que se comprometió a su restitución en el término de dos horas. No obstante ello y pese a la intimación cursada por el organismo público, nunca lo hizo. Estos extremos surgen con claridad del expediente administrativo cuyas copias lucen agregadas a fs. (…). En este contexto, la presentación de fs. (…) en la que indicó que la bicicleta fue devuelta el mismo día no aparece creíble en tanto es sugestivo que en aquellas actuaciones aparezca asentado todo lo relativo a su retiro y se omita, casualmente, lo vinculado a su devolución. Por lo demás, (…) no sólo tenía conocimiento de los términos del uso de ese medio de transporte sino que él mismo reconoció que pretendió retirar una segunda bicicleta y que no lo pudo concretar porque del sistema surgía que no había restituido una con anterioridad. (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 22201/14., ESPOLSIN, Yoel Daniel. Rta.: 17/11/2014 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Bien retenido que integra la masa de bienes de la sociedad de hecho. Denunciante e imputado que convivieron durante varios años. Concomitancia de la separación con el pedido de restitución. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento (arts. 334 y 336, inciso 3° y última parte, del C.P.P.N.). Disidencia: Posibilidad de error invencible en la creencia de tener mejor derecho para poseer el rodado de su ex pareja. Conducta del imputado determinada por el asesoramiento de un letrado. Necesidad de oír al abogado. Revocación. Falta de mérito. 72 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) II. Disidencia de la jueza María Laura Garrigós de Rébori dijo: (…) El Dr. E. invocó la existencia de un error invencible en cabeza de su asistido por cuanto, según se desprende del descargo espontáneo presentado a fs. (…), bajo el consejo letrado del Dr. M.A., se creía con mejor derecho para poseer el rodado marca Peugeot modelo 206 XS, dominio XX, cuya devolución solicitó la denunciante. (…) toda vez que su actual defensa sostiene que el comportamiento de su asistido estuvo determinado por la asistencia legal brindada por aquel letrado, entiendo que para analizar el accionar del lego A. y la posible vencibilidad del error actualmente alegado, debe oírse al abogado que le brindó patrocinio jurídico a fin de que, bajo los términos del art. 294 del C.P.P.N., exponga su versión. (…) hasta tanto se dilucide tal extremo, determinante, a mi juicio, en el análisis de la antijuridicidad de la conducta atribuida a D.G.A., entiendo que corresponde adoptar un temperamento expectante a su respecto (art. 309 del C.P.P.N.). Disidencia de la jueza Mirta López González dijo: Los agravios traídos a consideración por la defensa de D.G.A. resultan, a mi juicio, insuficientes (…) para desvincular definitivamente a su asistido en las presentes actuaciones. En tal sentido, (…) la damnificada acreditó la titularidad del rodado marca Peugeot modelo 206 XS, dominio XX, y a fs. (…) aportó copia de la cédula verde a su nombre. Asimismo, a fs. (…) obra la copia de la carta documento n° 14370622 enviada al imputado solicitando la restitución de ese automóvil y a fs. (…), el acuse de recibo correspondiente al 7 de diciembre de 2009, el cual fue suscripto por A. (…) dado que resulta plausible la hipótesis que contiene el auto de mérito, entiendo que la resolución en estudio debe ser confirmada, permitiendo así que el caso avance a la próxima etapa del procedimiento, donde podrá escucharse a la acusación acerca del mérito para ingresar en la etapa principal del procedimiento. (…) voto por confirmar el decisorio puesto en crisis. El juez Gustavo A. Bruzzone dijo: Discrepo respetuosamente con lo expuesto por mis distinguidas colegas, puesto que, a mi modo de ver, la conducta atribuida a A. no es susceptible de reproche penal alguno. (…) entiendo pertinente señalar que la denunciante L.R. y el imputado A., si bien no estaban casados, convivieron durante 14 años y tuvieron 4 hijos producto de esa unión. En consecuencia, el automóvil en cuestión, cuya retención indebida se denuncia por parte de D.G.A., integra la masa de bienes de la sociedad de hecho que conformaban, la cual, luego de la separación, está sujeta a división entre las partes y que puede, sino debe, ser canalizada en el fuero civil. Aún cuando formalmente el rodado esté a nombre de la denunciante (fs….), la "obligación de entregar o devolver" a la que se refiere el art. 173 inc. 2° del C.P. para configurar la retención indebida de un objeto mueble ajeno, resulta ser, por las circunstancias enumeradas en este caso, justamente una cuestión litigiosa derivada de lo que las partes acuerden en esa división de bienes -o de la repartición que se determine a través de la órbita correspondiente, si es que las partes no lo convienen armoniosamente-. (…) entiendo que la mera invocación de titularidad del automotor, en la especie, y atento a que la separación era concomitante al pedido de restitución, no es suficiente para sostener que el aquí imputado estaba obligado a entregar el rodado. (…) toda vez que no se han incorporado nuevas constancias que modifiquen esa situación fáctica y que el automotor fue entregado a la denunciante, el quehacer atribuido a A. a mi juicio, deviene atípico. Por tal motivo, considero que debe dictarse el sobreseimiento de Diego Guillermo Atanasio en virtud de lo dispuesto en los arts. 334 y 336, inciso 3° y última parte, del C.P.P.N. Así voto. El juez Pociello Argerich dijo: (…) adhiero al voto de Bruzzone, cuyos argumentos comparto en su totalidad y emito el mío en idéntico sentido. Así voto. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y dictar el SOBRESEIMIENTO de D.G.A. (arts. 334 y 336, inciso 3° y última parte, del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori (en disidencia), Bruzzone, López González (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: de la Bandera). c. 32.856/09/2., ATANASIO, Diego G. Rta.: 16/12/2014 DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Fiscal que no requirió la instrucción del sumario. Apelación del pretenso querellante. Facultad de recurrir que no autoriza a concluir que las facultades de la parte representan independencia para avanzar como parte exclusiva del proceso. Pedido de desestimación de la fiscalía contradictorio y carente del adecuado fundamento al no evaluar todas las hipótesis posibles. Ausencia de motivación. Nulidad. Disidencia: Imposibilidad de descartar "ab initio" la tipicidad de los sucesos denunciados. Revocación. 2) Rechazo de legitimación: Procedencia. Legitimación. Fallo: "(…) La decisión adoptada a fs. (…), por la que se rechazó el pedido de ser tenido como parte querellante y se desestimó la denuncia formulada por E. F., fue recurrida a través del escrito presentado a fs. (…). El juez Mauro A. Divito dijo: En torno a la legitimación activa que se denegó, cabe señalar que según el criterio que he sostenido en oportunidades anteriores, la calidad de ofendido directamente por el delito debe acreditarse con carácter meramente hipotético, tal como ocurre con éste (1), de manera que la decisión adoptada sobre el fondo del asunto no puede erigirse como un obstáculo para concederla. 73 Por ello y cumplidos los recaudos establecidos en el artículo 83 del Código Procesal Penal (…), corresponde tener a E. A. F. por parte querellante. Zanjada esa cuestión, respecto de la desestimación por inexistencia de delito asumida, es dable puntualizar que en el estado inicial del legajo no puede descartarse la tipicidad de los sucesos denunciados por el nombrado F. (…). De tal modo, con independencia de cuanto pudiere en su caso predicarse respecto de la calificación jurídica, al no advertirse que las frases denunciadas se revelen inidóneas para amedrentar a sus destinarios, de adverso a la consideración formulada en la instancia anterior (…), debe revocarse la decisión dictada e iniciar la instrucción sumarial con la finalidad de que, además, sean despejadas las hesitaciones mantenidas sobre la relación del querellante con los denunciados y respecto del carácter del reclamo dirigido a F. (…). Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: Según mi postura, cuando el agente fiscal solicita la desestimación por inexistencia de delito, el magistrado interviniente si está de acuerdo, resolverá en tal sentido, caso contrario, deberá archivar el sumario por no poder proceder en razón de la ausencia del requerimiento fiscal de instrucción que se valora como un elemento irremplazable para el inicio del proceso (artículos 5 y 180 del Código Procesal Penal de la Nación); y si bien el artículo 180, última parte, y 195 del citado texto legal otorgan, aún a quien pretende ser tenido como parte querellante, la facultad de recurrir la desestimación por inexistencia de delito resuelta por el juez, dicha normativa no autoriza a concluir en que -al menos en lo que concierne a esta etapa de la instrucción- las facultades concedidas a la querella representan su independencia para avanzar como parte exclusiva del proceso (2). Consecuencia de ello es que la decisión de esta Alzada, en caso de que el Fiscal de Cámara no adhiera al recurso de la querella, debe limitarse a revisar los aspectos formales de la resolución del juez y del dictamen fiscal a fin de corroborar su razonabilidad y debida fundamentación, en orden a lo prescripto por los artículos 69 y 123 del Código Procesal Penal. Bajo esa perspectiva, entiendo que los pedidos de desestimación por inexistencia de delito del Ministerio Público Fiscal (…) resultan contradictorios y carecen de un adecuado fundamento al no evaluar todas las hipótesis posibles. Así, en cuanto a la amenaza que el denunciado E. M. habría proferido a R. J. C. C., la señora fiscal entiende que es un caso de inexistencia de delito porque no se cuenta "con elemento de prueba alguno, más que los dichos del denunciante…" como para "…tener por acreditadas las mismas.". Subsidiariamente afirma que las amenazas no serían "…más que una expresión que pretende ser agraviante sin ánimo de llegar a una acción…". Al respecto cabe señalar que ninguno de esos supuestos se ajusta al del art. 180 del código de rito que sólo abarca los casos de falta de tipicidad objetiva y no cuestiones probatorias. Al respecto la doctrina ha señalado que "La desestimación, por tanto, es [un] instituto que no tolera la discusión en el plano subjetivo…en el caso, se argumentaba la falta de dolo… [tampoco] será suficiente fundamento…ni razón válida para la desestimación la falta de prueba del hecho denunciado…" (3). Además, en el caso, no es posible sostener que no existe elemento de prueba alguno si se repara en que el denunciante en estas actuaciones es E. A. F. y quien habría recibido la amenaza es C. quien nunca fue escuchado. Por otra parte, con relación a los demás sucesos denunciados y por los que también se pidió la desestimación por inexistencia de delito, más allá de que se obvió en la fundamentación el análisis en forma conjunta ante la posible existencia de una única finalidad pese a la intervención de distintas personas, tampoco se abordó el cotejo de los hechos frente a lo contemplado en el art. 52 y concordantes del Código Contravencional de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, ya que la solución propiciada, por su efecto de cosa juzgada impediría, en caso de corresponder, la eventual investigación en esa sede. En estas condiciones, y no cumpliendo lo requerido por la fiscalía a fs. (…) con la debida motivación que exige el art. 69 del código adjetivo, corresponde declarar su nulidad y de la resolución de fs. (…) dictada en consecuencia (arts. 166, 168 y 172 ibídem). Por lo demás, considero que debe hacerse lugar al pedido de ser tenido por parte querellante aunque al sólo efecto de habilitar la vía recursiva. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Luego de haber oído la grabación de la audiencia celebrada, sin preguntas que formular al recurrente y tras haber deliberado, cabe señalar que he sostenido la falta de autonomía de la querella para dar impulso a la acción penal (4), ello sin perjuicio de su prosecución una vez requerida por parte del Ministerio Público Fiscal la instrucción. Cabe entonces, como sostuvo el juez Scotto efectuar sólo un análisis sobre la validez del dictamen del fiscal, respecto del cual coincido en todo con lo argumentado por dicho magistrado y consecuentemente emito mi voto en el mismo sentido A mérito del Acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR la nulidad de los dictámenes obrantes a fs. (…) y de la resolución dictada a fs. (…) (artículos 69, 166, 168 y 172 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito (en disidencia), Pociello Argerich. (Prosec.Cám.: Decarli). c. 32.121/14., MARCOSIAN, Eliseo. Rta.: 09/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII c. 1433/12, "Ciavatta, Luis", rta: 10/10/2012. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 1852/12, "Paladino, M.", rta.: 14/12/2012; c.20934/2013, "Fortuna, Bruno y otros", rta.: el 31/07/2013. (3) Guillermo R. Navarro y Roberto R. Daray, Código Procesal Penal de la Nación -Análisis doctrinal y jurisprudencial, t. 2, 4ta.ed. actualizada y ampliada, Hammurabi, Bs. As., 2010, p. 75. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.665, "Farina, Noemí", rta.: 13/05/2010, con cita Sala V, c. 37.525, "Tavolaro", rta.: 17/09/2009. 74 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional DESESTIMACIÓN. 1) Por inexistencia de delito apelada por el pretenso querellante. Fiscal que había solicitado la desestimación. Normativa procesal que permite el inicio de una investigación con intervención exclusiva de la acusación particular. Tutela judicial efectiva. Necesidad que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio. Análisis del fondo de la cuestión. Ausencia de los elementos del delito de estafa. Confirmación. Voto del Dr. Scotto: Imposibilidad de iniciar la investigación sin requerimiento fiscal. Falta de adhesión del fiscal de Cámara. Decisión de Alzada que debe limitarse a revisar aspectos formales de la resolución del juez y dictamen fiscal. Resoluciones correctamente fundadas. Confirmación. 2) Rechazo de legitimación. Calidad de ofendido acreditada. Revocación. Legitimación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por el pretenso querellante contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se desestimó la denuncia por inexistencia de delito y se dispuso no tener por parte querellante a F. S. en su carácter de apoderado de "M. A. S.A.". El juez Mariano A. Scotto dijo: En torno a la pretensión de ser tenido por parte querellante, debo destacar que es criterio de la Sala que la calidad de ofendido directamente por el delito debe acreditarse con carácter meramente hipotético, tal como ocurre en el sub examine (1), de manera que la decisión adoptada sobre el fondo no puede erigirse como un obstáculo en orden a conceder la legitimación solicitada. En atención a lo expuesto y cumplidos los recaudos establecidos en el artículo 83 del Código Procesal Penal (…), corresponde tener a "M. A. S.A." por parte querellante, representada por F. P. S., en tanto la demanda habría sido dirigida contra esa sociedad. Por otra parte, según lo he sostenido en anteriores oportunidades -de esta Sala, causas números 1.852/12, del 14 de diciembre de 2012; 20.934/13, del 31 de julio de 2013 y 74001/13, del 13 de mayo de 2014- entiendo que la ausencia de requerimiento fiscal, impone que la decisión de esta Alzada, ante la falta de adhesión del Fiscal de Cámara al recurso de la querella, deba limitarse a revisar los aspectos formales de la resolución del juez y del dictamen fiscal a fin de corroborar su razonabilidad y debida fundamentación, en orden a lo prescripto por los artículos 69 y 123 del Código Procesal Penal. Bajo esa inteligencia, considero que de conformidad con las exigencias contenidas en las disposiciones aludidas, el señor juez de la instancia anterior, ha asumido como propio y fundadamente el temperamento sostenido por el agente fiscal interviniente, quien, a su vez, al solicitar la desestimación de la causa por inexistencia de delito ha valorado razonablemente los elementos incorporados y sustentado acabadamente la imposibilidad de adecuar el hecho denunciado a la hipótesis delictiva postulada por el recurrente (…). En esas condiciones, voto por homologar la decisión adoptada, en cuanto desestimó la denuncia por inexistencia de delito con la imposición de costas de alzada (artículo 531 del Código Procesal Penal). El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Comparto el criterio señalado por el juez Mariano Scotto, en relación a que la legitimación como parte querellante no puede quedar sujetada a la decisión que recaiga sobre el fondo del asunto, pues la calidad de particular ofendido sólo debe demostrarse a modo de hipótesis. En consecuencia, adhiero a la solución propuesta en el voto precedente. De otro lado, la ausencia de impulso fiscal -pues se solicitó la desestimación por inexistencia de delito- no impide iniciar una investigación, pues cabe colacionar la doctrina sostenida por la Sala, según la cual se entiende que los criterios habidos a partir del caso "Santillán" (Fallos: 321:2021) en el marco de la tutela judicial efectiva, importan la necesidad de que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio (2). Ello superado, el agravio formulado por el apelante sobre el fondo de la cuestión no tendrá acogida favorable, desde que lo expuesto en el escrito de querella (…) y en la declaración pasada a fs. 25, sólo traduce la existencia de "…desentendimientos [comerciales] entre 'M. A.' y 'C. S.A.', los que se encuentran plasmados…en la demanda presentada por ésta última ante el Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires…" (…). Tales desavenencias, no sugieren un engaño típico capaz de inducir a error a los integrantes de dicho Tribunal, desde que, además de ser conocidas ab initio por la demandada, no se ha alegado la presentación o existencia de documentos falsos por parte de los denunciados. En ese contexto, estimo que las consideraciones relativas a la razonabilidad de las causas por las que se rescindió el contrato de arrendamiento rural, remiten a cuestiones comerciales sin relevancia penal, ya que ponen de resalto que entre las partes existe un conflicto no resuelto; ello, sin ingresar en la discusión en torno a si, como sostuvo el apelante, cabe la posibilidad de que el Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires pueda ser sujeto del engaño en un supuesto de estafa procesal. Por manera que no es posible predicar la existencia de una estafa procesal, siempre que no se dan en el hecho todos los elementos del delito de estafa (artículo 172 del Código Penal), pues no basta una mera afirmación para integrar el engaño característico del fraude, sino que es preciso que aquella se acompañe de una maquinación fraudulenta mediante la utilización de documentos o testigos falsos, extremos que no se advierten en el supuesto materia de investigación (3). Ante lo expuesto, resulta evidente que el episodio relatado excede la órbita de la ley penal, en tanto de acuerdo a lo informado por el pretenso querellante, se ha dispuesto un embargo preventivo en el expediente N° 2.562.603/36, caratulado "C. S.A.c/ M. A. S.A. s/ embargo preventivo" que tramita ante el Juzgado en lo Civil y Comercial de Primera Instancia y 28ª Nominación de la ciudad de Córdoba (...) en cuyo marco han de ser formalizadas las observaciones que pudieren albergarse respecto de la suma reclamada. Consecuentemente, voto por homologar la decisión discernida en cuanto desestimó la denuncia por inexistencia de delito con la imposición de costas de alzada (artículo 531 del Código Procesal Penal). 75 El juez Mauro A. Divito dijo: Luego de escuchar el registro de audio, sin preguntas que formular a las partes, me encuentro en condiciones de intervenir en relación con las cuestiones sobre las que los colegas no han llegado a un acuerdo. Al respecto, comparto la solución que trae el juez Juan Esteban Cicciaro ya que considero que la ausencia de impulso fiscal no impide que el trámite de la causa continúe con la intervención exclusiva de la acusación particular, siempre que las razones habidas a partir del fallo "Santillán" (Fallos: 321:2021), en el marco de la tutela judicial efectiva, importan la necesidad de que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio (4). No obstante, los agravios expuestos por el recurrente no logran desvirtuar la decisión discernida en la instancia anterior, en tanto las consideraciones efectuadas no alcanzan para tener por configurado el engaño típico del artículo 172 del Código Penal, pues no se ha alegado la presentación de documentos falsos (o su existencia) al Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, de acuerdo a la doctrina de esta Sala señalada por el vocal preopinante. En consecuencia, adhiero a los fundamentos del juez Cicciaro y voto por confirmar la decisión recurrida con costas de alzada (artículo 531 del Código Procesal Penal). En mérito del acuerdo que antecede, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el punto I del auto documentado a fs. (…), y TENER por parte querellante a "M. A. S.A." representada por F. P. S., quien queda sujeta a la jurisdicción del juzgado interviniente y a las resultas de la causa. II. CONFIRMAR la resolución aludida, punto dispositivo II, en cuanto ha sido materia de recurso, con la imposición de costas de alzada (artículo 531 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 47.280/14., MAGLIANO, Luis Alejandro y otro. Rta.: 21/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 58017583/2012, "Venegas, Gerónimo y otros", rta.: 13/08/2013 y c. 67034/2013, "Argentino, Daniel", rta.: 11/04/2014. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.634, "Ramos Mendoza, Carmela", rta: 22/04/2010 y c. 67.034/13, "Argentino, Daniel", rta: 11/04/2014. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 40.646, "Usach, Diana", rta: 12 /04/2011. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 48.130/12, "Véliz, Pablo Daniel", rta: 10/06/2013; c. 34780/12, "Fiscalía de Saavedra", rta: 16/10/2013; c. 72.248/13, "Capria", rta: 24/04/2014. DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Querella que apela. Actuaciones que estaban delegadas en la fiscalía en donde se llevaron a cabo medidas y luego se pidió la desestimación. Primer magistrado que consideró que correspondía instruir sumario aún sin el impulso de la fiscalía. Nuevo magistrado que reeditó la desestimación por entender que la querella no goza de autonomía para llevar adelante el proceso y resolvió en consecuencia. Instrucción del sumario ya iniciada. Desestimación que solo procede cuando el hecho es manifiestamente atípico. Posible maniobra estafatoria. Revocatoria. Fallo: "(…) El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: La querella recurrió la decisión extendida a fs. (…), por la que se desestimó la causa por inexistencia de delito (artículo 180, tercer párrafo, del Código Procesal Penal). Previo a adentrarse en el análisis de la cuestión recurrida, resulta ilustrativo realizar una síntesis de lo actuado. Al respecto, la firma "A. S.A.", a través de sus apoderados, formuló denuncia contra M. F. d. S. F. (…). Acto seguido, el señor juez de grado delegó la dirección de la investigación al Ministerio Público Fiscal en los términos del artículo 196 del canon ritual (…). La fiscalía interviniente convocó a la apoderada M. A. A. a ratificar la denuncia, a la vez que se recibió declaración testimonial a J. P. P. (…). A fs. (…) se tuvo a "A. S.A." como parte querellante, representada por la Dra. A. (artículo 83 del código adjetivo). La Fiscalía postuló la desestimación de las actuaciones, en el entendimiento de que la conducta se habría desarrollado en ajena jurisdicción (Reino de España), de modo que conforme al principio de territorialidad (artículo 1° del Código Penal), se imposibilitaba la continuación de la pesquisa (…). Por su parte, el primer magistrado interviniente sostuvo que, sin perjuicio del dictamen desincriminatorio del Ministerio Público Fiscal, ante la hipótesis delictiva planteada y la legitimación de la parte querellante, correspondía instruir el sumario aún sin el impulso de la Fiscalía (…). Sin embargo, el nuevo juez interviniente reeditó la desestimación pretendida por la Fiscalía, al considerar que la querella no goza de autonomía para llevar adelante el proceso, sino que tiene una actuación meramente adhesiva. En esa senda, previo examen de razonabilidad y legalidad del dictamen, desestimó la denuncia formulada por inexistencia de delito; ello, sin perjuicio de dejar a salvo su opinión al respecto, pues consideró que, de acuerdo con los términos expuestos por la querella, las conductas denunciadas podrían encuadrar en distintos tipos penales (…). Lo expresado hasta aquí revela que ya se ha dado inicio a la instrucción del sumario, extremo que torna improcedente la solución adoptada, pues el tópico referido a la actuación en solitario del querellante ha quedado superado con la autonomía otorgada a "A. S.A." luego de que asumiera el rol de acusadora particular en el proceso (…), con arreglo a lo sostenido por esta Sala en numerosos precedentes (causa Nº 37074/2012, "Ll. A., F.", del 11 de diciembre de 2013). De otro lado, cabe destacar que la desestimación sólo procede cuando el hecho sometido a consideración se exhibe manifiestamente atípico desde la órbita de la tipicidad objetiva (de esta Sala, causa N° 548-11, "C. L.", del 8-2-2012), doctrina que no se compadece con la solución recurrida, en tanto 76 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional los dos magistrados intervinientes coincidieron en que la hipótesis planteada por la querella podría ajustarse a una maniobra estafatoria. Voto entonces por revocar la resolución apelada. El juez Mauro A. Divito dijo: Sin perjuicio de señalar que, en mi opinión, la desestimación por inexistencia de delito procede en cualquier supuesto en que ello se advierte de modo palmario -y no sólo en aquellos en los que se verifican hipótesis de atipicidad objetiva- (cfr. causas números 39.701, "N., A.", del 1-11-10 y 37.432, "G. A., R.", del 5-10-09), adhiero al voto del juez Cicciaro. El juez Mariano A. Scotto dijo: Si bien he sostenido que la ausencia de impulso de la acción penal por parte del órgano estatal instituido para ello obstaculiza la sustanciación del proceso ante la huérfana solicitud de la parte querellante (causa N° 1852/12 "P.", del 14-12-2012), no es menos cierto que en estas actuaciones se ha contado con la promoción inicial del señor fiscal. Según se advierte, la presente causa ha sido delegada a tenor de lo dispuesto en el art. 196 del Código Procesal Penal (…), y más allá de que la ratificación de la denuncia ordenada no importa una medida que indique el inicio la promoción de la acción, si lo es la convocatoria a prestar declaración testimonial a una de las personas apuntadas por el querellante (…), lo que impide predicar la falta del impulso fiscal exigido para continuar con la actividad investigativa. En ese marco, lo dispuesto por el magistrado de la instancia anterior a fs. (…), al no compartir la solicitud de desestimación del Ministerio Público Fiscal de fs. (…), en tanto importó reasumir la investigación a efectos de continuar con la realización de medidas probatorias, no excedió sus facultades, pues a mi juicio, aún en estos casos, el juez conserva la plena dirección del proceso de conformidad con las potestades instructorias que el código de rito le adjudica, (conf. mi voto en la causa N° 19125/2011 "O. C." de esta Sala, del 5-04-2013). Bajo esa perspectiva, la desestimación por inexistencia de delito dispuesta por el nuevo juez interviniente, resulta improcedente al haberse superado la etapa del proceso prevista para ello, de conformidad con lo establecido en el art. 180 segundo párrafo del código de forma. Por otra parte, coincido con el juez Cicciaro en que, además, la desestimación por inexistencia de delito solo procede ante supuestos de ausencia de tipicidad desde el punto de vista objetivo, situación que no se verifica en autos en tanto el fiscal interviniente fundó su dictamen en el principio de territorialidad (art. 1º del Código Penal), y el juez que intervino a fs. 68 y el actual magistrado en la decisión impugnada no descartaron la posibilidad de que el hecho pudiera constituir delito. Por lo expuesto, y sin perjuicio de lo que eventualmente pudiera decirse con respecto a la aplicación territorial de la ley penal, voto por revocar la decisión recurrida. A mérito del acuerdo que antecede, esta Sala RESUELVE: REVOCAR la resolución extendida a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 14.422/14., Fernández de Souza Faro, Manuel. Rta.: 28/10/2014 DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. 1) Pretensión de ser tenidos por querellante. Rechazada. Calidad de ofendido directamente por el delito que debe estar acreditada sólo con carácter meramente hipotético. Revocatoria. Legitimación. 2) Fiscal que no impulso la acción. Tutela judicial efectiva para las víctimas a pesar de la ausencia de impulso fiscal. 3) Imputado empleado de una empresa que, previo al cese de la relación laboral, envió información sensible desde el mail corporativo a su casilla de correo personal. Denunciante que precisa que de ello no derivó perjuicio alguno. Maniobra que sólo configura un acto preparatorio. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se desestimaron las actuaciones por inexistencia de delito y se rechazó la solicitud de los Dres. F. G. S. y G. R. en representación de "E. A. S.A.", para que ésta sea tenida por querellante. El juez Mariano A. Scotto dijo: En torno a la pretensión de ser tenidos por parte querellante, debo destacar que la calidad de ofendido directamente por el delito debe acreditarse con carácter meramente hipotético, tal como ocurre en el sub examine (1), de manera que la decisión adoptada sobre el fondo no puede erigirse como un obstáculo en orden a conceder la legitimación solicitada. En atención a lo expuesto y cumplidos los recaudos establecidos en el artículo 83 del Código Procesal Penal (…), corresponde tener a la firma "E. A. S.A." como parte querellante, representada por los doctores F. G. S. y G. R. (ver poder especial reservado). Respecto al fondo de la cuestión traída a mi conocimiento, conforme los argumentos que he sostenido en anteriores oportunidades -de esta Sala, causas números 1.852/12 "Paladino., María Lorena", del 14 de diciembre de 2012; 20.934/13 "Fortuna, Bruno", del 31 de julio de 2013 y 74001/13 "Autotrasse S.A.", del 13 de mayo de 2014- entiendo que la ausencia de requerimiento fiscal, impone que la decisión de esta Alzada, ante la falta de adhesión del Fiscal de Cámara al recurso de los pretensos querellantes, deba limitarse a revisar los aspectos formales de la resolución del juez y del dictamen fiscal, a fin de corroborar su razonabilidad y debida fundamentación, en orden a lo prescripto por los artículos 69 y 123 del Código Procesal Penal. Bajo esa inteligencia, considero que de conformidad con las exigencias contenidas en las disposiciones aludidas, el señor juez de la instancia anterior, ha asumido como propio y fundadamente el temperamento sostenido por la agente fiscal interviniente, quien, a su vez, al solicitar la desestimación de la causa por 77 inexistencia de delito ha valorado razonablemente los elementos incorporados y sustentado acabadamente la imposibilidad de adecuar el hecho denunciado a la hipótesis delictiva postulada por el recurrente (…). En esas condiciones, voto por homologar la decisión discernida en cuanto desestimó la denuncia por inexistencia de delito. Los jueces Mauro A. Divito y Juan Esteban Cicciaro dijeron: En cuanto a la legitimación activa reclamada, adherimos a la solución propuesta en el voto precedente. Por otro lado, entendemos que la ausencia de impulso fiscal no impide dar inicio a la investigación, pues ya hemos sostenido que los criterios habidos a partir del caso "Santillán" (Fallos: 321:2021) en el marco de la tutela judicial efectiva, importan la necesidad de que los derechos de las víctimas a una investigación judicial sean garantizados por un juez competente aún con anterioridad al juicio (2). Superado ello, mediante el escrito de fs. (…) se denunció que Á. R. P. N. -empleado de "E. A. S.A."-, a través de su cuenta de correo electrónico corporativo, en los días previos al cese de sus actividades en dicha firma, envió hacia una casilla externa y personal información sensible y confidencial protegida por la Ley 25.326 de Protección de Datos Personales. Así, se sostuvo que en el período comprendido entre el 1° de diciembre de 2013 y el 24 de febrero de 2014, P. N. remitió desde la casilla corporativa x hacia x seis correos electrónicos cuyos títulos hacían referencia al envío de documentos adjuntos tales como "domicilios, salarios de febrero, normas de DIRHU, base de datos, manuales de autorización y estándares" (…). Al respecto, luego de escuchar los agravios de la recurrente, se comparte la argumentación desarrollada en la instancia anterior para concluir en que la conducta descripta por los querellantes importaría -en todo caso- un acto preparatorio, mas no se subsume típicamente en la figura legal invocada (artículo 71 de la Ley 11.723 -…-), ya que no importó perjuicio alguno para la firma. En esa senda, cabe precisar que Á. F. G. S., al ratificar la denuncia dijo que "hasta ahora no sabemos el perjuicio que le ocasiona a la firma" y que desconocía si la información había sido utilizada por el denunciado (…). Por lo expuesto, la conducta atribuida a P. N. no encuentra adecuación típica, ya que pese a la transferencia de información de una cuenta corporativa a una personal, se desconoce si ha sido utilizada para perjudicar económicamente a la firma denunciante (...). Además, los datos transferidos -tales como domicilios, salarios, normas de DIRHU, base de datos, manuales de autorización y estándares- carecen en sí de contenido patrimonial, extremo que robustece la ausencia de perjuicio para la firma denunciante. De otro lado, cabe apuntar que el articuló 157 bis del Código Penal, que fuera mencionado por la defensa en la audiencia oral, impone el ejercicio de la acción privada que establece el artículo 73, inciso 2º del Código Penal (3). En consecuencia, toda vez que no existen motivos para apartarse del principio general de la derrota (artículo 531 del Código Procesal Penal), votamos por homologar la decisión discernida en la instancia anterior. En mérito al acuerdo que antecede esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el punto dispositivo II del auto documentado a fs. (…) y TENER por parte querellante a "E. A. S.A.", representada por los doctores F. G. S. y G. R., haciéndoles saber que quedan sujetos a la jurisdicción del Tribunal y a las resultas del proceso (artículo 83 del Código Procesal Penal). II. CONFIRMAR con costas de alzada el auto documentado a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto (por sus fundamentos), Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Larcher). c. 46.695/14., PINILLOS NEPOMUCENO, Rodrigo. Rta.: 23/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 58017583/2012 "Venegas, Gerónimo y otros", rta: 13/08/2013 y c. 67034/2013, "Argentino, Daniel", rta: 11/04/2014. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.634, "Ramos Mendoza, Carmela", rta: 22/04/2010 y c. 67.034/13, "Argentino, Daniel", rta: 11/04/2014. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 345/12, "Retegui, Pablo M.", rta: 07/05/2012. DESOBEDIENCIA Procesamiento. Imputado extranjero que reingresó al país a pesar de la prohibición de reingreso dispuesta por la Justicia Contravencional al ordenar su extrañamiento. Confirmación. Fallo: "(...) No es controvertido por la defensa que el causante habría retornado al país a sabiendas de que aún se encontraba vigente la prohibición de reingreso dispuesta por el Juzgado de Ejecución N° (...) al ordenar su extrañamiento. Argumenta en cambio que la conducta que se atribuye a B. O. se inscribe dentro de la previsión del artículo 34, inciso 3°, del Código Penal, pues habría infringido aquella prohibición para procurar la adecuada atención de las dolencias que afectaban una de sus piernas. Sobre el punto, el imputado indicó que luego de sufrir un accidente vial en la República del Paraguay de donde es oriundo no se vio satisfecho con los tratamientos médicos que le indicaron para sus lesiones y por ello viajó a Buenos Aires, en pos de una mejor asistencia. A juicio del tribunal, las circunstancias apuntadas no revelan la concurrencia del estado de necesidad alegado, pues amén de que no se han acompañado constancias que corroboren la afección que indicara, aún en ese caso no se advierte que al desoír la orden de restricción existiese un peligro inminente de pérdida de un bien jurídico la vida o la salud que no pudiera haberse zanjado de otro modo. Ello, por cuanto, más allá de que B. habría ingresado al territorio nacional a través del paso fronterizo de Puerto Iguazú, Provincia de Misiones, y habría viajado en ómnibus hasta esta ciudad, con el consecuente tiempo que ello insume, él mismo explicó que previamente había sido atendido por profesionales de su país de origen que incluso le practicaron una intervención quirúrgica en la región afectada, todo lo cual desvirtúa 78 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional la supuesta urgencia y ausencia de otros medios idóneos argumentadas como fundamento de su conducta "(cfr. fs. ...)". En consecuencia, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto recurrido en cuanto fuera materia de recurso, debiendo el juez de grado remitir copia de lo decidido al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones, a sus efectos. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Barros). c. 24.337/14., BENAS, Walter A. Rta.: 23/12/2014 DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Imputado que pese a una prohibición de acercamiento de la justicia civil se presentó en el inmueble de la damnificada y en el colegio de hija. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto impuesta por la justicia civil en 3 oportunidades. Imputado que estaba en conocimiento de la restricción. Confirmación. Fallo: "(...), contra la decisión de (fs. ...), que resolvió, en el punto dispositivo I, dictar el procesamiento de su asistido por considerarlo, en principio, autor responsable del delito de desobediencia -tres hechos- (...). (...). Hecho 1: el haber desobedecido la medida dictada por el Sr. Juez a cargo del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n° 9, (...) mediante la cual se le prohibía concretamente acercarse a un radio de quinientos metros a la redonda del domicilio sito en la calle M. d. A. XX de ésta Ciudad, en el cual se domicilia M. R. D. A., junto a L. M. C. d. S. y M. Á. C. d. S. D. A., como así también del establecimiento escolar al que concurre la menor y en cualquier lugar en la que se encuentren, (...), concurrió a la finca en cuestión y ante ello, la nombrada D. A. accionó el botón de pánico que le entregara el personal policial, (...). Hecho 2: (...), también habría desobedecido la medida dictada por el magistrado a cargo del mentado Juzgado Civil, la que fuera descripta en el hecho identificado como hecho 1, toda vez que habría vuelto a presentarse en la finca sita en la calle M. d. A. XX de ésta Ciudad, donde tras la alarma emitida por el botón de pánico, arribó al lugar el Subinspector Carlos Gastón Córdoba, quien pudo observarlo allí, quien procedió a notificarlo de sus derechos. Hecho 3: (...), también habría desobedecido la mentada manda emanada por el Sr. Juez a cargo del Juzgado Civil n° 9, la que fuera detallada en el hecho identificado como hecho 1, toda vez que en oportunidad de haber sido desplazado por CR, el Subinspector Juan Pablo Cesar Augier a la AV. Rivadavia (…) de ésta Ciudad, para trasladar a M. R. D. A. a su domicilio sito en la calle M. d. A. XX de ésta Ciudad, luego de que ésta activara el botón de pánico, al arribar al lugar el uniformado, la nombrada le refirió que C. d. S. la había seguido mientras se dirigía al colegio a buscar a su hija, y al no encontrarlo por las inmediaciones del lugar, acompañó a D. A. a su domicilio, oportunidad en que al llegar al mismo, pudo observarlo que se encontraba en la puerta del lugar, por lo que procedió a hacerle la correspondiente lectura de derechos. (...). (...). En ese sentido, contamos con las declaraciones de M. R. D. A. (cfr. fs. ...), oportunidad en las que remarcó la existencia de una prohibición de acercamiento dictada en el fuero civil respecto a su persona, la de la hija en común M. Á. y la hermana del encausado, L. M. (quien padece una discapacidad mental leve y se encuentra a su cargo tutelarmente), a menos de 500 metros y al Colegio N. S. de L. donde concurre la niña. Ahora bien, la existencia de esa decisión no era desconocida por el imputado, en tanto incluso manifestó en su descargo (...). Entonces, en ese contexto, la presencia del encausado en las inmediaciones del domicilio de la damnificada configura la hipótesis delictiva que se analiza, más allá de la falta de dolo argumentada por su defensa en el marco de la audiencia, en tanto conocía la prohibición (...). Así las cosas, las pruebas reunidas hasta el momento permiten la homologación del auto apelado con el alcance aquí desarrollado, y el pase de las actuaciones a las siguientes etapas del proceso. (...), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo I de la resolución de (fs. ...), en cuanto ha sido materia de recurso (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 51210/13., C. d. S., H. J. Rta.: 25/08/2014 DESOBEDIENCIA. Sobreseimiento. Fiscal que recurre. Imputado que tomó conocimiento de la prohibición de acercamiento. Elementos suficientes para convocar el imputado a prestar declaración indagatoria. Revocación. Fallo: "(…) Debe intervenir el tribunal en virtud del recurso de apelación deducido por la Dra. Laura Belloqui, titular de la Fiscalía en lo Correccional N° 10, contra el resolutorio obrante a (fs. ...) de los presentes actuados, mediante el cual se sobreseyó a F. D. M. en orden al hecho que le fuera atribuido, que encontraría adecuación típica en el delito de desobediencia (art. 336 inc. 3°, C.P.). Se atribuye a F. D. M. el haber incumplido, el XX de diciembre de 2013, con la orden impartida, el 24 de octubre de ese año, por el Juzgado Nacional en lo Civil N° 106 en el marco de la causa N° XX/13, 79 caratulada "Defensoría de Menores e Incapaces y otros c/ M., F. D. s/ denuncia por violencia familiar", consistente en la prohibición de acercamiento a L. M. D. C. M. y a la hija de ambos, S. I. M. M., a un radio menor a los 300 metros del domicilio sito en R. D. J. XX de esta ciudad, y a un radio inferior a los 100 metros de las nombradas, en cualquier lugar en el que se encontrasen, medida que a su vez importaba suspender todo tipo de comunicación directa o indirecta que implicara hostigamiento, por sí o por intermedio de terceras personas. En efecto, en la fecha indicada, alrededor de las 16:30 horas, M. se habría presentado en el interior del P. C. -ubicado en la intersección de P. A. y A. M. de esta ciudad-, lugar en el que se encontraban L. M. D. C. M. y su hija -S. I. M. M.-, como así también, la madre de la primera. (...). Ello así, pues, el sobreseimiento dispuesto por el Sr. juez de grado resulta prematuro toda vez que no se ha arribado al grado de certeza negativa corroborante de la causal escogida requerido para desvincular en forma definitiva al encausado. En efecto, no se practicaron medidas tendientes a determinar la distancia existente entre el lugar en el que se encontraba el imputado y el domicilio de su ex pareja y su hija -atendiendo a la gran extensión del P. C.- ni tampoco se determinó cuál de los involucrados en el asunto arribó antes al lugar y si fue el imputado quien se acercó a L. M. D. C. M. y a la hija que ambos tienen en común, o a la inversa. (...) corresponde revocar el auto en crisis, atento a que el parte policial de (fs. ...) resulta suficiente a los fines de acreditar que M. había sido notificado personalmente de la prohibición de acercamiento dispuesta por el titular del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N° 106 cinco días antes del suceso pesquisado, y a nuestro criterio ello conforma el grado de sospecha exigido por el art. 294, CPPN, habrá de disponerse que el nombrado sea convocado a prestar declaración indagatoria a fin de que ejerza su derecho de defensa y explique, de considerarlo pertinente, como habrían sucedido los hechos denunciados (art. 296 y 298 del CPPN). (...) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el resolutorio obrante a (fs. ...), en todo cuanto fuera materia de recurso (art. 455, CPPN) y disponer que F. D. M. sea convocado a fin de prestar declaración indagatoria ante el tribunal de origen (art. 294, CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Prosec. Cám.: Souto). c. 6394/14., M., F. D. Rta.: 02/10/2014 DETENCION DOMICILIARIA Rechazada. Prerrogativa del juzgador. Otorgamiento no automático. Madre de una niña de cinco meses en período de lactancia y embarazada. Menor contenida en el ámbito familiar. Confirmación. Fallo: "(…) El pedido de arresto domiciliario de Y. K. T. se sustenta en que es madre de una niña de cinco meses de edad, que se encuentra en período de lactancia, y en su estado de gravidez, acreditado a (fs. …) del presente legajo. Liminarmente, habremos de señalar que si bien la Ley 26.472 que reformó, entre otras disposiciones, el artículo 10 del Código Penal, amplió los supuestos que autorizan la detención domiciliaria, mantuvo la prerrogativa de decisión del juzgador en tal sentido mediante la locución "podrá", por lo que en ninguna de las hipótesis previstas su aplicación resulta automática (1). En primer término cabe mencionar, más allá de que no se acreditó fehacientemente el vínculo que uniría a la peticionante con la niña R. T., no se ha demostrado que la prisión domiciliaria sea el medio más idóneo para satisfacer el interés superior de la pequeña. En ese sentido, cabe mencionar que el conflicto a resolver se presenta entre asegurar la realización del juicio neutralizando los riesgos procesales que justifican la detención preventiva de la encausada y su derecho como madre a permanecer al cuidado de su hija menor de edad, que puede o no coincidir con el de esta última, extremo que también debe valorarse (2). Corresponde subrayar que el informe elaborado por el Patronato de Liberados a (fs. …) dio cuenta que la infante se encuentra al cuidado de la Sra. M. I. I., abuela de la encausada, de 63 años de edad, quien se instaló en el domicilio de C. Á. XX, de esta ciudad, en el que residía Y. K. T. con su familia antes de ser detenida. Se ha asentado en el informe de referencia que la nombrada I. posee buena predisposición para sostener afectiva y económicamente a su nieta y colaborar como hasta el momento con su bisnieta, quien cuenta con la ayuda de M. M., tía de la niña, que reside con ella desde la detención de los padres de la menor. Sobre esa base, se estimó que la pequeña recibe la contención necesaria por parte de su bisabuela y su tía, cubriendo sus necesidades de afecto y cuidado. El recurrente ha objetado que I. padece de problemas de salud, siendo que es hipertensa y diabética, que fue sometida a dos intervenciones quirúrgicas de la columna y que posee una discapacidad para caminar, viéndose imposibilitada de trasladarse por sus propios medios en el interior de la casa. A este respecto, no puede soslayarse que la nombrada se encuentra a cargo de L. J. M., de cinco años de edad, a quien ha criado conforme surge del informe de la Licenciada G., de lo que se desprende que las afecciones que presenta no le impedirían hacerse cargo también de la más pequeña, tomando en cuenta que, como se apuntara, M. M., de 27 años, convive con ellas y presta ayuda en tal cometido y la atención de la vivienda. La asistencia técnica también señaló que I. carece de medios económicos para afrontar los gastos del hogar pues se dedicaba a la venta ambulante hasta que fue detenida su nieta, siendo que en la actualidad no percibiría ningún ingreso. Ello no parece exacto en atención a los datos brindados, ya que si bien mencionó que ha trabajado vendiendo platos, ollas y telas, "en estos momentos va otra gitana a comprar a su casa" y afirmó tener un ingreso mensual aproximado de $ 4000, encontrándose al día con los gastos generales de la casa. Asimismo se agravió el recurrente en relación a las consideraciones realizadas sobre las características de la residencia, que serían adecuadas para la niña, toda vez que la profesional que realizó el informe de 80 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (fs. …) no concurrió al domicilio de la pequeña. Esa crítica no puede tener favorable recepción, pues no puede olvidarse que la finca de C. Á. XX era el domicilio de la familia antes de la detención de los padres, donde la niña residía y continúa haciéndolo hasta el presente. Las referencias efectuadas por I. coinciden con lo que surge del acta del allanamiento obrante a (fs. …), de las fotografías tomadas en la ocasión (fs. …) y de las imágenes logradas al realizar las tareas de inteligencia sobre el inmueble (ver fs.…) cita, como las anteriores, de los autos principales). Sentado todo lo expuesto, estimamos que la defensa no ha demostrado que la prisión domiciliaria de Y. K. T. resguardaría los intereses de protección de la menor, por lo que no corresponde hacer lugar al pedido efectuado a (fs. …) en base a la circunstancia de que la encausada es madre de una niña menor de cinco años (artículo 32, inciso f. de la Ley 24.660 y artículo 10, inciso f. del Código Penal). Sin perjuicio de lo expresado, cabe recordar que el artículo 195 de la Ley 24.660 contempla la posibilidad de que los infantes de hasta cuatro años de edad permanezcan alojados en la unidad carcelaria junto a su madre privada de la libertad, pues no se puede desoír el pedido de su asistencia técnica en cuanto por su corta edad necesita estar en contacto con su progenitora y resultaría más favorable para su alimentación natural sin acudir a productos sustitutos. Sin embargo, en el caso la interna no se encontraría en condiciones de acogerse en ese régimen especial toda vez que no se encuentra acreditada la relación filial invocada siendo que tanto la madre como la hija carecerían de documentación. No obstante, esa situación no puede impedir que se dé solución a la situación de la lactante, por lo que corresponderá que con urgencia tanto el juzgado instructor como la autoridad penitenciaria arbitren los medios necesarios para que se les expidan los documentos pertinentes, de modo de garantizar los derechos que le acuerdan tanto la Convención sobre los Derechos del Niño (artículo 7.1), como la Ley 26.061 (artículo 11). En cuanto a la circunstancia de encontrarse encinta, ello tampoco supone la necesidad de acordar la modalidad de arresto que se solicita, en tanto el régimen carcelario no implique un riesgo para la gestación. Sobre ese punto no se han expedido los profesionales que atendieran a T., a pesar de que hizo saber a (fs. …) que perdió dos embarazos antes de dar a luz a su primera hija. En el informe de referencia se asentó que no surgían elementos que permitieran determinar si se trataba o no de un caso que implique peligro para la persona por nacer, lo que tampoco surge de (fs. … ni de fs. …). En consecuencia, sin perjuicio de homologar la decisión puesta en crisis y de las medidas ordenadas en el punto II del auto aludido, deberá requerirse a los especialistas que informen si Y. K. T. presenta un embarazo de riesgo, cuáles son los cuidados que debe observar para llevar a buen término la gestación y si es posible que sean cumplidos en el medio carcelario, todo ello en atención a sus antecedentes médicos y la evolución de su estado. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. …)”. C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 10.322/14/5., T., Y. K. Rta.: 14/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 189/10, "Meta", rta.: 4/5/10; c. 928/10, "Khatchikian Mazzitelli", rta.: 6/7/10; c. 1184/10, "Bertero", rta.: 24/8/10, y c. 1096/11, "A.R.R.", rta.: 9/8/11. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1184/10. DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Menores de edad a cargo de la madre, escolarizados y con tratamiento médico. Imputado que abusa de sustancias psicoactivas -marihuana y cocaína- y de alcohol. No afectación del interés superior del niño. Confirmación. Oficio a la Secretaría Nacional de la Niñez, Adolescencia y Familia del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación, adjuntando los informes médicos, intervención a la Municipalidad de San Martín, provincia de Buenos Aires y al Director del ANSES a fin de que tomen conocimiento de la problemática familiar y arbitren los medios que estimen necesarios. Fallo: "(…) II.- La asistencia técnica si bien reconoce que la situación de (…) no encuadra en ninguno de los supuestos establecidos en el art. 10 del Código Penal y en los arts. 32 y 33 de la Ley 24.660, plantea que se realice una aplicación analógica "in bonam partem" a la luz del principio rector del "interés superior del niño" ya que junto a su pareja tienen a su cargo, cuatro hijos menores de edad, tres de los cuales padecen serios problemas de salud. Además se agravia de que el beneficio solicitado se resuelva teniendo en cuenta los riesgos procesales, aspecto que resulta propio del instituto de la excarcelación. III. El art. 10 del Código Penal y el art. 32 inc. f) Ley 24.660 sólo contempla la posibilidad de que la persona privada de la libertad sea mujer. Sin embargo, la concesión del arresto domiciliario para un hombre sólo podría ser otorgada de manera excepcional, por lo cual habrá que estudiar puntualmente cada caso en concreto. Al respecto se sostuvo que "la ley confirma el tratamiento menos riguroso que le concede a quienes se encuentran en una situación merecedora de menor rigorismo en atención a su estado físico, de salud o su estrecha relación con personas absolutamente dependientes del condenado (…) y conforme se desprende del propio tenor del precepto en comentario el hecho de que la concesión o denegatoria a la prisión domiciliaria es una "facultad" del magistrado competente. La ampliación de las causales de concesión de la prisión domiciliaria, introducida por la ley 26.472, resulta ser una forma alternativa del cumplimiento de la pena de privación de la libertad ambulatoria, la cual debe ser analizada en cada caso en particular. Pero ello no implica de ninguna manera que esta ley 81 haya trasformado a la pena de prisión en una mera formalidad o aquella cuyo cumplimiento sólo debe ser para condenados hombres o mujeres sin hijos enfermos o menores de 5 años de edad, sino que trae una solución para aquéllos casos (especiales y excepcionales) que el encierro carcelario va más allá de la restricción de la libertad, para constituir un sufrimiento inhumano para el núcleo familiar, y para la propia detenida" (1). Del informe social practicado por las licencias (…) y (…) integrantes del "Programa de Atención a las Problemáticas Sociales y Relaciones con la Comunidad" surge que la familia se encuentra constituida por (…), su pareja y sus dos hijos de 4 y 7 años de edad, más dos hijos, fruto de una unión anterior de su pareja de 11 y 14 años de edad, siendo que tres de ellos padecen serios problemas de salud. "La propiedad en la que viven consta de Living-comedor, tres habitaciones, cocina, baño, lavadero y patio. Acceden a todos los servicios básicos (agua corriente, luz eléctrica y gas natural) y hay tendido cloacal en la zona….que actualmente los ingresos que percibe (…) se han visto reducidos por la sustracción de un vehículo que les producía un importan ingreso de dinero y sólo cuenta con sus ingresos por la venta de indumentaria que le reportan unos $ (…) que perciben la Asignación Universal por Hijo para Protección Social correspondiente a sus cuatro hijos aunque, por una supuesta falla administrativa en ANSES, hace seis meses que no cobran por dos de ellos, lo que estaría próximo a resolverse. Actualmente se encuentra realizando averiguaciones tendientes a la obtención de la documentación requerida, a fin de gestionar la pensión no contributiva por discapacidad de S." (…). También a fs. (…) se encuentra el informe de evolución confeccionado por la licenciada (…), de donde surge que el encausado "presenta abuso de sustancia psicoactivas (marihuana y cocaína) y alcohol, no habiendo realizado ningún tratamiento de rehabilitación". Además en el estudio social que se le práctico al imputado y en el cual fue entrevistada (…), ambos coincidieron que es la progenitora la que se encuentra a cargo de los menores y que aquéllos están escolarizados en forma normal, toda vez que las patologías que padecen no le impedirían su desempeño a nivel educativo y a su vez reciben el correspondiente tratamiento médico (…). La problemática planteada, deberá ser ponderada junto con los preceptos con jerarquía constitucional incorporados a la Constitución Nacional, específicamente el principio rector del "interés superior del Niño" y el art. 3 de la Convención sobre los Derechos del niño. Entonces efectuado un balance entre la preservación de los derechos de los niños de forma tal de ser cuidados por su padre y el interés estatal en asegurar el proceso y la aplicación de la ley estimamos que el pedido no puede prosperar. Para ello valoramos que los niños se encuentran al cuidado de su madre, están escolarizados y con el correspondiente tratamiento médico y, que las condiciones personales de (…) detalladas en el informe de fs. (…) demuestran que no podrá mejorar la problemática familiar, debido a que no se encontraría en condiciones de participar plenamente en la crianza de sus hijos, ni cumplir con las pautas del arresto domiciliario. También ponderamos que están presentes los riesgos procesales contemplados en el art. 319 del Código Procesal Penal de la Nación, por lo cual corresponde confirmar el auto impugnado. Finalmente, teniendo en cuenta la problemática familiar que surge del planteo traído a estudio y a fin de abordar las necesidades de los menores por otra vía, entendemos que deberá remitirse un nuevo oficio a la Secretaría Nacional de la Niñez, Adolescencia y Familia del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación, adjuntándole los nuevos informes médicos reunidos. A su vez, deberá darse intervención a la Municipalidad de San Martín, provincia de Buenos Aires y al Director del ANSES a fin de que tomen conocimiento de la situación y arbitren los medios que estimen necesarios. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 28549/14., R., N. Rta.: 04/09/2014 Se citó: (1) aporte de Sabrina Castro, en Código Penal Comentado y Anotado. Dirigido por Miguel A. Arce Aggeo y Julio C. Baéz, coordinado por Miguel A. Asturias, Cáthedra Jurídica, Buenos Aires 2013, tomo 1, pág. 30 y 33. DETENCION SIN ORDEN JUDICIAL. Nulidad rechazada. Persecución policial desplazada por comando radioeléctrico. Vecinos que indicaron dónde habían ingresado los autores del intento de sustracción de un vehículo. Persecución que culminó con la detención de los imputados. Validez del procedimiento. Confirmación. Fallo: "(…) Los elementos de juicio agregados a la causa y el análisis de las circunstancias con injerencia en la cuestión permiten validar el procedimiento policial que culminó en la detención de C. G. O. y M. M. M. No puede soslayarse que el personal policial fue desplazado por Comando Radioeléctrico hasta la calle H. XX, en virtud de que dos personas de sexo masculino estaban forzando un vehículo allí estacionado y arribó al lugar minutos después. Una vez allí, un grupo de vecinos que estaba en la vereda les informó que los autores del hecho -a quienes describieron- habían ingresado a un "PH" ubicado en esa dirección, notando al acercarse que la puerta principal -desde la que podía observarse un pasillo común a todos los departamentos- estaba abierta. Desde ese lugar, pudieron ver que dos personas, cuyas características coincidían con las aportadas por los testigos, al advertir su presencia comenzaron a correr por el pasillo e ingresaron al último de los departamentos, sin cerrar su puerta, donde ambos fueron aprehendidos. Las singulares circunstancias reseñadas evidencian que el procedimiento llevado a cabo por los preventores, quienes hasta entonces incluso desconocían que uno de los imputados se domiciliaba en el 82 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional lugar, resultó de una aplicación razonable de la normativa legal, encontrándose comprendido en la situación de excepción que prevé expresamente el artículo 227, inciso 3) del Código Procesal Penal de la Nación. Nótese que los preventores acudieron al lugar porque fueron anoticiados de que se estaba cometiendo un delito en la vía pública, arribaron minutos después, había testigos que señalaban que los autores habían ingresado a un "PH" cuya puerta estaba abierta y desembocaba a un pasillo común donde estaban los causantes y éstos, al verlos, comenzaron a correr. En definitiva, ingresaron en persecución de quienes recaía una sospecha objetiva de que habían cometido un delito, siendo esta una situación de excepción expresamente prevista por el código adjetivo. En casos similares se ha convalidado "la entrada a un domicilio si fue como derivación de la persecución de un individuo que se sospechaba vinculado a la comisión de un delito" (1). Por todo ello se RESUELVE: Confirmar el pronunciamiento de (fs. …) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazo, González, Seijas. (Sec.: Bloj). c. 10.067/14., OLIVARES, Claudio G. Rta.: 08/09/2014 Se citó: (1) C.N.C.P., Sala II, J.P.B.A., 117-83-205, citado en el "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, Ed. Hammurabi, 2004, to. I, pág. 565. DETENCION Y REQUISA SIN ORDEN JUDICIAL. Rechazada. Personal policial que interceptó al imputado cuando salía de un locutorio en forma presurosa y que inspeccionó el celular que tenía en su poder, verificando que instantes antes había sido sustraído. Situación que no era suficiente para justificar la actuación policial sin orden judicial. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- Los Sargentos (…) y (…) mientras recorrían la avenida (…) vestidos de civil el (…) observaron a dos personas de sexo masculino que salían de un locutorio "muy presurosos y mirando para ambos lados de la acera". (…) dio a conocer su condición de policías y logró detener la marcha de uno de ellos pues el otro "intentó evadirse" siendo alcanzado por (…). Tras requerirle a (…) su documentación para identificarlo y contestar de manera negativa le solicitó que exhibiera sus pertenencias extrayendo de entre sus ropas "un teléfono celular de color negro con vivos rojos, con inscripción LG el cual se encontraba encendido pero bloqueado su teclado manifestando que era de su propiedad, por lo que le solicitó que lo desbloqueara pero éste no sabía desbloquearlo, por lo que el dicente tomó el mismo y lo desbloqueó apretando las dos teclas que el celular indicaba presionar pudiendo observar que tenía llamadas perdidas de hacía algunos minutos atrás procedente de 'Abuelo', por lo que el dicente llamó a ese contacto presumiendo que el aparato era producto de un ilícito, sin ser atendido por nadie (…) luego de ello se hizo lo propio con el abonado (…) 'Tía Sonia' siendo atendido por quien manifestó ser 'Sonia' (…) que refirió que ese teléfono era de su sobrino Iván Fernández (…) quien momentos antes había sido robado en la zona de plaza once. Atento a ello solicitó la presencia de dos testigos ante quienes procedió a leer los derechos (…) (…) y al secuestro (…)" del celular (…). En igual sentido se expidió el nombrado (…). Luego en esta sede ratificaron sus exposiciones agregando que el celular de (…) comenzó a sonar de manera incesante por lo que (…) le pidió que lo atendiera. El nombrado "(…) se puso nervioso y (…) apretaba cualquier botón sin poder atender el llamado. Que al percatarse el dicente que el teclado estaba bloqueado, le requirió al individuo que lo debloquee pero éste no lo hizo ya que ignoraba como, por lo que (…) lo tomó, oprimió las teclas que el propio celular indicaba como hacerlo para destrabarlo y vio que tenía varias llamadas perdidas, de hacía escasos minutos (…)" (…). III.- El agravio de la defensa luce acertado por cuanto al momento de realizar la requisa del celular que portaba uno de los imputados, y el registro de los llamados no existían indicios o pruebas que permitieran demostrar que el personal policial se encontraba ante la probable comisión de un delito tal como lo demanda el art. 230 bis del Código de Rito. En este aspecto, la interceptación en la vía pública no aparecía como irrazonable para dilucidar si se encontraban los policías ante la presencia de un delito ocurrido en el locutorio. Sin embargo en el caso se verifica ex ante que la conducta disvaliosa sólo se corroboro con la inspección del celular y realizando llamadas sin orden judicial, sin siquiera efectuar ninguna acción tendiente a determinar la verdadera existencia del sospechado ilícito, lo que afectó las prescripciones del art. 185 y 236 del CPPN. (1). No existían razones de urgencia que ameriten realizar la diligencia cuestionada. Las explicaciones del personal policial vinculadas al hecho que el teléfono sonaba y el imputado no lo atendió no constituye un argumento que les permitía la requisa del celular. No existía elemento que los autorizara a presumir que se encontraban en presencia de un delito. Por otro lado debe evaluarse la extensión de la nulidad que corresponde ordenar y en este sentido debe abarcar el acta de secuestro y lo actuado en consecuencia por cuanto suprimida esta diligencia no existen otras probanzas que hubieran permitido descubrir al personal de seguridad la existencia del accionar contrario a derecho por el cual fuera procesado el imputado. En suma, si la policía no revisaba el celular no habría logrado determinar con otras diligencias el hecho ilícito denunciado. Por estas razones resulta pertinente disponer el sobreseimiento del indagado. 83 Por ello, este Tribunal RESUELVE: I.- REVOCAR el auto de fs. (…) y DECLARAR LA NULIDAD de todos los actos posteriores al acta de secuestro de fs. (…) (arts. 166 y 168 del CPPN); II.- SOBRESEER a (…) en orden al delito por el cual fuera indagado, dejando expresa constancia que la formación del presente no afecta el buen nombre y honor del que gozara con anterioridad (arts. 334 y 336 inciso 4° del Código Procesal Penal de la Nación); III.DISPONER SU INMEDIATA LIBERTAD (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Williams). c. 15625/14., DIAZ, Lucas Rodrigo Florencio. Rta.: 01/07/2014 Se cito: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 1404/2012, "Villaroel, Walter Andrés", rta.: 19/10/2012. ENTREGA DE ARMA. Rechazada. Magistrado que puso a disposición del RENAR el arma para que el organismo adopte la decisión final conforme la normativa específica. Elemento que requiere autorización especial del RENAR. Organismo que inhabilitó al peticionante y lo intimó a que depositara el arma. Confirmación. Fallo: "(…) Que por las razones invocadas por el a quo a fs. (…) y el Ministerio Público Fiscal a fs. (…), que este tribunal comparte y da por reproducidas, corresponde homologar el auto recurrido. En efecto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 238 del CPPN, no podemos soslayar que por tratarse el efecto secuestrado de un arma de fuego, que requiere de autorización especial del RENAR para habilitar su tenencia y portación, la devolución reglada en la normativa citada, exige que se verifiquen los requisitos que tal organismo administrativo específico regla para ello. En el sub examen, se advierte que el RENAR se expidió administrativamente, conforme se desprende de las actuaciones aunadas a fs. (…) de este incidente, al inhabilitar a (…), intimándolo al depósito inmediato del efecto secuestrado. Así las cosas, a consideración de los suscriptos, la decisión adoptada por el juez de grado de poner directamente a disposición del RENAR el arma incautada se encuentra ajustada a derecho, puesto que no se encuentra en tela de juicio la titularidad del recurrente de la pistola, sino que se dispone su entrega al organismo administrativo de control, para que éste resuelva, conforme a la normativa legal específica que regula el caso. En virtud de lo expuesto el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto obrante a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, López González. (Sec.: Peluffo). c. 35237/13., AUDISIO, Cristobal. Rta.: 23/12/2014 ENTREGA DE RODADO. Rechazada. Automóvil registrado a nombre de la hermana de quien utilizó el rodado para cometer el delito investigado. Propietaria no imputada. Tercero no responsable. Procedencia. Revocación. Restitución en carácter de depositaria judicial. Fallo: "(…) II.- La recurrente sostiene que el pronunciamiento atacado es arbitrario y carente de fundamentación. Además que es ajena a la pesquisa, por lo que no existe motivo para denegar lo solicitado. III.- a) La resolución respeta las pautas para su dictado y no se vislumbra vicio alguno en su estructura interna, sino una simple disconformidad con su contenido. El artículo 123 del citado cuerpo legal fulmina la ausencia de motivación y no que sea breve, lacónica o incluso errónea, supuestos en que los recursos son la solución. En consecuencia, al cumplir con las exigencias de la normativa vigente es inviable lo pretendido. b) El (…) se secuestró el rodado (…) registrado a nombre de (…) que habría sido utilizado por su hermano, (…) y (…) para cometer los hechos ilícitos investigados en estas actuaciones (…) y los de la causa (…), acumulada jurídicamente a la presente. Recordemos que la doctrina establece que "El decomiso o comiso…es pena accesoria de carácter retributivo del artículo 23 del CP… que importa la pérdida para el delincuente…de los instrumentos del delito (instrumenta sceleris) y de los efectos del delito (producta sceleris). Así ocurrirá salvo la hipótesis de su pertenencia a un tercero no responsable [… dado que debe su imposición respetar el principio de identidad entre el autor del delito y el condenado evitando comprometer en el castigo la inocente situación de terceros ajenos al hecho, hipótesis que importaría una violación de la garantía consagrada por el art. 18 de la CN]…" (1). Y que "…la pena no procedía en el caso de que los instrumentos o efectos pertenecieran a terceros no responsables. Al respecto, en un interesante artículo, Daniel Carrera, con su habitual claridad conceptual, comentando dos fallos de nuestro máximo tribunal elabora la siguiente conclusión: "si el decomiso actúa como un castigo impuesto en su patrimonio a quien ha delinquido, debe recaer en cosas que le pertenezcan y, además, a cuyo respecto terceros inocentes no posean derechos legítimos, ya que lo contrario importa el quebrantamiento liso y llano de la personalidad de la pena. Ésta en manera alguna puede alcanzar directamente el patrimonio de terceros no implicados…" (2). De esta forma, teniendo en cuenta que (…) no reviste la calidad de imputada y que del certificado dominal de fs. (…) surge que es la propietaria del vehículo, la restitución es procedente, al menos de momento, en carácter de depositaria judicial (3). 84 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto III del auto de fs. (…) y disponer la restitución del automóvil marca (…) a (…) en carácter de depositaria judicial. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Prosec. Cám.: Carande). c. 27135/14., SCOZZINO, Victoria. Rta.: 20/08/2014 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael - Daray, Roberto Raúl "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial". Ed. Hammurabi, José Luis Depalma Editor, Bs. As., 2004, Tomo 2, pág. 1298 y ss., citado en causa nº 76 "Camargo La Rosa, Juan Luís" del 7 de marzo de 2013; (2) Alvero, Marcelo, "Reformas Penales Actualizadas. Hasta la ley 26.087", Editorial Rubinzal - Culzoni, 1° edición, Santa Fe, 2006, pág. 81 y 82; en donde se citó a Carrera, Daniel "El decomiso del artículo 23 del Código Penal y el derecho de terceros inocentes. En la doctrina de la Corte Suprema de Justicia", en J. A. Doctrina 1972-290/2, ver precedente mencionado; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42.252, "Espinoza, Marcelo Alejandro y Gómez, Cristopher Esteban", rta.: 8/9/11 y c. 1120, "Gassmann, Martín", rta.: 6/9/12. ESTAFA. Procesamiento. Imputado que montó una escena que permitió que una persona le entregara en distintas oportunidades sumas de dinero con la promesa de que iba a obtener a su nombre una alta rentabilidad, perjudicándola económicamente. Elementos de pruebas suficientes para sostener que en el obrar del imputado están presentes los requisitos objetivos de un obrar estafatorio. Confirmación. Fallo: “(...) a través del cual se decretó el procesamiento de (...) por considerarlo, autor del delito de estafa (...). (...). Tal como fuera impuesto al prestar declaración indagatoria, se le atribuyó a (...) haber defraudado a (...), para lo cual desplegó una actividad engañosa q consistió en montar una puesta en escena bajo el rubro inversor destinada a captar a potenciales interesados para obtener de éstos diversas sumas de dinero bajo la afirmación de que obtendrían una alta rentabilidad. Así, hizo incurrir en error a (...), a consecuencia del cual éste bajo la creencia de que recibiría las utilidades prometidas, le hizo entrega de la suma de $ 22.200. Para ello, el imputado publicó en el diario (...), un aviso clasificado que ofrecía alta rentabilidad en el caso de que se aportara dinero publicando un teléfono de contacto. Que luego de que el damnificado se contactara a ese abonado se entrevistó con el imputado quien se presentó como (...) explicándole q trabajaba para una empresa de gran porte dedicada al rubro "(...)", a la vez que le manifestó que la renta para la inversión en dicha compañía podía alcanzar el 50% mensual y que el dinero podía retirarlo en forma mensual. (...). Que el 10 del mismo mes se encontraron en el Banco Galicia, sucursal ubicada en (...) de esta ciudad -en la que el denunciante posee su cuenta sueldo- donde (...) extrajo la suma de $10.000 que le entregó al imputado suscribiendo el contrato pertinente, cuya copia le fue entregada al denunciante. Que en el mes de febrero de 2013 el imputado recibió una suma de $ 5.000 de manos de (...), dinero que debía sumarse a aquella primera suma entregada más los intereses (...). Que el 10 de marzo del mismo año el damnificado firmó el tercer y último contrato con el imputado, (...). Se pone de resalto que conforme manifestara el denunciante, con la entrega de cada suma de dinero, el imputado le entregaba un pagaré en el que constaba la suma aportada más los intereses que devengaría siendo la fecha de vencimiento de cada pagaré cercana a la finalización de cada uno de los contratos. Que tanto esos pagarés como los contratos firmados en primer término fueron devueltos al imputado al suscribirse el último contrato. (...) pero desde esa fecha hasta el 3 de abril el imputado lo evadió con excusas por lo que rescindió el contrato en forma telefónica y por correo, notando a partir de la devolución de la misiva que en la dirección que le aportara el imputado -(...)- no funcionaba la empresa (...). Que al apersonarse en el lugar verificó que el piso estaba vacío. Se destaca que pese a los diferentes reclamos el denunciante (...) no cobró suma alguna. Así las cosas, luego de escuchar los agravios de la defensa, ante la ausencia de la fiscalía para su réplica, (...), adelantando que la decisión debe ser homologada. La defensa centró su crítica, sucintamente, en la ausencia de engaño de su asistido, lo que impide configurar el delito imputado. Para ello sostuvo que brindó su nombre, domicilio, documento, a la vez que le dio la documentación pertinente para ser analizada, informándole detalladamente las cláusulas del convenio. Sin embargo, el tribunal considera que se dan los requisitos objetivos que permiten tener por acreditado un obrar estafatorio de parte del imputado. Ello es así, fundamentalmente, porque, por un lado, no se encuentra controvertido que se contactaron por un aviso publicado en el diario Clarín en el que se ofrecía alta rentabilidad por aporte de dinero. Por otro, la documentación aportada por el damnificado resultan datos objetivos que permiten sostener la posibilidad de engaño, más allá de la diligencia debida de la víctima. En efecto, el contrato suscripto entre ambos lleva el título "modelo de contrato de mutuo para inversores", dato no menor si se repara en que si bien el contrato de mutuo es un acuerdo sobre un préstamo de consumo ello solo puede ser conocido por los abogados, y no legos en la materia, como (...). A su vez, la tarjeta personal entregada identifica al imputado como "Broker Financiero", y la leyenda "I.A.R. Inversiones de alto rendimiento - Asesoramiento y desarrollo financieros para el sector agropecuario". Si a estos datos, sumamos que el documento ofrecido como matrícula es parcialmente cierto, por cuanto el imputado es de nacionalidad uruguaya y el número corresponde con la cédula de identificación de ese país, que el domicilio dado se trata de una oficina temporaria en la que, como máximo, a los dos meses de la primera operación ya la había abandonado; utilizó una sigla (...) con la cual se encuentra identificada una empresa financiera, comercial, industrial e inmobiliaria, y varió en el uso de su nombre -compuesto, por ciertoconstituye un ardid idóneo capaz de provocar un error en la víctima, lo que impone la homologación del auto recurrido. En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto dispositivo I) de la resolución de (fs. ...). en cuanto fue materia de recurso (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Peluffo). 85 c. 23879/13., PEPA BERTOLINI, Daniel Bautista. Rta.: 02/07/2014 ESTAFA. Procesamiento. Estafas reiteradas (22 hechos), que concurren materialmente entre sí. Empresa que se promocionaba a través de un aviso clasificado en donde se indicaba que tomaba préstamos de dinero en efectivo a cambio de lo cual aseguraba el pago del capital aportado en cheques diferidos, más un porcentaje de interés mensual. Damnificados que al pretender cobrar los cheques verificaron que no tenían fondos. Obrar negligente e informal de los damnificados al entregar voluntariamente el dinero. Operación de mutuo. Negocio que se advierte ruinoso pero que no constituye fraude. Atipicidad. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(...), contra el auto de (fs. ...) que dispuso el procesamiento del nombrado por considerarlo autor del delito de estafa, reiterada en 22 oportunidades, que concurren materialmente entre sí. Según surge del resolutorio en crisis "se le atribuye a (...), los hechos que a continuación se detallan: A) Hecho que damnifica a (...): el señor (...), a través de un aviso publicado en el diario "(...)" tomó conocimiento de la existencia de la empresa "(...)" -sita en (...)- la que se promocionaba como tomadora de préstamos de dinero en efectivo a cambio de lo cual aseguraba el pago del capital aportado más un 12% de interés mensual. Todo ello mediante la emisión de un cheque de pago diferido y garantizado el pago de los intereses mediante la entrega de un pagaré, previa celebración de un contrato de mutuo. (...). (...). B) Hecho que damnifica a (...): el 10/6/08 (...) con el objeto de realizar inversiones. Allí fue recibido por (...) quienes lo asesoraron sobre los términos de la inversión. Le informaron que el dinero que la empresa tomaba en préstamo le redituaría el 14% de interés mensual. Fue así que les entregó a los nombrados la suma de (...) y celebró en esa fecha (10/06/08) un contrato de mutuo por ese monto, a cambio de lo cual le entregaron el cheque (...). C) Hecho que damnifica a (...): (...) un contrato de mutuo. Con dicha empresa tomó contacto la damnificada a través de un aviso publicado en el diario '(...)' del 07/02/08, en el que se anunciaba la toma de préstamos de dinero contra la devolución del mismo más intereses de entre el 8% y 12% mensuales. En la oficina en cuestión fue atendida por (...), quien le explicó en qué consistía la inversión, luego de lo cual suscribió el contrato en cuestión y le entregó el dinero a (...), (...). Concretamente, la imputada (...) (cuyo paradero se desconoce) y su padre (...) constituyeron la firma '(...)', designando como personal autorizado a (...); quienes presentaron a la sociedad como receptora de préstamos de dinero en efectivo, otorgando a los clientes cheques de pago diferido por el monto recibido más intereses junto con pagarés, pero al momento en que eran presentados al cobro, fueron rechazados por falta de fondos, conforme surge de los mismos. (...). II. Valoración de la prueba Consideramos que de la lectura del expediente surge una evidente falta de diligencia por parte del querellante y de los denunciantes en la entrega voluntaria de diferentes sumas de dinero al imputado, quien no desplegó ardid alguno que los indujera a error. Nótese que (...), al recibir a estos clientes y explicar los pormenores de la toma de su dinero en préstamo ni siquiera prometía invertirlos en algún tentador negocio de cierta envergadura o en algún asunto en concreto que permitiera a los "inversores" confiar en que estaban siendo partícipes de un emprendimiento financiero cierto y redituable, sino que se limitó a entregar -a modo de contraprestación- cheques diferidos propios librados por igual suma a la recibida, garantizados por pagarés. Además, es de destacar que pese a las importantes cantidades dinerarias aportadas por (...), (...) y (...), estos no habrían solicitado referencias comerciales del imputado antes de iniciar el "negocio", limitándose a confiar en el anuncio publicitario que vieran en un diario o, en el caso de (...), en la recomendación del padre de la socia y pareja del imputado. En síntesis, se aprecia que los damnificados han obrado con absoluta informalidad y de modo por demás negligente, siendo el perjuicio patrimonial que habrían sufrido consecuencia de su propia competencia (o mejor dicho, incompetencia). Estamos ante operaciones de mutuo, (...). (...). En virtud de lo expuesto el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto de (fs. ...) y, en consecuencia, DISPONER el SOBRESEIMIENTO de (...). II. HACER EXTENSIVOS los efectos de tal decisión a (...) y, en consecuencia, DISPONER el SOBRESEIMIENTO (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Sosa). c. 6836/09., ZHENOM ABDEL SALAM, Sherif. Rta.: 22/08/2014 ESTAFA. 1) Competencia. Deben tenerse en cuenta el lugar donde se desarrolla el ardid y aquel en el que se verifica la disposición patrimonial. 2) Desestimación por inexistencia de delito. Ausencia de los presupuestos del art. 172 del C.P. Conflicto que debe ser resuelto en el ámbito privado. Confirmación. Voto del Dr. Scotto: ausencia de requerimiento fiscal de instrucción. Fiscal de Cámara que no adhirió al recurso de la querella. Revisión de los aspectos formales. Cumplimiento de la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes se encuentren violentados sus derechos. Confirmación. Fallo: "(…) Convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por la querella contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispuso la desestimación de la denuncia por inexistencia de delito. En relación con el planteo de nulidad formulado respecto del dictamen fiscal de fs. (…), cabe remitirse a lo resuelto en el incidente respectivo, en el que el Tribunal confirmó su rechazo. 86 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Los jueces Mauro A. Divito y Juan Esteban Cicciaro dijeron: Sobre el fondo del asunto, entendemos que con independencia de que la disposición patrimonial que la querella reputó perjudicial habría ocurrido en la ciudad de Punta del Este, República Oriental del Uruguay, en atención a la doctrina fijada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, se entiende que tanto el lugar en que se desarrolla el ardid propio de la estafa como aquél en el que se verifica la disposición patrimonial deben ser tenidos en cuenta a fin de establecer la competencia (Fallos: 327:1830 y 330:210). Sentado ello, sin perjuicio de que no se puede descartar que C. A. R. hubiera actuado en el convencimiento de haber hallado una metodología para ganar en los juegos de azar, pues la habría registrado en la Dirección Nacional del Derecho de Autor (...), en atención a la peculiar naturaleza de la contratación, cabe concluir en que la hipótesis denunciada no reúne los presupuestos del artículo 172 del Código Penal, en torno a la existencia de un ardid idóneo, pues no lo puede constituir en el caso la mera generación de confianza -como se sostuvo en la audiencia oral-, máxime cuando se admitió que el querellante no conocía ningún método eficaz al efecto. En igual inteligencia se pondera que el avezado conocimiento de J. S. en la materia y su condición universitaria, a todo evento, debió haber neutralizado cualquier posibilidad de incurrir en error en el marco del contrato suscripto. En conclusión, la desestimación dispuesta resulta acertada, ya que el conflicto suscitado, en todo caso, debe ser resuelto en el ámbito privado. Finalmente, las costas generadas en esta instancia deberán ser soportadas por la parte querellante, siempre que no existen motivos para apartarse del principio general previsto en el artículo 531 del Código Procesal Penal. Así votamos. El juez Mariano A. Scotto dijo: Tal como sostuve en mi voto en la causa nro. 1852/12, caratulada "Paladino" del 14-12-2012, entre otras, entiendo que la decisión de desestimar por inexistencia de delito la denuncia efectuada debe ser avalada, siempre que de conformidad con lo dispuesto por el artículo 5 del Código Procesal Penal de la Nación, por el cual el legislador ha reconocido al Ministerio Publico Fiscal como protagonista del impulso de la acción penal pública, la ausencia del requerimiento fiscal de instrucción, deja huérfana la petición del acusador particular para iniciar la sustanciación del proceso con su sola participación. En dicha oportunidad, entendí que cuando el agente fiscal propicia la desestimación por inexistencia de delito, el magistrado interviniente si está de acuerdo, resolverá en tal sentido, caso contrario, deberá archivar el sumario por no poder proceder en razón de la ausencia del requerimiento fiscal de instrucción que se valora como un elemento irremplazable para el inicio del proceso (artículos 5 y 180 del Código Procesal Penal de la Nación). En efecto, conforme he sostenido en el precedente referido la decisión de esta Alzada, en caso de que el Fiscal de Cámara no adhiera al recurso de la querella, debe limitarse a revisar los aspectos formales de la resolución del juez y del dictamen fiscal a fin de corroborar su razonabilidad y debida fundamentación, en orden a lo prescripto por los artículos 69 y 123 del Código Procesal Penal. Así, en la medida que la desestimación peticionada por el Ministerio Público Fiscal (…) se encuentra debidamente fundada incluyendo una adecuada valoración de hecho y derecho, y que el juez ha valorado en su totalidad las circunstancias denunciadas originariamente por la recurrente, las cuales, además, fueron revisadas acabadamente por esta Alzada, considero que se ha cumplido respetuosamente la garantía que asegura el acceso a la justicia a quienes encuentren violentados sus derechos, por lo cual también entiendo que el hecho de no convalidar el avance de la pesquisa en manos del acusador particular, de ningún modo implica el cercenamiento del derecho de las víctimas a ser oídas por el órgano jurisdiccional del Estado. Así voto. A mérito del Acuerdo que antecede, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada a la querella". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto (por sus fundamentos), Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 22.937/14., REGINA, Carlos Alberto. Rta.: 05/08/2014 ESTAFA. En tentativa, en concurso ideal con falsificación de documento privado. Procesamiento. Confección de un certificado médico para justificar la insasistencia laboral. Conducta típica, idoneidad del instrumento para los fines que se lo pretendió hacer valer. Confirmación. Fallo: "(…) II.- El apelante postula que la conducta analizada es atípica atento a que por su burda confección el certificado médico presentado por su asistido no revestía carácter documental ni tampoco podía simularlo, por lo tanto carecía de aptitud para inducir a engaño y en consecuencia, producir un eventual o efectivo perjuicio a la empleadora. En ese sentido, hizo especial hincapié en que su falsedad fue advertida desde un principio, por lo cual no se le abonó los días que pretendió justificar con aquél. III.- Los argumentos desarrollados por el recurrente no logran conmover el pronunciamiento atacado, ya que las pruebas producidas acreditan la idoneidad del instrumento para los fines que se lo pretendió hacer valer. (…), empleada del departamento de recursos humanos de la firma "(…)", afirmó que en virtud de las reiteradas ausencias del imputado desconfió del certificado médico aportado, motivo por el cual decidió 87 que lo examinara un amigo médico, el doctor (…), quien tras contactarse con el profesional supuestamente otorgante tomó conocimiento de su falsedad (…). (…) expresó que cuando observó el documento notó algunos rasgos que en base a su experiencia laboral le hicieron inferior que no sería autentico, por lo que se comunicó con el cirujano infantil (…), quien negó haberlo expedido (…). Entonces, a diferencia de lo alegado por la defensa recién se advirtió que el certificado era apócrifo cuando el galeno (…) negó haberlo emitido. Por otra parte, las circunstancias que motivaron que (…) buscara el asesoramiento de un profesional de la salud no tuvieron origen en que hubiera notado en aquél algún defecto que le hiciera sospechar que no era auténtico, lo que descarta que su inidoneidad era percibida a simple vista. Debe tenerse en cuenta que fue realizado en un formulario que comúnmente utiliza el personal de la salud y si bien la terminología no sería la habitual para un galeno (…), lo cierto que esa circunstancia recién fue detectada por otro médico y no por (…) a quien estaba dirigido y se lo pretendía hacer valer. Además, el tiempo de reposo en (…) días no puede estimarse ante el cuadro gripal allí señalado como una pauta de inidoneidad en tanto mencionara un concepto que resultara imposible. La doctrina ha dicho "…la potencia engañadora radica en la circunstancia de que al documento falso se le dé la apariencia del verdadero, de modo que pueda ser aceptado como tal por cualquier persona, que se encuentre en la misma situación del que fue engañado…La apariencia de lo verdadero, configuradora del documento falso por el procedimiento de imitación, no necesita ser prefecta. El grado de idoneidad de la imitación no se mide con un criterio propiamente material…sino en los términos de la apariencia de genuinidad; es suficiente que los rasgos objetivos del documento falso y la coherencia de su contenido lo hagan aparecer como genuino, "según los cánones de la experiencia…" (1). Se sostuvo "[…] Quedará …fuera del tipo "lo que se presente como ostensiblemente torpe y manifiesto, notorio…a simple vista y, por eso, en cuanto dichas características puedan ser apreciadas por una generalidad…" (1). Extremo que no se verifica en este supuesto. El agravio introducido respecto a que no se evidencia la existencia de un perjuicio, ya que los días que (…) no concurrió a trabajar y pretendió justificar con el certificado en cuestión no fueron abonados, no será atendido. La norma requiere "la posibilidad de perjuicio", el que puede ser patrimonial y extrapatrimonial, por lo tanto con que sólo aparezca tal peligro es suficiente para su configuración no siendo necesario que se traduzca en un daño efectivo. De esta forma el documento usado no resultaba ser inidonio a los fines que fuera utilizado. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) del presente en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Sec.: Carande). c. 6293/14., GOMEZ, Marco Damián. Rta.: 27/08/2014 Se citó: (1) Creus, Carlos-Buompadre, Jorge Eduardo "Falsificación de documentos en general", Astrea, 1° reimpresión, 2010, Buenos Aires, pág. 60. ESTAFA. En tentativa. Procesamiento. Secuestro virtual. Agravio de la defensa: delito imposible. Diferencia entre la tentativa y el delito imposible. Maniobra idónea para consumar el delito tentado. Confirmación. Fallo: "(…) III.- (…) explicó que el (…) alrededor de las 7:30 horas, cuando se hallaba durmiendo en su domicilio de la avenida (…), recibió un llamado telefónico en el cual una voz masculina, mediante llantos, solicitaba su ayuda. Le preguntó si era su hijo (…), respondiendo el sujeto que sí, refiriéndole "… mami, necesito tu ayuda, necesito dinero". De este modo, le dijo que lo guardara en una bolsa de color negro y que la colocara junto al cesto de la basura instalado en la puerta del edificio, exigiéndole no cortara la comunicación. Mientras iniciaba el cumplimiento de lo solicitado se encontró con el encargado del edificio, a quien le explicó lo sucedido. El nombrado le refirió se trataba de un secuestro virtual, no dejara el dinero y le facilitó el teléfono para que se comunicara con su hijo. Destacó que estaba en estado de shock, angustiada, no creía que su hijo estuviera bien y hasta le dijo al nombrado que ya tenía la bolsa como le habían pedido. Al regresar a su domicilio, y toda vez que no había cortado el teléfono retomó la conversación con el supuesto imputado que la presionó manifestándole que se estaba demorando mucho, que ahora debía llevar la bolsa con el dinero a (…) de esta ciudad, y esperara allí. Luego de lo cual (…) sacó una parte de la suma y dejó sólo seis mil pesos ($6000). Cuando se disponía a dirigirse al lugar indicado, el encargado se ofreció a acompañarla. Una vez en la esquina señalada, precisamente en la puerta del local denominado (…), permanecieron escasos segundos, oportunidad en la que les llamó la atención la presencia de una persona que los observaba detenidamente y luego se retiró. Inmediatamente llegó el imputado y le manifestó: "…vengo a buscar lo que es para Gustavo…". El joven la apuraba reclamándole la bolsa con el dinero y cuando se disponía a hacerlo, llegó su hijo gritándole que se trataba de un robo, tomándola del brazo hacia el interior del comercio, al tiempo que el encargado se abalanzó sobre el muchacho y lo redujo hasta la llegada del personal policial que lo detuvo (…). (…) Por su parte, el hijo de la damnificada, (…), corroboró los dichos de su madre y de (…) en cuanto a como sucedieron los hechos. Explicó que al llegar al domicilio de (…) le informaron que ésta se había ido a un bar cercano. Cuando se dirigió al comercio, frente a la entrada los vio junto a un joven a quien su madre estaba por entregarle una bolsa de color verde que había extraído de su cartera, ante lo cual él a viva voz le advirtió no lo hiciera, se trataba de un ladrón, lo que culminó con la detención del sujeto Los testimonios merituados de los que no surgen indicios para dudar de su veracidad, en principio, son suficientes para tener por acreditada en esta etapa la participación de (…), pues se presentó en el lugar 88 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional acordado telefónicamente simulando ser un amigo del hijo de la víctima para retirar la bolsa con el dinero solicitado. Lo que evidencia la participación objetiva y subjetiva del indagado en la maniobra engañosa tendiente a desapoderar de dinero a la denunciante. En el caso, frustrada la disposición patrimonial por la intervención oportuna de (…). En cuanto al planteo de la defensa, sostuvimos con anterioridad que "(…) la diferencia entre la tentativa y el delito imposible reside en que el impedimento propio de la primera es eventual, mientras que en el segundo es permanente porque de antemano existirá un vicio de origen en la relación causal entre la acción y el resultado (…)". Núñez sostiene que "el comienzo de ejecución constitutivo de la tentativa exige una conducta idónea para consumar el delito tentado, porque sin esta capacidad no concurre la condición de peligro efectivo para el derecho protegido por la ley penal que fundamenta el castigo de la tentativa"; que "el delito imposible no es una tentativa porque falta el peligro propio de ésta", a lo que agregó que la imposibilidad de que habla el artículo mencionado "se refiere a la inidoneidad de la conducta desplegada por el autor para consumar el delito previsto como tal por la ley y que el autor tiene el propósito de cometer" el que "se funda en la idea de una imposibilidad causal propia de la acción u omisión del agente … y no debida a la interferencia de una causa extraña que la volvió inocua" (1). Extremo que no se verifica en este caso, pues el llamado telefónico era consumar el desapoderamiento. En este sentido, es relevante el contexto en que se produce el accionar: 1) El llamado se realizó en horas tempranas de la mañana (7:00 horas) y 2) La víctima se despertó como producto de ello. Así, el indagado aprovechó su estado de somnolencia y le pidió ayuda entre sollozos, lo que motivó que aquella pensara se trataba de su descendiente, pues el fingido llanto llevó a confusión. Estas pautas con más la conducta asumida por (…) verifican la idoneidad del accionar desplegado, lo que lleva de la mano a convalidar el pronunciamiento atacado. (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Confirmar los puntos I y II del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof. (Sec.: Carande). c. 35018/14., A. J., M. M. Rta.: 21/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 1352/2012,0 "Calderón, Luis Fernando", rta.: 17/10/2012. ESTAFA. Procesamiento. Facilitación de acceso gratuito a usuarios de subte por apertura de puertas de emergencia y liberación de molinetes. Imputado: Delegado gremial. Necesidad de determinar efectivamente que la conducta adoptada lo fue en el marco de una medida de protesta gremial. Revocatoria. Falta de mérito. Disidencia: Elementos de prueba que permiten afirmar que se trató de una conducta individual. Confirmación. Fallo: "(…), con motivo del recurso de apelación deducido por la defensa de M. E. contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispuso su procesamiento y embargo hasta cubrir la suma de diez mil pesos ($ 10.000). El juez Esteban Cicciaro dijo: Se atribuye al nombrado el hecho ocurrido el 31 de octubre de 2013, entre las 16:00 y 19:00, oportunidad en la cual, en violación a sus deberes, habría perjudicado los intereses económicos de su empleador -la empresa Metrovías S.A.- al facilitar el acceso gratuito de una cantidad no determinada de usuarios al servicio de la línea "A" de subterráneos, mediante la apertura de las puertas de emergencia de los andenes de las estaciones "Lima", "Perú", "Sáenz Peña" y "Plaza de Mayo". También habría liberado el paso por los molinetes de las mentadas estaciones, valiéndose de una tarjeta de uso laboral exclusivo. Comparto la decisión asumida en la instancia anterior, pues las pruebas reunidas en el sumario permiten adoptar el temperamento previsto por el artículo 306 del Código Procesal Penal. Al respecto, el representante legal de la empresa Metrovías S.A., L. O. A., señaló que el día del hecho, en las estaciones referenciadas, el causante alternó entre aquellos lugares para liberar los molinetes mediante la utilización de su tarjeta laboral intransferible y abrir las puertas de emergencia, de manera de permitir el ingreso de los usuarios del servicio sin que abonaran el correspondiente pasaje. Asimismo, reconoció a E. ejecutando la acción que denunció en las imágenes obtenidas en la filmación de la estación "Plaza de Mayo" que se le exhibió, además de indicar que el listado agregado a fs. (…) se corresponde con la información del uso de su tarjeta por el imputado (…). Dicho testimonio ha sido corroborado por la versión de H. R. Z. -jefe de seguridad-, G. R. B. -jefe de seguridad operativa y riesgos especiales- y G. C. M. -coordinador técnico operativo-, quienes, luego de serles exhibido el video en la sede del juzgado, se pronunciaron sobre la intervención del imputado (…). Z., B. y M. explicaron que E. es un delegado gremial y que si bien dijo en ese momento que se trataba de una medida de fuerza, el resto de los empleados no tuvo intervención en lo ocurrido ese día cuando el encausado incitaba a los pasajeros a ingresar por los accesos liberados, sin poder lograr que depusiera su accionar en las diferentes estaciones en que se trasladó. Por lo demás, las imágenes referidas otorgan verosimilitud a sus relatos, pues da cuenta de que tras la liberación de la puerta de acceso o la apertura de los molinetes con el empleo de la tarjeta, E. dirige con sus manos a los pasajeros para que circulen hacia la zona liberada del pago, extremo que desvirtúa la circunstancia de que los usuarios no hayan sido impedidos de pagar. 89 En cuanto a que el accionar del causante haya respondido a un reclamo gremial, cabe sostener, con los elementos reunidos, que ello no fue informado previamente a Metrovías S.A., a la vez que, según los testimonios apuntados anteriormente, E. habría sido el único empleado que llevó adelante la medida. A cualquier evento, en cuanto a la legitimidad del derecho de huelga y su armónico juego con las demás garantías consagradas por la Ley Fundamental, esta Sala ha sostenido que "…No se trata de negar la existencia del derecho a huelga ni de poner en duda la legitimidad de los reclamos, lo que se afirma es que todos los ciudadanos están sometidos a las leyes y que ninguno puede invocar en su favor derechos supralegales…El texto constitucional no justifica la comisión de todos los delitos comunes en el curso de los movimientos huelguísticos…" (causa Nº 23.769, "Righini", del 9-11-2004); y que "el derecho colectivo de los trabajadores de reclamar ante sus empleadores (artículo 14 bis de la Constitución Nacional), no se encuentra en situación de prevalencia respecto del derecho de propiedad (artículo 17), de la inviolabilidad del domicilio (artículo 18) y de transitar o trabajar libremente (artículo 14)" (causa Nº 31.468, "Calfat", del 21-5-2007), de lo que se extrae que no sólo los hechos violentos quedan fuera del manto de protección que podría importar el ejercicio del derecho de huelga. Finalmente, debe declararse desierto el recurso que se concediera contra el embargo que se ordenó trabar, al no haberse suministrado en el transcurso del informe oral los motivos de agravio respectivos. Así voto. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que asiste razón a la defensa en cuanto sostiene que el procesamiento de M. E. (…) resulta prematuro. En efecto, sin perjuicio del planteo efectuado por la recurrente en torno de la calificación legal discernida (CP, art. 173, inc. 7º), considero que la prueba reunida, valorada conforme a las reglas de la sana crítica, conduce a estimar -contra lo sostenido en la resolución apelada- que la conducta atribuida a aquél, de facilitar el acceso gratuito de una cantidad no determinada de usuarios al servicio de la línea "A" de subterráneos, habría sido adoptada en el marco de una medida de protesta gremial. En tal sentido, pondero tanto la propia naturaleza del accionar apuntado como la condición de delegado gremial -del sector de los conductores- que ostenta E. y, particularmente, la circunstancia de que, en las filmaciones aportadas -correspondientes a la estación Plaza de Mayo-, se advierte que el nombrado mantiene -desde tiempo antes de habilitar la puerta para el paso de los pasajeros- una serie de diálogos con distintas personas, que aparentan ser compañeros de trabajo -incluido el personal de la boletería-, realizando gestos que permiten presumir la existencia de algún conflicto laboral. Tal extremo, por lo demás, se extrae no sólo de la denuncia inicial, donde se alude a "problemas gremiales" como el origen de los hechos (…) sino también del testimonio de H. R. Z., quien refirió que la conducta de E. se vincularía con un "reclamo por la suspensión de un compañero de trabajo" (…). Por otra parte, nada diferente surge de las filmaciones respectivas, que muestran la actitud asumida en esos momentos por algunas de las personas que parecen representar a la empresa, en tanto se advierte que intentarían convencer al causante para que cese en su accionar, pero luego permanecen pasivamente a un costado, hasta que se presenta quien sería G. C. M. y cierra, sin oposición de E., la puerta de emergencia, de modo que el imputado empieza entonces a habilitar el paso de los pasajeros con su propia tarjeta durante un lapso, luego se ausenta y, finalmente, abre nuevamente la mencionada puerta (…). Los elementos reseñados importan, a mi juicio, serios indicadores de que no se trató de una actividad emprendida a título individual, como lo ha argumentado el señor juez de grado, sino -presumiblementede una medida de fuerza en el marco que alegara la defensa (…). Y si así fue, más allá de que no se han incorporado mayores datos acerca de su motivación, la investigación debe profundizarse para esclarecer tal extremo y determinar si, como sostuvo la asistencia técnica en la audiencia oral, la medida había sido previamente comunicada, ya que -a todo evento- podría tratarse de una actividad amparada por el derecho de huelga que garantiza la Constitución Nacional (art. 14 bis). Al respecto, cabe recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha entendido que la actividad huelguística "no es en sí misma penalmente sancionable" aunque puede serlo "…cuando se realiza con recurso a la violencia física" ("Fallos: 258:267", considerando 5º), circunstancia que en modo alguno puede predicarse en el sub examen. Por lo demás, a los fines de efectuar una adecuada ponderación de los intereses en juego, es dable señalar que la modalidad de protesta asumida, de suyo pacífica, si bien importa un perjuicio patrimonial para la empresa, ofrece la ventaja de que, tal como lo apuntara la defensa, cuanto menos no acarrea inconvenientes para los usuarios del subterráneo. Desde esa perspectiva, cabe destacar que más allá de que E. indicaba a los pasajeros que podían pasar por la puerta que él mantenía abierta, en modo alguno impedía u objetaba que aquéllos ingresaran por los respectivos molinetes, mediante el abono del viaje (cfr., por caso, las imágenes registradas a las 16:38:18 y a las 16:39:42); y que, en consonancia con ello, cuando les habilitaba el paso con su propia tarjeta, muchos otros pasajeros, en cambio, ingresaban al andén pagando normalmente el servicio. En conclusión, como las razones expuestas evidencian la necesidad de profundizar la investigación antes de definir la situación procesal del imputado, me inclino por revocar la resolución recurrida y declarar que no existe mérito para procesar ni para sobreseer a M. E. (CPPN, art. 309). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Tras haber oído la grabación de la audiencia celebrada, sin preguntas que formular y luego de haber participado en la deliberación, adhiero al voto del doctor Mauro A Divito, cuyos argumentos comparto en su totalidad. En mérito del acuerdo que antecede, esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso y DISPONER que no existe mérito suficiente para procesar ni para sobreseer a M. E. por el hecho por el que fuera legitimado pasivamente (art. 309 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Divito, Cicciaro (en disidencia), Pociello Argerich. (Sec.: Besansón). c. 61.421/13., ESTRUCH, Martín. 90 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 22/08/2014 EVASIÓN. Procesamiento. No adopción de medidas de seguridad necesarias mientras cumplía función de custodio con fines de acompañamiento de interno con salidas transitorias bajo tuición penitenciaria. Imputado que no se encontraba detenido en los términos del art. 281 segundo párrafo del C.P. Necesidad de esclarecer sobre la existencia de normas que reglamenten el procedimiento en casos de tuición penitenciaria. Revocatoria. Falta de mérito. Fallo: "(…) La defensa de D. R. C. apeló la decisión por la que se dispuso su procesamiento y se ordenó trabar embargo (…). En la causa se atribuyó al imputado que el 24 de diciembre de 2013 no adoptó las medidas de seguridad necesarias mientras cumplía la función de custodio con fines de acompañamiento del interno J. M. Q., alojado en el Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad de Buenos Aires a disposición del Juzgado Nacional de Ejecución Penal n° 1, quien gozaba de salidas transitorias bajo tuición penitenciaria y se evadió (…). De acuerdo con los testimonios incorporados a la causa (…), el nombrado Q. se hallaba incorporado a la modalidad de salidas transitorias del período de prueba de la progresividad del régimen penitenciario bajo tuición penitenciaria (artículos 15, 16, 17 y 18 de la Ley 24.660). A partir de ello y en razón de que tales salidas transitorias "suponen que el condenado goce, bajo determinadas condiciones, de libertad ambulatoria por períodos discontinuos" (1), cabe sostener que Q. no se encontraba "detenido" en el sentido del artículo 281 del Código Penal. En esa inteligencia, conforme entendiera el Tribunal en un caso anterior (2), se infiere que la conducta endilgada a C. resultaría atípica, pues Q. egresó bajo la modalidad de tuición penitenciaria y según las pautas de conducta dispuestas por el juez de ejecución (....), entre las que se destaca la obligación del beneficiado de observar estrictamente el itinerario y el horario de regreso, lo que refuerza la idea de confianza depositada en aquél. En esas condiciones y en función de lo argumentado por la defensa recurrente (...), acerca de la inexistencia de normas que reglamenten el procedimiento en casos de tuición penitenciaria, deberá esclarecerse tal extremo a través de la autoridad penitenciaria correspondiente. De allí que deba adoptarse en la causa un temperamento expectante (artículo 309 del ceremonial) y se considere inoficioso el estudio del recurso deducido contra el embargo que se ordenó trabar. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución dictada a fs. (…) y DISPONER que en la causa no existe mérito suficiente para procesar ni para sobreseer a D. R. C. en orden al hecho por el que se le recibió declaración indagatoria (artículo 309 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 73.643/13., CASTRO, Diego. Rta.: 14/10/2014 Se citó: (1) Marcos Salt, Los Derechos fundamentales de los reclusos en España y Argentina, Del Puerto, Bs. As., 1999, p. 243. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 580018046/2012, "Sánchez, H.", rta: 24/10/2013. EXCARCELACION Rechazada. Pautas válidas para presumir la fuga. Posibilidad de que se entorpezca la investigación. Seriedad del delito y severidad de la pena. Valoración de las características violentas del hecho. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) La penalidad prevista para el concurso de delitos por el que se dispuso el procesamiento de J. W. L. -privación ilegal de la libertad agravada por mediar violencia (hecho I), lesiones leves agravadas por mediar violencia de género (hecho II), y homicidio agravado por mediar violencia de género en grado de tentativa (hecho III), los cuales concurren realmente entre sí (fs. … punto I del principal)-, obsta, en principio, a la concesión de su excarcelación por aplicación de los artículos 316, segundo párrafo, y 317, inciso 1º, ambos del código adjetivo. Si bien la seriedad de la imputación y la eventual severidad de la pena no resultan, por sí, suficientes para denegar la libertad, lo cierto es que constituyen factores a tener en cuenta cuando se evalúa la posibilidad de que el imputado eluda la acción de la justicia (1). A su vez, debe repararse que el imputado registra una condena impuesta el 24 de abril de 2002 por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 1 del Departamento Judicial de Morón, a una pena que, tras ser impugnada ante la Sala I de la Cámara de Casación Penal de la Provincia de Buenos Aires fue fijada el 22 de noviembre de 2007 en veintitrés años de prisión en orden a los delitos de violación agravada por acceso carnal, lesiones leves reiteradas y homicidio agravado por haber sido cometido con alevosía. En dichas actuaciones con fecha 13 de mayo de 2009 se le otorgó la libertad condicional, la que posteriormente fue revocada el seis de junio de 2014 ante la comisión de los sucesos ilícitos que dieron inicio a esta causa (fs. …). 91 De allí que, no sólo de resultar condenado en autos el cumplimiento de la sanción no podrá ser dejado en suspenso (artículos 26 y 27 el CP), sino que también podrá ser declarado reincidente, conforme las disposiciones del artículo 50 del Código Penal, dato éste que conforma una de las pautas de valoración del artículo 319, CPPN. Así lo hemos interpretado con anterioridad (2). No puede soslayarse, asimismo, las características de los hechos que se le atribuyen y que dan cuenta de una especial violencia desplegada por L. contra la víctima, con la cual mantenía un vínculo sentimental (ver fs. …). Ello permiten sustentar un riesgo cierto de que P. B. C. puede ser intimidada por el imputado en libertad, teniendo en cuenta además que ambos trabajan como encargados en el mismo edificio y que actualmente la primera se hospeda en un hotel ubicado a pocas cuadras de allí (3). En definitiva, las distintas cuestiones mencionadas dan cuenta de un riesgo cierto de elusión y de entorpecimiento de la investigación que impone la homologación del auto en crisis, máxime cuando el tiempo que lleva en detención L. no se aprecia irrazonable. En razón de los argumentos hasta aquí expuestos, se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. ...) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, Seijas. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 19.529/14/1., L., J. W. Rta.: 07/07/2014 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 28 "peligro de fuga" y Plenario n° 13 de la C.N.C.P. "Díaz Bessone", rto. 30/10/2008; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1935/09 "C." rta. 21/12/09; c. 57/09 "C." rta. 19/02/09 y c. 453/09 "A." rta. 23/4/09. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 851/12 "B." rta. 26/06/2012; c. 1010/09 "D." rta. 8/7/2009 y c. 1335/09 "G." rta. 10/9/09. (3) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo M. Hornos y Guillermo J. Tragant. EXCARCELACIÓN Rechazada. Robo en tentativa en concurso real con el de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro, los que concurren de igual manera con el de robo en calidad de coautor. Dudoso arraigo. Riesgo procesal de fuga. Análisis del principio de proporcionalidad. CIDH "Peirano Basso". Revocación. Concesión bajo caución real o personal de $500, más la obligación de comparecer en el tribunal dos veces al mes, debido a que ya había gozado de una excarcelación anterior. Fallo: “(...). Preliminarmente, es dable mencionar que, conforme surge de los autos principales, (...) se encuentra procesado con prisión preventiva por ser considerado coautor del delito de robo en tentativa en concurso real con el de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro, los que concurren de igual manera con el de robo en calidad de coautor (por el que oportunamente se lo procesara en la causa n° (...)). De acuerdo a la escala penal prevista para dicho concurso de delitos, (...), lo cierto es que por su mínimo, en caso de recaer condena ésta podría será dejada en suspenso (art. 26 del CP). Incluso, en caso de que recayese condena en el proceso que se le sigue actualmente ante el TOC 21 por el delito de hurto agravado por haber sido cometido con escalamiento en grado de tentativa (cfr. fs. ...), el cálculo de la escala punitiva de ese nuevo concurso permite inferir que su mínimo también podría admitir la ejecución ficta. Así es que, luego de la evaluación íntegra de este caso en concreto, llegamos a la conclusión de que corresponde aplicar la doctrina que surge del precedente de la CIDH "Peirano Basso" (rto.: 6/8/09) (...), en el que al analizarse el principio de proporcionalidad se dijo que: "(…) no se podrá recurrir a la prisión cautelar cuando las circunstancias del caso permitan, en abstracto, suspender la ejecución de una eventual condena". En igual sentido ha dicho la doctrina nacional que: "la violencia que se ejerce como medida de coerción (encarcelamiento preventivo) nunca puede ser mayor que la violencia que se podrá eventualmente ejercer mediante la aplicación de la pena, en caso de probarse el delito en cuestión" (...). Por tal motivo es que apareciendo desproporcionada la medida de cautela personal impuesta al imputado respecto al trato que podría merecer en el eventual caso de ser condenado, ésta habrá de ser revocada. Ahora bien, lo cierto es que tampoco se puede soslayar que en este proceso se encuentran acumulados diversos trámites (a la causa de atracción n° (...) se acumularon las n° (...) y (...)) y que en uno de ellos (el n° (...)) el imputado fue anteriormente excarcelado bajo caución real, la que oportunamente se sustituyó por una de carácter juratoria más la obligación de comparecer periódicamente al juzgado de origen, la que no fue cumplida por (...), circunstancias que nos lleva a afirmar que al caso concurre el riesgo procesal de fuga por lo que, a fin de neutralizarlo, habremos de caucionar la libertad concedida, apareciendo insuficiente la de tipo juramentada. En atención a ello, estimamos necesaria la imposición de una caución personal o real y el monto, de acuerdo a las circunstancias socio económicas del encausado, será fijado en $ 500 (art. 324 del CPPN). Finalmente, en atención a que el arrigido de (...) aparece dudoso, habrá de adicionarse la obligación accesoria de presentarse dos veces por mes al Juzgado de grado, (...). Por lo expuesto el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de (fs. ...) y, en consecuencia DISPONER la EXCARCELACIÓN de (...) -argentino, nacido el 24/9/89, soltero, de las restantes condiciones personales obrantes en autos- bajo caución personal o real de $ 500, más la obligación accesoria de presentarse dos veces por mes al Juzgado de grado (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Sosa). c. 34617/14., CARDOZO, Fabián David. Rta.: 02/07/2014 92 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCARCELACION. Rechazada. Robo simple en grado de tentativa. Imputado en situación de calle, indocumentado, con numerosas inconductas procesales, que al momento de la detención brindó un nombre que no le correspondía y que se negó a las entrevistas sociales dentro de la Seccional. Agravio: ausencia de antecedentes condenatorios, pena a imponerse que podría ser dejada en suspenso. Caso de excepción que admite la restricción de la libertad a efectos de asegurar la realización del juicio. Peligro de Fuga. Confirmación. Fallo: "(...). (...), entendemos que los argumentos brindados por la defensa en la audiencia, (...), no logran conmover los fundamentos del auto apelado, al cual nos remitimos por lo que habrá de ser homologado. Preliminarmente debemos mencionar que (...) (cuya filiación se ignora por encontrarse indocumentado), ha sido procesado con prisión preventiva (...), autor del delito de robo simple en grado de tentativa (cfr. fs. ...).(...), habremos de valorar negativamente las numerosas inconductas procesales en las que incurrió el nombrado. En este sentido, es dable destacar que al momento de ser detenido, brindó un nombre distinto al de los que se encuentra registrado en otros procesos (cfr. fs. ...). A su vez, surge que fue declarado rebelde el 19 de noviembre de 2013 (cfr. fs. ...)(...), contumacia que cesó por la aprehensión en este caso. (...). Tampoco resulta un dato menor que se negara a que le realicen la entrevista social en dependencias de la Seccional nro. 38 de la PFA (cfr. fs. ...). (...) al momento de ser detenido refirió encontrarse en situación de calle e indocumentado, por lo que la notificación de eventuales citaciones resultaría de imposible cumplimiento. Máxime si se tiene en cuenta la imprecisión con la que el imputado se expidiera sobre el punto al momento de realizar su descargo (cfr. fs. ...). De modo tal que, sin perjuicio de que asiste razón a la defensa en cuanto a que, ante la carencia de antecedentes la eventual pena a imponerse podría ser dejada en suspenso, entendemos que los elementos valorados en los párrafos que preceden constituyen pautas objetivas suficientes para considerar que se da la situación de excepción que admite la restricción de su libertad a efectos de asegurar la realización del juicio, fundada en el peligro de fuga (art. 280 a contrario sensu y 319 del código adjetivo). (...). Por último, y en atención a que el imputado no se encontraría identificado en el Registro Nacional de las Personas, deberán practicarse las medidas necesarias para lograr su matriculación. En virtud de lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I) CONFIRMAR el auto de (fs. ...) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 del CPPN). II) Dar cumplimiento a lo ordenado en lo considerandos. (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 44175/14., LEDESMA, Gonzalo Ariel. Rta.: 06/08/2014 EXCARCELACION. Rechazada. Pronunciamiento firme por robo agravado por uso de arma impropia. Caso en el que existen indicadores objetivos de un peligro procesal de fuga: pronóstico de posible prisión efectiva, gravedad del hecho, falta de arraigo y ausencia de desproporción en el tiempo de detención. Confirmación. Fallo: "(…) La jueza López González dijo: R. fue procesado como coautor del delito de robo agravado por la utilización de un arma impropia (fs. …), decisión que se halla firme. Coincido con la jueza de la instancia anterior en cuanto a que existen indicadores objetivos de un peligro procesal de fuga, lo que obstaculiza la liberación del imputado (artículo 319 del CPPN). En ese sentido, tengo en cuenta el pronóstico de prisión efectiva para el caso de que sea condenado, derivado de la pena con que está conminada la conducta; la gravedad del presente hecho; la falta de arraigo del encausado (fs…) y la ausencia de desproporción en el tiempo de detención sufrido hasta el presente (60 días, desde el 9 de agosto ppdo.), en relación a la pena prevista para el ilícito atribuido. Estos elementos me señalan que nos hallamos frente a una de aquellas situaciones en que, excepcionalmente, corresponde disponer que el encausado transite el proceso en detención (artículo 280, a contrario sensu, del CPPN). Conforme a ello, voto por la homologación del auto impugnado. El juez Bruzzone dijo: Como ya dije respecto de los coimputados M. y Q., si bien soy de la opinión de que la calificación antedicha podría mutar por la de robo simple (art. 401, CPPN), la realidad es que a la hora de resolver el presente caso tenemos que atenernos a la subsunción seleccionada por la jueza en la decisión -firme- que se tomó conforme al artículo 306 del CPPN. Comparto sustancialmente la opinión de la colega López González, en cuanto a que existen datos objetivos de un peligro procesal de fuga y que nos encontramos en una de las situaciones de excepción en que cabe disponer la permanencia en detención del imputado durante el proceso (artículos 319 y 280, a contrario sensu, CPPN). En ese sentido, valoro la gravedad de la flagrancia, el pronóstico de pena efectiva derivado de la pena con que se encuentra conminada la conducta, la falta de arraigo del encausado (fs….) y la ausencia de desproporción en el tiempo de detención sufrido hasta el presente (60 días, desde el 9 de agosto ppdo.). Así también, particularmente, el estado avanzado de este legajo por cuanto el procesamiento se halla firme. Bajo esta última situación, considero que debe ser el tribunal oral al que corresponda intervenir quien resuelva esta cuestión, a efectos de asegurar la realización del debate o, eventualmente, para que se le dé al caso la solución alternativa prevista en el artículo 431bis, CPPN. Conforme a ello, al igual que mi colega, voto por confirmar lo resuelto. 93 (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) en todo cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Bruzzone, López González. (Sec. Herrera). c. 47.111/14/6., RASGIDO, Julio A. Rta.: 07/10/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado respecto del cual no se resolvió su situación procesal y transcurrió en exceso el plazo para hacerlo luego de que se le recibiera declaración indagatoria. Revocación. Inmediata libertad. Fallo: "(…) surge de los testimonios de los autos principales, (…) fue detenido el 23 de junio ppdo. (fs…), se le recibió declaración indagatoria el 25 siguiente (fs. …), sin que hasta el presente se haya resuelto su situación procesal (…). La detención preventiva necesariamente debe sustentarse bajo un estándar mínimo. En esta etapa lo constituye el auto de procesamiento con prisión preventiva, que fije provisoriamente la materialidad de los hechos y la responsabilidad del encausado (art. 306 y 312 del CPPN). En el caso, se denegó la excarcelación al nombrado y no se definió su situación procesal, habiendo transcurridos el plazo legalmente previsto para ello - 10 días corridos-. Frente a la ausencia de una resolución que de sustento a la detención de G., dispondremos su inmediata libertad, medida que deberá hacerse efectiva desde la instancia de origen, en caso de no mediar alguna otra medida restrictiva que obstaculice su liberación. Consecuentemente con ello, declararemos abstracto el recurso oportunamente articulado por la defensa y dejaremos sin efecto la audiencia fijada a fs. (…). (…) el tribunal RESUELVE: I. Disponer la inmediata libertad de (…) la que deberá hacerse efectiva desde la instancia de origen y en caso de no mediar alguna medida restrictiva que obstaculice su liberación. II. Declarar abstracta la apelación de fs. (…). III. Dejar sin efecto la audiencia fijada a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigos de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Herrera). c. 38.041/14., GONZÁLEZ, Norberto F. Rta.: 07/07/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en grado de tentativa. Imputado que registra condenas. Situación en donde no se vislumbran peligros procesales. Imputado que no tiene rebeldías y constituyó domicilio legal en la defensoría. Situación de calle que no puede ser valorada en su contra. Tiempo en detención que supera el mínimo de la pena prevista para el delito imputado. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer. Disidencia: Comisión del hecho imputado mientras estaba gozando de la libertad condicional otorgada en una causa anterior lo que implica que, de ser condenado, deberá cumplir la totalidad de la condena anterior más la que se le imponga. Confirmación. Fallo: "(…) Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: (…) fue procesado en orden al delito de robo en grado de tentativa, cuya escala penal permite subsumir el caso en el supuesto del art. 317 inc. 1, en función del art. 316 del Código Procesal Penal de la Nación, resolución que ha quedado firme (…). (…) las condenas que registra (…), que fueran valoradas negativamente por el juez en la resolución impugnada, no obstan a su excarcelación, máxime si no se verifican otras pautas que indiquen peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación, de acuerdo a la doctrina sentada por el fallo plenario n° 13, "Díaz Besone", de la Cámara Nacional de Casación Penal, rto: 30/10/08. (…) al momento de analizar los riesgos procesales valoramos que no tiene rebeldías dictadas en ninguna de las causas en las que fue condenado, lo cual denota que su conducta procesal no obstaculizó la realización de los juicios. (…) constituyó domicilio legal en la sede de la defensoría donde podrán cursarse las notificaciones propias del proceso. También manifestó que acude diariamente a la Iglesia San José de Flores, lugar en el que recibe comida y puede asearse. Al respecto, la falta de arraigo no puede ser óbice para la concesión de la excarcelación, pues la situación de calle del imputado es una manifestación de la afectación de derechos socioeconómicos vulnerados. Por otra parte, no puede soslayarse que el imputado ha permanecido en detención preventiva 21 días, lapso superior al mínimo previsto para el delito de robo simple tentado, por lo que mantenerlo en dicha situación podría constituir un hecho mas gravoso que una eventual condena, y tornaría la medida cautelar desproporcionada. (…) la prueba del suceso que se le atribuye en estas actuaciones es por demás sencilla y ha sido recabada, extremos que diluyen el riesgo de entorpecimiento de la investigación. (…) no se verifican peligros procesales que no puedan ser morigerados mediante una caución adecuada. (…) corresponde hacer lugar a lo solicitado. No obstante, en mérito a las circunstancias señaladas deberá garantizarse su sujeción al proceso mediante la imposición de una caución real de quinientos pesos $500- a lo que deberá adicionarse la obligación de comparecer ante el juez de la causa en forma mensual del modo en que este determine (arts. 310 y 324 del Código Procesal Penal de la Nación). El juez Bruzzone dijo: Disiento con lo expuesto precedentemente por mis distinguidas colegas, toda vez que considero que debe homologarse la decisión recurrida. A mi criterio lo que define la cuestión es el hecho de que, el Juzgado de Ejecución nº 3, le fue otorgada su libertad condicional el pasado 24 de enero (legajo nº 134.265, fs. (…)) y, cinco meses después, se vio 94 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional involucrado en un nuevo ilícito, cuando aun no ha vencido la pena de dos años y seis meses impuesta por el TOC nº 17 (causa nº 3140). Esta circunstancia evidencia, objetivamente, que de resultar condenado en la presente deberá cumplir, asimismo, el tiempo pendiente de la condena impuesta, por haber cometido este nuevo hecho bajo el régimen de libertad condicional, que, como mínimo, será de diez meses. En ese sentido, no mediando desproporción en el tiempo de detención que viene sufriendo 21 días-, voto por la homologación de la decisión de la instancia de origen. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), y conceder la excarcelación de (…) bajo caución real de quinientos pesos ($500) y la obligación de comparecer mensualmente a la sede del juzgado de origen bajo la modalidad que éste disponga (art. 310 y 324 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Gárrigos de Rébori, Bruzzone (en disidencia), López González. (Sec.: De la Bandera). c. 37.046/14., ANZANI, Facundo. Rta.: 08/07/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo con armas. Características del hecho, excesiva violencia ejercida contra la víctima. Confirmación. Fallo: "(…) II.- El nombrado fue procesado con prisión preventiva como coautor del delito de robo con armas (…), temperamento que está firme. En primer lugar debemos tener en cuenta que la penalidad contemplada para tal subsunción legal, impide encuadrar su situación en alguna de las hipótesis previstas en el artículo 316, segundo párrafo, en función del 317 inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. Por otro lado, deben ponderarse de manera negativa las particulares características del hecho, esto es la excesiva violencia ejercida contra la víctima por los tres sujetos que intervinieron, la utilización de un elemento punzo cortante, los golpes que le propinaron con un vidrio que provocó que cayera al suelo donde continuó la golpiza en distintas partes del cuerpo ocasionándole la perdida de uno de sus dientes y varios cortes en sus labios. (…), corresponde confirmar el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso, lo que así se resuelve. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Sec.: Williams). c. 33075/14., POMA CALLE, Daniel Cristián. Rta.: 01/07/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en grado de tentativa. Riesgo de elusión. Condena no firme por otro hecho. Proceso con suspensión de juicio a prueba. Anteriores procesos en los que se identificó con distintas filiaciones. Arraigo dudoso. Voto del Dr. Scotto: no debe valorarse la suspensión del juicio a prueba cuando se encuentra en discusión la libertad. Confirmación. Disidencia: escala penal que torna viable una eventual sanción de ejecución condicional. Condena no firme: unificación que podría ser de ejecución condicional. Ausencia de rebeldías y de peligros procesales. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto pasado a fs. (…) de este incidente, en cuanto se denegó la excarcelación de J. M. I.V. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Aun cuando la escala penal prevista para el delito por el que se dispuso el procesamiento de I. V., esto es, robo simple en tentativa (artículos 42, 45 y 164 del Código Penal), tornaría procedente su excarcelación de conformidad con lo dispuesto por los artículos 316, segundo párrafo, primera hipótesis y 317, inciso 1° del Código Procesal Penal, en el caso del sub examen se ha configurado el riesgo de elusión que impide que el imputado transite en libertad la sustanciación del presente proceso. En esa senda, se pondera que el Tribunal Oral en lo Criminal N° 2 condenó al nombrado el 9 de diciembre último -por cinco episodios de hurto- a la pena de seis meses de prisión, cuyo cumplimiento fue dejado en suspenso -sentencia que no ha quedado firme- (…). Al respecto, vale también apuntar que esta Sala intervino en el proceso en el que finalmente resultó condenado Ibarrola Valenzuela, oportunidad en la que -por mayoría- se decidió conceder la excarcelación del encausado bajo caución juratoria el 10 de abril de 2013. Sin perjuicio de lo allí resuelto, nótese que luego de ser sancionado, el causante no fue habido para cumplir con la notificación pertinente, circunstancia que derivó en la correspondiente orden de averiguación de paradero y comparendo dictada el 7 de febrero último (…). Además, el imputado registra una causa ante el Juzgado de Garantías n° 5 del Departamento Judicial de Mar del Plata, provincia de Buenos Aires, en la que el 7 de febrero de 2012 se suspendió el juicio a prueba por el término de un año (…). De otro lado, se destaca tanto que en anteriores procesos el causante se identificó con distintas filiaciones, de suyo harto disímiles -"S. E. C. C.", "Á. M. C. N." y "J. B. V. C."- (…), como que en ocasión 95 de resultar detenido habría procurado darse a la fuga y forcejeado con un policía, arrojando puntapiés y golpes de puño (…). En el mismo contexto valorativo, su arraigo resulta dudoso, pues frente a su detención manifestó encontrarse en "situación de calle" mientras que luego de haber indicado un domicilio en su declaración indagatoria, la constatación arrojó que si bien allí vive el tío del imputado, éste no reside en esa vivienda (…). Lo expuesto debe ser analizado junto con el hecho de que su residencia en el país es irregular, -no cuenta con documentación alguna -, porque en el supuesto de ser excarcelado, ninguna de las cauciones a las que alude el artículo 320 del ritual serían suficientes para asegurar su estadía en el país (mutatis mutandi, CFCP., Sala III, causa n° 11.721, "Rivarola Gómez, Andrés Ramón s/recurso de casación", del 9-12-2009, considerando tercero, del voto de la juez Ángela Ester Ledesma); ello, sin dejar de apuntar que deberá disponerse la comunicación de su situación procesal al Departamento de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones a los efectos correspondientes (expediente de Superintendencia n° 19.455/09). En consecuencia y en consonancia con el dictamen postulado por el Ministerio Público Fiscal (…), extiendo mi voto en miras de homologar la decisión recurrida. El juez Mariano A. Scotto dijo: Comparto los fundamentos del juez Cicciaro, sin perjuicio de que como sostuve en otras oportunidades, no debe ser valorada la suspensión de juicio a prueba cuando se encuentra en discusión la libertad del imputado (C.N.Cri. y Correc., Sala VII, c. 18.375/13, "Cerrudo, Emanuel", rta: 17/05/2013). El juez Mauro A. Divito dijo: La situación de J. I. V. encuadra en las dos hipótesis que contemplan los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal. En efecto, el nombrado ha sido procesado por el delito de robo simple en grado de tentativa (artículos 42 y 164 del Código Penal), cuya escala penal no supera los ocho años de prisión y torna viable que una eventual sanción en la presente fuera de ejecución condicional (íd., art. 26). Cabe aclarar sobre este punto que la condena a la pena de seis meses de prisión en suspenso impuesta por el Tribunal Oral en lo Criminal N° 2 no se encuentra firme (…), de modo que, en su caso, la unificación que habría de practicarse, en los términos del art. 58 del ordenamiento sustantivo, podría ser de ejecución condicional. Por otra parte, se identificó correctamente al momento de su detención (…) y si bien refirió que estaba viviendo en la calle, ha aportado un domicilio en el que, según se constató, habita su tío (…), quien -por lo demás- se ha presentado en el expediente, ratificando tal extremo (…). Finalmente, pondero que el plazo por el que se le otorgara la suspensión del juicio a prueba en sede provincial habría vencido hace más de un año, que pese a haber estado sometido a otros procesos no registra rebeldías y que el hecho atribuido no exhibe características que conduzcan a inferir peligros procesales. En tales condiciones, considero que la excarcelación debe ser acordada. Sin embargo, como aparece anotado bajo diversos nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia (…) y se habría opuesto a la actuación del personal policial, en procura de huir (…), estimo que corresponde imponerle una caución real de quinientos pesos ($ 500), monto que se estima adecuado a partir de las referencias que se extraen de su declaración indagatoria y la presentación de su tío, junto con la obligación de comparecer cada quince días ante los estrados judiciales. Así voto. A mérito del Acuerdo que antecede, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR la decisión documentada a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito (en disidencia), Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 35.253/14., IBARROLA VALENZUELA, Jonathan. Rta.: 03/07/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ministerio Público Fiscal que no se opone a la libertad anticipada del imputado. Desinterés del estado en mantener la detención. Rol de los magistrados: control de razonabilidad y legalidad del acto que refiere desinterés. Validez. Revocación. Concesión bajo caución real mas la obligación de presentarse el primer lunes hábil de cada mes en el Juzgado. Disidencia: Riesgo de Fuga: severidad de la pena prevista para los delitos imputados; intento de fuga, luego de la comisión del hecho; gravedad del ilícito y registro de dos procesos en trámite. Confirmación. Fallo: "(…) II.-) El juez Ricardo Matías Pinto dijo: El imputado fue procesado, con prisión preventiva, en orden a los delitos de robo agravado por la causación de lesione graves, en concurso real con el de encubrimiento (…), pronunciamiento que se encuentra firme. La severidad de la pena prevista para los delitos que se atribuyen conforma una pauta que permite presumir que intentará evadir la acción de la justicia ante el pronóstico de una futura sanción de efectivo cumplimiento. En este aspecto, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el informe N°2/97 en el parágrafo N°28 sostuvo al tratar el peligro de fuga que: "la seriedad del delito y la eventual severidad de la pena son dos factores que deben tenerse en cuenta para evaluar la posibilidad de que el encausado intente fugarse para eludir la acción de la justicia" (1). Por otro lado, advierto que el imputado intentó darse a la fuga luego de la comisión del episodio, y el ilícito por el cual fuera procesado se advierte como grave ante sus características en tanto que luego de intentar desapoderar al damnificado, el imputado y su consorte lo persiguieron a bordo de la moto que tripulaban y lo impactaron para, posteriormente, golpearlo ocasionándole, entre otras lesiones, la pérdida de tres piezas dentales (…), lo cual permite sostener que la eventual sanción se alejará del mínimo (art.41 del C.P.). 96 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Por otra parte, registra otros dos procesos en trámite, uno de ellos ante el Tribunal Oral de Menores (…) y ante el Tribunal Oral en lo Criminal (…), ambas por delitos contra la propiedad (…). Por lo cual si bien se identificó correctamente y su domicilio fue constatado (…), estas pautas no logran neutralizar el riesgo de fuga que surge de las pautas expuestas. En consecuencia, lo expuesto amerita confirmar la decisión adoptada en tanto la medida cautelar resulta indispensable en el caso para asegurar los fines del proceso. Por último, ante el argumento expuesto por el Sr. Defensor en la audiencia debe tenerse en cuenta que si bien el Sr. Fiscal no se opuso a la solicitud de la defensa lo cierto es que calificó el delito como robo tentado en concurso real con encubrimiento de forma tal que admitiría una pena en suspenso. Sin embargo, al contrastar esta posible calificación que usa como pauta para fundar su postura, advierto que no resulta adecuada a las constancias del legajo en tanto tal como lo apunta el Sr. Juez en el auto de procesamiento que no ha sido recurrido a partir del informe médico agregado al sumario a fs. (…) es dable considerar que resulta aplicable esta tipificación legal que al resultar un delito complejo no admite tentativa (2). De esta manera, la postura de la Sra. Fiscal expuesta en su momento sustentada en parte en aquella calificación no resulta adecuada al legajo. Es así que la gravedad del ilícito que corresponde aplicar al caso de acuerdo a lo reseñado, y la forma de cumplimiento de la eventual sanción, amerita apartarse de ese dictamen en tanto si bien debe ser ponderado especialmente -ver mi voto en la causas N°32.967 "Potenza, N.", del 26/6/14-, las consideraciones expuestas demuestran que la medida de coerción es proporcional ante la forma de ejecución de la sanción y el tiempo de detención, resultando indispensable para que el Tribunal pueda asegurar el cumplimiento de la ley (arts.280 a contrario sensu y 319 del C.P.P.N.). Así voto. III.- El juez Mario Filozof dijo: El Fiscal representa al Estado en los sumarios penales, esto es, quien pretende la aplicación de la norma penal, ya sea que se lo interprete como abogado del mismo o de la sociedad. En estos términos reza el artículo 1º de la ley 24.946 que el Ministerio Público tiene por función promover la acción de la Justicia en defensa de los intereses generales de la sociedad (en igual sentido los artículos 5, 6, 180, 181, 195, 196, 196 bis, 196 ter y quater, 198, 209 y ss. y ccds. del C.P.P.N.). De adverso el artículo 116 de la Constitución Nacional atribuye a los Jueces el "conocimiento y decisión" de los conflictos. Tal parámetro lleva de la mano a considerar que el desinterés del representante de la vindicta pública es la voz de la sociedad llevada al proceso. Esa conclusión me ha ido llevando a compartir algunos votos emanados de colegas de esta Excelentísima Cámara, sin desmedro de reconocer que muchas horas de cavilación ha merecido esta modificación a los parámetros hasta ahora sostenidos. Siendo que los Jueces deben resolver la colisión de intereses y derechos sin situarse en el rol de "parte interesada", cuestión que emana directamente de la definición o el concepto de la función jurisdiccional (artículo 116 antes citado) es que la voluntad del Agente Fiscal resulta dirimente, sin perjuicio claro está del control de legalidad y razonabilidad al que no puede ni deben renunciar. Por ende si el Ministerio Publico Fiscal no se opone a la libertad anticipada de un imputado los "árbitros" de las contiendas no pueden superar su competencia y facultades correspondiendo resolver en consonancia con dicho petitorio representativo de la comunidad, quedando incólume -como se dijera- el control de razonabilidad y legalidad para declarar la inexistencia de un acto invalido por tales motivos (ver en tal sentido mi voto en la causa nº 43936/14 "M., D. M.", del 14 de agosto de 2014). Por lo expuesto, limitado por lo dicho más arriba, como el Fiscal ha requerido una caución real estimo adecuada una de $ (…) pesos (…), no obstante las facultades previstas por el artículo 310 del C.P.P. Así voto. IV.- El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Intervengo en esta causa en virtud de lo dispuesto en el artículo 36 inciso b) del R.J.C.C., por la disidencia suscitada entre mis colegas preopinantes. Luego de escuchar el audio y sin tener preguntas que formular, adhiero a los argumentos expuestos por el Dr. Mario Filozof a la luz de los que he vertido en su oportunidad, al expedirme en la causa N°29.272/14 "C., N." del 23 de junio de 2014 del registro de esta Sala VI. Así voto. En virtud de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) del presente incidente y CONCEDER LA EXCARCELACIÓN a (…) bajo caución real de (…) pesos (…), a lo que habrá de añadirse la obligación de presentarse el primer lunes hábil de cada mes en la sede del Tribunal, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar esa periodicidad de considerarlo necesario. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto (en disidencia), Filozof (por su voto), Pociello Argerich (por su voto). (Sec.: Oberlander). c. 45567/14., ALET, Jorge Nahuel. Rta.: 27/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 48013/13, "Bisbal, Miguel Ángel", rta.: 31/10/2013; (2) jurisprudencia mayoritaria citada en Marum, Elizabeth "Código Penal y normas complementarias". Baigún, D. Director, T.6, Hammurabi, Bs. As., 2009, p.276/7. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado como coautor del delito de robo agravado por el uso de arma de fuego, por su comisión en lugar poblado y en banda y por haber causado lesiones graves, en grado de tentativa, en concurso ideal 97 con homicidio criminis causa, en grado de tentativa. Actitud elusiva durante el allanamiento. Persecución policial. Antecedente de causa en trámite por robo agravado. Coautor prófugo. Peligros procesales de fuga y de entorpecimiento de la investigación. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Bruzzone dijo: (…) fue procesado como coautor del delito de robo agravado por el uso de arma de fuego, por su comisión en lugar poblado y en banda y por haber causado lesiones graves, en grado de tentativa, en concurso ideal con homicidio criminis causa, en grado de tentativa (fs…), decisión que se encuentra firme. La entidad probatoria del caso es importante, habiendo reconocido (…) su intervención en el hecho, aunque le otorga, como destacara su defensor en la audiencia, otro alcance (art. 48, CP) en cuanto a lo que se habría convenido con el coautor, aún prófugo. (…) del cotejo de las constancias sumariales, surgen datos que determinan que vote por mantener el encierro cautelar del imputado (art. 319, del CPPN). En ese sentido valoro, (…) la actitud elusiva que observó al momento de concretarse el allanamiento en su domicilio particular para detenerlo, al punto que debió ser perseguido por personal policial por los techos de las viviendas linderas, tal como se documentó en las actas vinculadas con dichas circunstancias (ver al respecto fs. …). Registra además una causa en trámite por ante el TOC N°9, (nº 4534/13), que se le sigue como coautor del delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda, y por efracción, en grado de tentativa. Finalmente, resalto que el tiempo de privación de la libertad que ha sufrido hasta el momento (53 días, desde el 28 de julio ppdo., ver fs…), no resulta desproporcionado en relación a la gravedad de la imputación, razón por la cual estimo que nos encontramos frente a una de las situaciones de excepción previstas en el artículo 280 del CPPN, a contrario sensu. (…) voto por la confirmación del auto impugnado. La jueza López González dijo: (…) Sin perjuicio de las justificaciones que vertiera el abogado defensor en la audiencia relativas a los ataques de pánico que sufre el imputado lo que le hace actuar en circunstancias como lo hizo en oportunidad de su detención, no me convencen y las considero como una franca actitud elusiva tal como fuera documentada en las actas policiales referidas a su detención, sumado a las medidas pendientes en aras de individualizar y detener a quienes intervinieron con él en el suceso y la extrema gravedad de éste constituyen pautas indicativas de los peligros procesales de fuga y de entorpecimiento de la investigación que justifican, excepcionalmente, que transite el proceso en detención (artículos 319 y 280, a contrario sensu, del CPPN). Máxime en un caso como el presente en que no existe desproporción en cuanto al tiempo de detención sufrido hasta el presente (53 días, desde el 28 de julio ppdo., ver fs. …). (…) voto por la homologación de lo resuelto. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Bruzzone, López González (Sec.: Herrera). c. 22.315/14/1., CAMINOS, Franco R. Rta.: 18/09/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Homicidio "criminis causae" en tentativa, en concurso ideal con robo agravado por el uso de arma de fuego. Pronunciamiento que se encuentra firme. Agravios de la defensa: inexistencia del riesgo de elusión. Imputada que se negó a aportar algún dato sobre su persona al momento de la detención. Escala punitiva prevista para el delito que se le atribuye que impide que la eventual pena a imponer sea de ejecución condicional. Tiempo de detención que no luce desproporcionado. Confirmación. Fallo: “(...) Previamente, corresponde mencionar que, conforme surge del expediente principal, (...) se encuentra procesada en orden al delito de homicidio criminis causae en grado de tentativa, en concurso ideal con el delito de robo agravado por el uso de arma de fuego, pronunciamiento que no sólo se encuentra firme, sino que ya se ordenó la vista prevista en el art. 346 del CPPN.(...), consideramos que los agravios de la defensa -dirigidos en la motivación del recurso a la inexistencia del riego de elusión-, confrontados con las actas escritas que se tienen a la vista, no logran conmover los fundamentos del auto apelado, que compartimos, por lo que será homologado. En este sentido, valoramos negativamente no sólo la actitud elusiva de (...) al momento de su detención, oportunidad en la que se negó a aportar algún dato de su persona, sino la circunstancia de que si bien no ha sido requerida en calidad de imputada por el Juzgado Federal Nro. 2 de (...) en el marco de la causa nro. (...), lo cierto es que sobre ella pesa un pedido de paradero, lo cual resulta una pauta negativa a tener en cuenta respecto de su compromiso con las obligaciones que se le impongan en caso de recuperar su libertad. Además, en función de la escala punitiva prevista para el delito que se le atribuye, la eventual condena no podrá ser de ejecución condicional, lo que refuerza la posibilidad de elusión frente al pronóstico de encierro señalado, sin desatender que la firmeza del procesamiento resulta una pauta indiciaria de la solidez de la imputación. (...), no podemos dejar de mencionar el avanzado estado procesal, ya que el sumario se encuentra transitando la etapa crítica, por lo que la realización del debate podría ser inminente. Así las cosas, el tiempo que viene sufriendo en detención (desde el 19 de agosto del corriente) no luce desproporcionado a la luz del art. 207 del CPPN, atento a la amenaza punitiva legalmente establecida para el delito que se le atribuye, ni irrazonable ante las pautas mensurativas establecidas por el artículo en cita, con relación a la duración de esta etapa preliminar y su estado procesal actual, por lo que se concluye que se da la situación de excepción que admite la restricción a la libertad a fin de asegurar la realización del juicio. Por todo ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. ...) en todo cuanto fuera materia de recurso. (...).” C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Sec.: Biuso). c. 49352/14., CENTURION, Karen Yael. 98 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 11/09/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Cinco procesos en trámites iniciados en el año en curso. Falta de arraigo. Oposición del Fiscal a la concesión de la excarcelación. Confirmación. Fallo: "(…) II.- (…) fue procesado con prisión preventiva como coautor del delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda (…). Presenta cinco procesos en trámite iniciados todos en este año 2014. El (…) por el delito de resistencia o desobediencia a funcionario público; el (…) por el delito de robo, al que se acumuló al (…) por el mismo ilícito. También el (…), en el cual obtuvo su libertad el 4 de agosto pasado (…). Por último ese mismo día registra la formación de la causa (…) por el delito de hurto ante el Juzgado en lo Correccional (…). Todo revela su desinterés en respetar las reglas indispensables, generando desconfianza, por cuanto en cada oportunidad que recuperó su libertad se vio involucrado en nuevos hechos. Tampoco pueden soslayarse las circunstancias del suceso en la medida que amén de la intervención de cinco sujetos atendida por la juez al encuadrar su conducta, aún cuando el procesamiento se encuentra recurrido, se advierte que uno de sus consortes de causa tras propinarle un golpe en el rostro a la víctima le exhibió de manera intimidante un cortaplumas, lo que advierte de una desmedida violencia que posee la entidad suficiente para que, ante eventual juicio, la pena a imponer supere el mínimo establecido para la concurrencia delictiva en estudio (artículos 40 y 41 del Código Penal) y, por ende, sea de efectivo cumplimiento. Al respecto no debe soslayarse el criterio de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el informe n° 2/97 en donde en el parágrafo 28 señala, al tratar el peligro de fuga, que: "la seriedad del delito y la eventual severidad de la pena son dos factores que deben tenerse en cuenta para evaluar la posibilidad de que el encausado intente fugarse para eludir la acción de la justicia" (1). Ello sumado a que carece de arraigo autoriza a sostener que están presentes los riesgos procesales establecidos en el artículo 319 del ceremonial y que resulta indispensable confirmar la medida de coerción para neutralizar su fuga y el entorpecimiento del proceso. Más aún si se atiende que el fiscal se opuso a la concesión de su libertad (…). (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Pociello Argerich. (Sec.: Williams). c. 47109/14., ESCOBAR, Brian Adrián. Rta.: 02/09/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 48013/2013/1, rta.: 31/10/13. EXCARCELACIÓN. Rechazada. No registro de antecedentes condenatorios. Causas en trámite. Fiscal que no se opuso. Opinión que no es vinculante pero sí relevante. Revocación. Concesión bajo caución personal más la obligación de comparecer al juzgado el primer lunes hábil de cada mes. Fallo: "(…) II.- El Juez Ricardo Matías Pinto dijo: El imputado al momento de su detención se identificó correctamente y la escala punitiva prevista permite encuadrar su situación dentro de los parámetros de los artículos 316 y 317 del Código Procesal Penal de la Nación, por lo que no se vislumbran circunstancias objetivas que lleven a inferir que intentará eludir el accionar de la justicia y/o entorpecer la investigación, conforme lo contempla su artículo 319. Además, teniendo en cuenta que no registra antecedentes condenatorios (…), la medida cautelar dispuesta no resulta proporcional ante la posible forma de ejecución de una hipotética sanción que podrá ser dejada en suspenso (artículo 280 "a contrario sensu" del cuerpo legal citado). Por otro lado, tal como lo sostuve en el precedente 32967/14 "P., N. G." del 26 de junio de 2014, debe valorarse especialmente para decidir el planteo efectuado, que el Sr. Fiscal al momento de expedirse respecto de la procedencia del instituto, concluyó que el mismo resultaba viable (…). (…) La ausencia entonces de contradicción por parte del Ministerio Público Fiscal ante el dictado de la medida de coerción, que se vislumbra como desproporcionada, y la entidad de la prisión preventiva como eventual anticipo de pena corrobora en suma que debe hacerse lugar al pedido.No obstante, teniendo en cuenta las causas que posee en trámite (…) a fin de asegurar el normal desarrollo del juicio se impondrá una caución personal de (…) pesos (…) y la obligación de presentarse en la sede del Tribunal el primer lunes hábil de cada mes, sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar su periodicidad de considerarlo pertinente. Así voto. III.- Julio Marcelo Lucini dijo: Respecto a si la opinión del Fiscal es vinculante al momento de resolver la libertad del imputado, tal como lo sostuve en la causa nº 24120/13 "Ramírez, Juan Alberto", del 12 de junio de 2013, entiendo que no esta expresamente establecido en nuestro catálogo procesal. Sentado lo expuesto, teniendo en cuenta que (…) fue procesado con prisión preventiva en orden al delito de robo, calificación que encuadra en los supuestos previstos en el artículo 316 que se aplica por 99 remisión del artículo 317, inciso 1º del ordenamiento procesal citado y que no registra antecedentes condenatorios (…), adhiero a los fundamentos expuestos por el colega que lidera el acuerdo. Así voto. IV.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) de este incidente y CONCEDER la excarcelación a (…), bajo una caución personal de (…) pesos (…), con la obligación de comparecer al Juzgado el primer lunes hábil de cada mes (arts. 310 y 322 del Código Procesal Penal de la Nación.). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto (por su voto), Lucini (por su voto). (Sec.: Carande) c. 523247/14., ALEGRE, Rubén Darío. Rta.: 01/10/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en grado de tentativa. Registro de antecedente condenatorio. Imputado involucrado en el ilícito investigado mientras se encontraba gozando de la libertad condicional otorgada. Posible declaración de reincidencia en caso de ser condenado. Imputado que demuestra no poder adaptarse a las reglas mínimas de convivencia y evidencia una inadaptación social. Confirmación. Fallo: "(…) El juez Mario Filozof dijo: El nombrado fue procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de tentativa de robo (…). La condena que registra a la pena de (…) años de prisión dispuesta el (…) por el Tribunal Oral en lo Criminal (…), en orden a los delitos de tentativa de robo agravado por su comisión en poblado y en banda y robo agravado por el uso de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse de ningún modo por acreditada -en dos ocasiones y una de ellas en grado de tentativa- todos en concurso real (…), permite colegir que, de recaer una nueva sanción en este legajo será necesariamente de efectivo cumplimiento y podrá ser declarado reincidente (artículos 26 "a contrario sensu" y 50 del Código Penal), lo cual da pauta de la proporcionalidad de la medida cuestionada. Al respecto se sostuvo que "La eventual declaración de reincidencia se ha entendido como razón suficiente para la denegación de la excarcelación, pues rige el art. 50 del CP que exige el cumplimiento de pena privativa de libertad" (1). En igual sentido "La posibilidad que el imputado sea declarado reincidente impediría la condenación condicional, pudiendo influir considerablemente también en el aumento de la escala penal conminada. Es que, en general, la amenaza que se cierne sobre el imputado como consecuencia posible del proceso, se verá considerablemente agravada en esta hipótesis. Así será que la condena anterior: 1) impedirá en principio que la que pueda recaer en este proceso sea de ejecución condicional (art. 26 CP, salvo el excepcional caso del art. 27); 2) obstará en absoluto a la posibilidad de libertad condicional si trae aparejada la declaración de reincidencia (art. 14CP); 3) incidirá en la escala penal conminada para el delito que ahora se juzga (art. 41CP). Por ello, el manifiesto agravamiento de la amenaza penal puede inducir al imputado a eludir la acción de la justicia. Este será entonces el fundamento de la restricción: el peligro de que aquél intente entorpecer la investigación o darse a la fuga frente al temor que le inspiran las posibles consecuencias del juicio, particularmente agravadas, con referencia a su persona" (2). No puedo dejar de resaltar como circunstancia negativa a los fines de su libertad que se vio involucrado en este legajo luego de que en aquélla causa se le otorgó la libertad condicional el (…), la cual de resultar nuevamente condenado en este sumario deberá ser revocada por la comisión de un nuevo delito y dictarse una única sanción penal, conforme lo estipulado en los artículos 15 y 58 del Código Penal. Recuerdo que "como cierre del Título IX de la parte general del Código Penal argentino, generaliza el principio de unificación de penas como consecuencia del concurso de delitos y da como resultado una pena total (…) aclarando que la primera parte del primer párrafo trata los casos de unificación de condenas, en los que el tribunal debe dictar sentencia por un hecho cometido antes de que la pena preexistente quedara firme. Por otro lado, en su segunda parte el tribunal dicta una única sanción penal correlativa a un hecho cometido luego de que la sentencia preexistente quedara firme, durante su cumplimiento (…) aplicando los art. 55 a 57, de este cuerpo legal, una única pena que contenga las diferentes condenas establecidas con independencia una de otra en causas anteriores. (3). Además posee dos causas en trámite (…), por el delito de encubrimiento agravado por ánimo de lucro ante el Juzgado de Instrucción nro. (…), todo lo cual constituyen pautas objetivas que evidencian el riesgo de elusión que prevé el art. 319 del ordenamiento ritual y evidencia la no desproporcionalidad de la medida cautelar pues el mínimo a contemplar ya no es el de la figura por lo que se encuentra procesado. Es así pues su proceder mostró desinterés a las reglas mínimas de convivencia y evidencia una inadaptación social, lo que verifica, en el caso, los riesgos que impedirán continuar regularmente el proceso y por ello es indispensable la medida de coerción adoptada para neutralizar su fuga, la cual no puede ser revertida por sus condiciones personales. Destaco que el Informe sobre el uso de la Prisión Preventiva en las Américas al que hace alusión la defensa expresamente refiere que "la Corte Interamericana ha establecido consistentemente que de las disposiciones de la Convención Americana -y a juicio de la Comisión también de las normas de la Declaración Americanase deriva la obligación estatal de no restringir la libertad del detenido más allá de los límites estrictamente necesarios para asegurar que no impedirá el desarrollo eficiente de las investigaciones y que no eludirá la acción de la justicia, pues la prisión preventiva es una medida no punitiva. Este criterio, según el cual la prisión preventiva sólo debe emplearse con fines procesales para cautelar los efectos del proceso, ha sido posteriormente reiterado por la Corte en los siguientes términos: (…) en un fin legítimo, a saber; asegurar que el acusado no impedirá el desarrollo del procedimiento ni eludirá la acción de la justicia. Las características personales del supuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son, por sí mismo, justificación suficiente de la prisión preventiva. 100 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En sentido concordante, la Comisión Interamericana entiende que la norma contenida en el artículo 75 de la Convención prevé como únicos fundamentos legítimos de la prisión preventiva los riesgos que el imputado intente eludir el accionar de la justicia o de que intente obstaculizar la investigación judicial. En este sentido, lo que se pretende por medio de la aplicación de esta medida cautelar es concretamente lograr la efectiva realización del juicio a través de la neutralización de los riesgos procesales que atenten contra ese fin" (…). Resaltando entre sus conclusiones que: "La prisión preventiva tiene un carácter estrictamente excepcional, y su aplicación se debe adecuar a los principios de legalidad, presunción de inocencia, razonabilidad, necesidad y proporcionalidad. Esta medida procede única y exclusivamente en los casos y conforme a los requisitos expresamente previstos por la Ley, y sólo es admisible cuando se dirige a cumplir los fines legítimos, que conforme el artículo 7.5 de la Convención Americana son los siguientes: a) prevenir el riesgo de que el imputado eluda la acción de la justicia, para lo cual se podrá tener en cuenta su nivel de arraigo en la comunidad, su conducta durante el proceso, la gravedad de la imputación y la eventual condena; o b) evitar que obstruya el normal desarrollo de las investigaciones o del proceso, para lo cual podrá valorarse la capacidad del acusado de alterar gravemente las pruebas, influir en los testigos o inducir a terceras personas a cometer esos actos" (…). "La Constitución Nacional garantiza plenamente la libertad ambulatoria en el art. 14, y en el 18 consagra el derecho del imputado, derivado del estado jurídico de inocencia que lo ampara, de conservar su libertad durante todo el curso de la causa, lo cual no es óbice para que deba ser sometido a encarcelamiento (procesal) cuando quepa razonablemente suponer que con el otorgamiento de la libertad provisoria hará frustrar la substanciación del proceso o el cumplimiento de la sentencia. Hay pues un derecho constitucional a conservar la libertad pendiente el proceso y de ello se sigue que sólo la necesidad de evitar aquellos riesgos puede constitucionalmente sustentar la efectivización de la coerción personal. Se comprende así el carácter instrumental que asume la privación de libertad inmediatamente antes y durante el trámite de la causa penal y se comprende también que ausentes aquellos riesgos, ha de privilegiarse la libertad sobre el encierro y que -como lo señalaron con todo acierto los jueces Marshall y Brennan en una notable disidencia-, toda ley que cree una presunción absoluta en tal sentido, resultará de dudosa constitucionalidad porque hará perder su significado a la presunción de inocencia" (4). (…) En función de lo expuesto voto por confirmar el auto de fs. (…). El juez Mauro A. Divito dijo: Si bien la situación del imputado (…) encuadra en la primera de las hipótesis que contemplan los artículos 316 y 317, inciso 1° del CPPN, aquél se identificó correctamente y se ha constatado su domicilio, la condena que registra, de tres años de prisión de efectivo cumplimiento no sólo impediría que una eventual sanción en la presente sea dejada en suspenso, sino que ello importara la unificación pertinente, ya que el vencimiento de aquélla recién se producirá el (…). (…), adhiero a la solución propuesta por el juez Mario Filozof. En consecuencia; el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 55610/14., DORGAN, Maximiliano Alejandro. Rta.: 24/10/2014 Se citó: (1) Guillermo R. Navarro y Roberto R. Daray, Código Procesal Penal de la Nación, Hammurabi, 5ed., tomo 2, pág. 610; (2) Aporte de Mariano La Rosa, en Código Procesal Penal de la Nación, comentado y anotado, dirigido por Miguel A. Almeyra, La Ley, Buenos Aires 2007, tomo II, pág. 713; (3) Aporte de Miguel A. Arce Aggeo y Andrés Carro Rey en Código Penal Comentado y Anotado, Cáthedra Jurídica, Buenos Aires 2013, tomo 1, pág. 478/479; (4) Tratado Jurisprudencial y Doctrinario de Derecho Procesal Penal, La Ley, Buenos Aires 2012, Tomo I, pág. 709. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que registra una condena en su país de origen más una causa en trámite. Permanencia en el país irregular. Domicilio aportado incompleto para realizar constatación. Características del hecho imputado. Grado de organización y cantidad de participantes. Riesgo de fuga. Confirmación. Fallo: "(…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto contra el auto documentado a fs. (…) de este incidente, que no hizo lugar a la excarcelación de C. E. B. V. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Surge de la causa principal que el nombrado fue procesado en orden al concurso material de los delitos de robo agravado por el uso de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse de ningún modo por acreditada, en grado de tentativa, y resistencia a la autoridad (artículos 42, 45, 55, 166, inciso 2°, último párrafo y 239 del Código Penal), cuyos topes punitivos previstos, en abstracto, permitirían su excarcelación, según lo establecido en los arts. 316, segundo párrafo y 317, inciso 1° del Código Procesal Penal. Sin embargo, se considera configurado el riesgo de elusión al que alude el artículo 319 del canon ritual, tal como lo ha postulado el representante del Ministerio Públicos Fiscal (…). El primer dato a relevar es la condena dictada el 30 de noviembre de 2001 en su país de origen República de Colombia- a la pena de veintidós años y once meses de prisión en orden al delito de homicidio (…), en razón de la cual permaneció once años detenido y recuperó la libertad el 24 de diciembre de 2012, según lo informado en la audiencia oral. 101 Debe recordarse que la condena sufrida en el extranjero -en el caso por el delito aludido-, eventualmente, se tendrá en cuenta a los fines de la declaración de reincidencia (art. 50, segundo párrafo, del Código Penal) y este último extremo integra las pautas que trae el art. 319 del canon ritual para evaluar los riesgos de fuga y entorpecimiento. A ello se adiciona la existencia de la causa Nº x, sustanciada actualmente ante el Tribunal Oral en lo Criminal N° 23 por la posible comisión del delito de portación de arma de uso civil, iniciada en el transcurso del corriente año y en la cual resultó excarcelado (…). Como puede verse, una condena dictada por el delito de homicidio a una pena de consideración y el hecho de encontrarse involucrado en nuestro país por la tenencia de un arma son indicadores que deben evaluarse en el riesgo de fuga, máxime cuando ya obtuvo una libertad en el transcurso de este año. En el mismo marco de evaluación deben considerarse sus condiciones personales (art. 319 del Código adjetivo), puesto que contiene aristas particulares. Si bien la Dirección Nacional de Migraciones hizo saber que su ingreso al territorio nacional fue registrado, posteriormente se informó que la permanencia en el país del encausado B. V. fue declarada irregular (…), lapso en el cual se vinculó al episodio reprochado en esta causa. Ello, sin perjuicio de que a fs. (…) consta un ingreso como turista al territorio nacional por el que el organismo migratorio lo intimó para que regularizara su permanencia. Esa circunstancia lleva a estimar también la seria probabilidad de que B. V. no observe las pautas jurisdiccionales que suponen el normal desarrollo de un proceso penal. Por otra parte, aun cuando al momento de su detención aportó un domicilio (…), ese dato resultó incompleto a los fines de realizar una efectiva constatación en la primera etapa de la investigación, ya que recién brindó los restantes datos en oportunidad de notificarlo de sus derechos, sin formular precisiones (...), las que concretó en su indagatoria (…), estableciéndose que en lugar reside desde hace ocho meses (…). Frente a tales extremos, existe la posibilidad cierta de abandonar el país y de arraigarse en el extranjero, circunstancia que ha sido computada en el marco de evaluación que aquí ocupa (1) y que merece una negativa valoración, porque en el supuesto de ser excarcelado, ninguna de las cauciones a las que alude el artículo 320 del ritual serían suficientes para asegurar su estadía en el país (2). Además, existen datos objetivos del riesgo de fuga, a partir de las características de los hechos atribuidos. Ello es así, pues el evento atribuido -según la imputación formulada y en el estricto marco que concierne a este incidentehabría importado la existencia de una capacidad operativa de coordinación y organización con los restantes involucrados, ya sea por la disponibilidad de personas -habrían intervenido al menos doce sujetos, cinco de ellos no individualizados-, la utilización de diferentes vehículos -tres automóviles y tres motovehículos- y el hecho de haberse esgrimido armas -se habrían visualizado dos-. En ese contexto, la dinámica del hecho da cuenta de que se habría tratado de una persecución de los agresores en sus rodados en relación con las víctimas -un fiscal federal y sus custodios- que finalizó en la intersección de las avenidas R. O.y R. C. -donde existe un nuevo acceso a la autopista Illia-, oportunidad en la cual las autoridades policiales impartieron la orden de detención, que no habría sido acatada. El grado de organización y la cantidad de intervinientes resultan indicadores que han sido ponderados en casos análogos en la evaluación del peligro de elusión (3), tanto como el riesgo para la integridad física de las personas transportadas en el automóvil y otras ajenas al episodio. Las circunstancias de los hechos, en definitiva, deben ser ponderadas en el marco de apreciación fijado por el art. 319 antes aludido, según el criterio asumido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación (causa "Morales, Domingo", del 28 de diciembre de 2010). Finalmente, al considerarse que la causa se encuentra en las primeras etapas de la investigación, dable es presumir que B. V. podrá entorpecer el curso de la pesquisa para el caso de ser excarcelado, a partir de la necesidad de procurar la individualización de los restantes intervinientes (art. 319 ya citado). En consecuencia, las singulares características señaladas corroboran la existencia de los riesgos procesales aludidos, por lo que deben ser valoradas como pautas impedientes en orden a conceder la excarcelación. Así votamos. El juez Mauro A. Divito dijo: Con independencia de que el delito de robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, en grado de tentativa, en concurso real con resistencia a la autoridad (artículos 42, 45, 55, 166, inciso 2°, último párrafo y 239 del Código Penal) permite encuadrar la situación del imputado en las dos hipótesis que contemplan los arts. 316, segundo párrafo y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, en el caso es dable inferir la existencia de peligros procesales que autorizan a mantener su encierro cautelar. Ello es así, pues -ante todo- los hechos atribuidos exhiben la actuación de un grupo de personas con cierta capacidad operativa, que conduce a presumir un importante nivel de organización orientado a la concreción de un delito y mantener la impunidad, circunstancias que no solamente ponen en evidencia la posibilidad de que el imputado cuente con facilidades para eludir el proceso sino también el riesgo de entorpecimiento de la investigación. En el mismo sentido, la condena que B. V. registra en su país de origen, sumada al proceso en trámite y la actitud elusiva que el causante asumió frente a las autoridades policiales, corrobora la existencia de un riesgo de fuga, mientras que el peligro de entorpecimiento de la investigación se robustece frente a las medidas probatorias pendientes de producción, toda vez que la investigación se halla en sus comienzos. En consecuencia, por aplicación del artículo 319 del ceremonial y siempre que el tiempo que B. V. lleva en detención no luce excesivo en función del estado del legajo, adhiero a la solución propuesta en el voto precedente. Así voto. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). 102 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional c. 64.881/14., BERNAL VALENZUELA, Carlos Enrique. Rta.: 26/11/2014 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala II, c. 11.316, "Aliandre, Marcelo", rta: 16/09/2009. (2) C.F.C.P., Sala III, c. 11.721, "Rivarola Gómez, Andrés Ramón s/recurso de casación", rta: 09/12/2009. (3) C.F.C.P., Sala I, c. 16.552, "Cholan Roldán, Carlos Alexander", rta: 03/10/2012. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento firme por homicidio simple. Peligro procesal de fuga. Violencia en el hecho y posterior intento de fuga. Ausencia de antecedentes condenatorios. Tiempo en detención preventiva no desproporcionado. Confirmación. Fallo: "(…) Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: A. se encuentra procesado en orden al delito homicidio simple, decisión que se encuentra firme (fs…). Coincidimos con el juez de grado en cuanto a que existen indicadores objetivos de un peligro procesal de fuga, lo que obstaculiza la liberación del imputado (art. 319 del CPPN). (…) no pueden dejar de ponderarse tanto la violencia del hecho que se le atribuye, como la fuga que intentó concretar enseguida de cometido el hecho y frente a la llegada del personal policial, a través los techos de las viviendas linderas a aquélla donde ingresó a esconderse. (…) debe tenerse en consideración que aún queda pendiente el secuestro del cuchillo que habría utilizado para perpetrar el ilícito que se le atribuye, por lo que su soltura podría traer aparejada un entorpecimiento en el avance del proceso. (…) entendemos que el tiempo de detención sufrido hasta el presente (26 días), no luce desproporcionado en relación a la pena con que está conminada la conducta que se le atribuye. Estos elementos nos señalan que, aún cuando A. carece de antecedentes condenatorios, estamos frente a una de aquellas situaciones en que, excepcionalmente, corresponde disponer que el encausado transite el proceso en detención (artículo 280, a contrario sensu, del CPPN), por lo que votamos por confirmar la decisión cuestionada. Por el voto del juez Bruzzone: Comparto sustancialmente la opinión de mis colegas en cuanto a que existen datos objetivos de un peligro procesal de fuga y que nos encontramos en una de las situaciones de excepción en que cabe disponer la permanencia en detención del imputado durante el proceso (artículos 319 y 280, a contrario sensu, CPPN). (…) tengo en consideración el estado avanzado de estas actuaciones, en las que el agente fiscal ya solicitó la elevación a juicio y se corrió la vista en los términos del artículo 349 del CPPN a la defensa (fs…), manifestando, en definitiva, que no se oponía, por lo que, a la brevedad, podrá ser elevada a la siguiente etapa por mero decreto. (…) toda vez que el tiempo de detención preventiva que viene sufriendo (26 días) no luce desproporcionado, entiendo que debe ser el tribunal oral al que corresponda intervenir quien resuelva esta cuestión, a efectos de asegurar la realización del debate o, eventualmente, para que se le dé al caso la solución alternativa prevista en el artículo 431bis, CPPN. En ese sentido, voto por confirmar la decisión en estudio. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone (por su voto), López González. (Sec.: Roldán). c. 61.579/14/2., AMARILLO, Cristian A. Rta.: 06/11/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Dudoso arraigo. Violencia desplegada en el hecho. Confirmación. Fallo: "(…) II.-El nombrado fue procesado, con prisión preventiva, como coautor del delito de robo agravado por su comisión con armas tentado (…), cuyo monto mínimo permitiría la aplicación de una eventual pena de cumplimiento condicional. Sin embargo, en el caso existen pautas objetivas que valoradas en su conjunto advierten de la necesidad de aplicar la restricción de libertad establecida en el artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación. En efecto, su arraigo se advierte precario por cuanto si bien su madre indicó que de recuperar su libertad residiría con ella en su domicilio de la calle (…), aportando su celular, lo cierto es que el prevenido desde su detención sostuvo que residía en situación de calle (…) y mencionó problemas vinculares con toda su familia (…). A ello se suma la violencia desplegada en el hecho en el que (…) lesionó con un cuchillo a la víctima en sus manos, cuello y tórax, lo que permite presumir que pese a su carencia de antecedentes la pena a aplicar superaría el mínimo establecido para la figura legal que se le asigna. Todo lo expuesto, demuestra la necesidad de mantener la restricción de su libertad para garantizar la aplicación de la ley sustantiva, en la medida que permite presumir que el procesado de recuperar su libertad no se someterá en forma voluntaria a los llamados del Tribunal (artículos 280 "a contrario sensu" y 319 del Código Procesal penal de la Nación). (…), por lo que el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso. (…)". 103 C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 58709/14., RODRIGUEZ, Leandro Pedro. Rta.: 04/11/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Primer ingreso al país con intimación de organismo migratorio para regularizar la situación. Segundo ingreso a pocos días de la comisión del ilícito. Riesgo de elusión. Aporte de domicilio incompleto. Contradicciones respecto de la residencia. Características del hecho: existencia de capacidad operativa de coordinación y organización con los restantes involucrados. Grado de organización y cantidad de intervinientes, riesgo para la integridad física. Actuaciones en primera etapa de investigación. Posibilidad de entorpecer el curso de la pesquisa. Confirmación. Fallo: "(…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto contra el auto documentado a fs. (…) de este incidente, que no hizo lugar a la excarcelación de F. J. M. R. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Surge de la causa principal que el nombrado fue procesado en orden al concurso material de los delitos de robo agravado por el uso de un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse de ningún modo por acreditada, en grado de tentativa, y resistencia a la autoridad (artículos 42, 45, 55, 166, inciso 2°, último párrafo y 239 del Código Penal), cuyos topes punitivos previstos, en abstracto, permitirían su excarcelación, según lo establecido en los arts. 316, segundo párrafo y 317, inciso 1° del Código Procesal Penal (…). Sin embargo, se considera configurado el riesgo de elusión al que alude el artículo 319 del canon ritual, tal como lo ha postulado el representante del Ministerio Públicos Fiscal (…). En ese marco de evaluación deben considerarse las condiciones personales de M. R., puesto que contiene aristas particulares. Si bien la Dirección Nacional de Migraciones hizo saber que su ingreso al territorio nacional data del 23 de octubre pasado, en calidad de turista y con permanencia permitida hasta el 21 de enero de 2015 (…), a tan sólo a cuatro días de su arribo se vinculó con el episodio reprochado en esta causa. Ello, sin perjuicio de que a fs. (…) consta un anterior ingreso como turista al territorio nacional, por el que el organismo migratorio lo intimó para que regularice su permanencia. Esa circunstancia lleva a estimar la seria probabilidad de que M. R. no observe las pautas jurisdiccionales que suponen el normal desarrollo de un proceso penal. Por otra parte, aun cuando al momento de su detención aportó como domicilio el de la a. d. M. X, de esta ciudad (…), ese dato resultó incompleto a los fines de realizar una efectiva constatación, pues al tratarse de un lugar con varias viviendas, la concreta residencia en la habitación 1° H, recién se obtuvo por intermedio del encargado del lugar, quien por motivos desconocidos refirió que el imputado hacía "tres meses" que se alojaba allí, cuando en realidad el ingreso al país se registró 23 de octubre de 2014, como se dijo (…). Si bien se verificó tal domicilio, que en verdad luce precario en consideración de que sólo lo habría habitado cuatro días desde el arribo al país, la circunstancia de que en su declaración indagatoria hiciera saber que reside en ese lugar junto a una amiga, presenta cierta contradicción en cuanto señaló que ingresó para visitar a su novia, que vive en la ciudad de Rosario, de modo que no surge la razón por la que optara por hacerlo en esta ciudad (…). Frente a tales extremos, existe la posibilidad cierta de abandonar el país y de arraigarse en el extranjero, circunstancia que ha sido computada en el marco de evaluación que aquí ocupa (C.F.C.P., Sala II, c. 11.316, "Aliandre, Marcelo", rta: 16/09/2009) y que merece una negativa valoración, porque en el supuesto de ser excarcelado, ninguna de las cauciones a las que alude el artículo 320 del ritual serían suficientes para asegurar su estadía en el país (C.F.C.P., Sala III, c. 11.721, "Rivarola Gómez, Andrés Ramón s/recurso de casación", rta: 09/12/2009). Además, existen otros datos objetivos del riesgo de fuga, a partir de las características de los hechos atribuidos. Ello es así, pues el evento atribuido -según la imputación formulada y en el estricto marco que concierne a este incidentehabría importado la existencia de una capacidad operativa de coordinación y organización con los restantes involucrados, ya sea por la disponibilidad de personas -habrían intervenido al menos doce sujetos, cinco de ellos no individualizados-, la utilización de diferentes vehículos -tres automóviles y tres motovehículos- y el hecho de haberse esgrimido armas -se habrían visualizado dos-. En ese contexto, la dinámica del hecho da cuenta de que se habría tratado de una persecución de los agresores en sus rodados en relación con las víctimas -un fiscal federal y sus custodios- que finalizó en la intersección de las avenidas Rafael Obligado y Ramón Castillo -donde existe un nuevo acceso a la autopista Illia-, oportunidad en la cual las autoridades policiales impartieron la orden de detención, que no habría sido acatada. El grado de organización y la cantidad de intervinientes resultan indicadores que han sido ponderados en casos análogos en la evaluación del peligro de elusión (C.F.C.P., Sala I, c. 16.552, "Cholan Roldán, Carlos Alexander", rta: 03/10/2012), tanto como el riesgo para la integridad física de las personas transportadas en el automóvil y otras ajenas al episodio. Las circunstancias de los hechos, en definitiva, deben ser ponderadas en el marco de apreciación fijado por el art. 319 antes aludido, según el criterio asumido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación (causa "Morales, Domingo", del 28 de diciembre de 2010). Finalmente, al considerarse que la causa se encuentra en las primeras etapas de la investigación, dable es presumir que M. R. podrá entorpecer el curso de la pesquisa para el caso de ser excarcelado, a partir de la necesidad de procurar la individualización de los restantes intervinientes (art. 319 ya citado). 104 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En consecuencia, las singulares características señaladas corroboran la existencia de los riesgos procesales aludidos, por lo que deben ser valoradas como pautas impedientes en orden a conceder la excarcelación. Así votamos. El juez Mauro A. Divito dijo: Con independencia de que el delito de robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, en grado de tentativa, en concurso real con resistencia a la autoridad (artículos 42, 45, 55, 166, inciso 2°, último párrafo y 239 del Código Penal) permite encuadrar la situación del imputado en las dos hipótesis que contemplan los arts. 316, segundo párrafo y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, en el caso es dable inferir la existencia de peligros procesales que autorizan a mantener su encierro cautelar. Ello es así, pues -ante todo- los hechos atribuidos exhiben la actuación de un grupo de personas con cierta capacidad operativa, que conduce a presumir un importante nivel de organización orientado a la concreción de un delito y mantener la impunidad, circunstancias que no solamente ponen en evidencia la posibilidad de que el imputado cuente con facilidades para eludir el proceso sino también el riesgo de entorpecimiento de la investigación. En el mismo sentido, el hecho de que había ingresado a la Argentina pocos días antes del episodio y la actitud elusiva que el causante habría asumido frente a las autoridades policiales, corroboran la existencia de un riesgo de fuga, mientras que el peligro de entorpecimiento de la investigación se robustece frente a las medidas probatorias pendientes de producción, toda vez que la investigación se halla en sus comienzos. En consecuencia, por aplicación del artículo 319 del ceremonial y siempre que el tiempo que M. R. lleva en detención no luce excesivo en función del estado del legajo, adhiero a la solución propuesta en el voto precedente. Así voto. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 64.881/14., MIRANDA REYES, Frank Jair. Rta.: 26/11/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento confirmado por homicidio agravado, cometido con un arma de fuego, en concurso real con tenencia de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal. Identificación correcta y ausencia de antecedentes condenatorios. Arraigo constatado. Revocación. Procedencia. Caución real. Imposición de restricción de acercamiento. Situación migratoria no regularizada. Prohibición de salida del país. Disidencia de la Dra. López González: Existencia de peligros procesales del art. 319, C.P.P.N. Confirmación. Fallo: "(…) La jueza Mirta López González dijo: A.Z. fue procesado, en calidad de autor, en orden al delito de homicidio agravado por haber sido cometido con un arma de fuego, en concurso real con tenencia de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal (fs. …), decisión que en el día de la fecha fue confirmada por esta sala, y cuya escala penal no permite subsumir el caso en el supuesto del art. 317 inc. 1, en función del art. 316 del Código Procesal Penal de la Nación. Si bien la mera posibilidad de un futuro encierro (derivada en el caso de la magnitud de la pena en expectativa), no es un dato objetivo que por sí solo permita denegar el derecho solicitado, conforme la doctrina emanada del plenario "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal, lo cierto es que, en el caso, se verifican peligros procesales a neutralizar para garantizar la eventual realización del juicio. En primer término, cabe señalar que en el día de la fecha esta Sala confirmó el procesamiento dispuesto respecto del encausado (…). (…) la modalidad y particulares características del suceso pesquisado (…) luce especialmente grave. Ello, constituye un dato objetivo del que se puede inferir que, quien ha demostrado semejante desprecio hacia terceros y bienes jurídicos penalmente tutelados, de recuperar su libertad difícilmente se someterá a la autoridad del tribunal. (…) cabe destacar también que la circunstancia de que A. Z. viva en el mismo barrio que la familia de la víctima - (…)- y de la única testigo del evento, permite vislumbrar un riesgo de entorpecimiento de la investigación suficiente como para denegar la excarcelación pretendida. Las consideraciones expuestas, me convencen de que se verifican a su respecto los peligros procesales del artículo 319 del Código Procesal Penal de la Nación, sobre todo cuando el tiempo que lleva privado de su libertad (45 días, desde el 28 de septiembre ppdo.), en los términos del art. 207 del Código Procesal Penal de la Nación, no luce desproporcionado frente a la escala penal prevista para el delito que se le atribuye. Por los motivos expuesto, entiendo que existen datos objetivos de un peligro procesal de fuga y de entorpecimiento de la investigación, con lo cual nos encontramos en una de las situaciones de excepción en que cabe disponer la permanencia en detención del imputado durante el proceso (artículos 319 y 280, a contrario sensu, CPPN) por lo que voto por homologar el decisorio impugnado. (…) se deberá oficiar a la Oficina de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones a los fines de informar la situación procesal de A.Z. 105 Los jueces Garrigós de Rébori y Bruzzone dijeron: (…) entendemos que los argumentos expuestos por la defensa deben ser atendidos, en tanto advertimos que, en el caso, puede asegurarse la prosecución de la causa y la seguridad de los testigos a través de la imposición de cauciones y restricciones menos gravosas que el encarcelamiento preventivo. Si bien la gravedad del hecho que se atribuye a A.Z. podría llevar a conjeturar que no sería proclive a respetar la norma procesal de comparecencia, ese dato, por sí solo, no autoriza una decisión de esa índole. En cuanto al peligro de fuga, habremos de señalar que el imputado se identificó correctamente al momento de su detención (fs….) y que, a su vez, carece de antecedentes condenatorios o causas paralelas en trámite (cfr. lo informado por el Registro Nacional de Reincidencia a fs. ..). De otro lado, merece poner de resalto que posee arraigo constatado, toda vez que vivía en el domicilio allanado donde se materializó tal detención, con su pareja y el hijo de ésta (ver el acta de procedimiento glosada a fs. …). En base a tales datos, y a la posibilidad de fijar una caución de tipo pecuniaria y la obligación de comparecer al juzgado de origen mensualmente, entendemos que el riesgo de fuga aludido en el auto que se revisa puede ser contrarrestado. A ello se suma el compromiso asumido en la audiencia de que mudara su domicilio al de alguno de sus ocho hermanos, que facilitaría, además, neutralizar el motivo atinente a la cercanía con los testigos y familiares del sujeto pasivo, tornando procedente la libertad durante el proceso que se reclama. (…) entendemos que el peligro de entorpecimiento invocado por la magistrada de grado puede morigerarse mediante la imposición de una restricción de acercamiento a un radio de cuatrocientos metros de los domicilios y los lugares que frecuentan G.G.P.M. (domiciliada en la casa n° XX, Manzana n° XX2, de la Villa 20 de esta ciudad) fs…, J.C.J. (domiciliado en la casa n° XX, Manzana n° XX de la Villa 20 de esta ciudad) fs. (…), T. V. A. (domiciliada en la casa n° XX, Manzana n° X de la Villa 20 de esta ciudad) fs. … (art. 310 del C.P.P.N.). En virtud de ello, haremos lugar a la excarcelación del A.Z. Sin embargo, a fin de asegurar la comparecencia del imputado y atento las características del hecho que se investiga, corresponde aplicar una caución real a fin de asegurar su sujeción a las pautas fijadas, la que teniendo en cuenta las condiciones personales y la situación económica del imputado que se desprenden de su declaración indagatoria (fs…) y del informe confeccionado a fs. …), habrá de fijarse en la suma de sesenta mil pesos ($60.000). (…) su situación migratoria no ha sido todavía regularizada, corresponde dar intervención a la Oficina de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones a la cual se debe informar de la prohibición de salida del país del imputado, la que también habremos de disponer en este auto (art. 310 del C.P.P.N.). (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto de fs. (…) de este incidente y, en consecuencia, CONCEDER LA EXCARCELACIÓN a E.A.Z., bajo caución real de sesenta mil pesos ($60.000) y la obligación de comparecer al juzgado de origen mensualmente (arts. 320, 321 y 324 del Código Procesal Penal de la Nación). II. IMPONER la prohibición de acercamiento de A.Z. a un radio de cuatrocientos metros de los domicilios y los lugares que frecuentan G.G.P.M., J.C.J. y T. V.A., y la prohibición de salir del país (art. 310 del C.P.P.N.) III. DAR intervención a la Oficina de Extranjeros Judicializados de la Dirección Nacional de Migraciones, a la cual se debe informar de la prohibición de salida del país de E.A.Z. dispuesta en el punto II de este decisorio". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Raña). c. 58.359/14., A. Z., E. Rta.: 11/11/2014 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Situación procesal que no se adecúa a las hipótesis previstas en los artículos 316, segundo párrafo, y 317, inciso 1°, del CPPN. Gravedad de la imputación. Verificación de la excepción que autoriza a mantener en detención al imputado durante el proceso (art. 280, C.P.P.N.). Confirmación. Fallo: "(…) En el día de la fecha confirmamos el procesamiento del encausado y, ceñidos por el recurso, aclaramos que entre el robo agravado por el uso de armas de fuego y la portación de arma de guerra sin autorización legal atribuidos mediaba un concurso ideal, y descartamos la aplicación del artículo 41 quater del Código Penal. (…) la situación del imputado no encuadra en ninguna de las hipótesis previstas en los artículos 316, segundo párrafo, y 317, inciso 1°, del CPPN. (…) a la severidad de la pena conminada en abstracto para el caso que nos ocupa, se le añade la gravedad de la imputación que pesa en su contra, según la reconstrucción de lo sucedido que se ha efectuado en el principal. En particular, el enfrentamiento con los agentes de la policía mediante disparos de arma de fuego y la persecución por varias calles mientras circulaban en un vehículo, incluso en algún caso a contramano, datos que evidencian una actitud claramente elusiva. Así, y toda vez que el tiempo que lleva en detención (desde el 13 de noviembre ppdo., 47 días a la fecha) no luce desproporcionado a la luz del art. 207 del CPPN y en relación con la pena que podría caberle por estos sucesos, corresponde confirmar el auto recurrido, por cuanto entendemos que se verifica una de las situaciones de excepción en que se autoriza mantener la detención del encausado durante el proceso (artículo 280, a contrario sensu, del CPPN). (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., López González, Divito. (Sec.: Herrera). c. 69.110/14/2., GENES CURBELO, Claudio G. Rta.: 29/12/2014 106 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional EXCARCELACIÓN. Rechazada. Ausencia de peligros procesales. Revocación. Concesión bajo caución real y la imposición de comparecer cada quince días, prohibición de salir del país, entrega del pasaporte y prohibición de acercamiento a los familiares de la víctima y los testigos de la causa y a sus lugares de residencia, a menos de 300m. Fallo: "(…) II. B.A.Z.V. fue procesado con prisión preventiva por el juez de la instancia anterior, decisión que también está sujeta a revisión en forma simultánea con el presente. (…) el fiscal Abraldes, manifestó coincidir con la defensa en cuanto a que en el caso no se verifica ningún peligro procesal que obstaculice la liberación del encausado, razón por la cual propició que se haga lugar a su excarcelación, bajo las siguientes condiciones: la imposición de una obligación de comparecencia semanal, la prohibición de salida del país con entrega de su pasaporte, la prohibición de acercamiento a los familiares de la víctima y a los testigos, y la fijación de una caución real. Compartimos el criterio y sus fundamentos expuestos por la defensa y el acusador público sobre la inexistencia de pautas indicativas de los peligros de entorpecimiento de la investigación y de fuga en la situación concreta del encausado. Éste se identificó correctamente (fs….); brindó su domicilio real y fue constatado (fs…); de hecho, en la segunda oportunidad, se lo detuvo cuando se encontraba allí (ver fs…) y no registra condenas ni ha tenido o tiene causas en trámite (fs…). Estuvo detenido el 1 y 2 de marzo del corriente y, en la actualidad, lo está desde el 11 de noviembre ppdo. Tampoco se ha acreditado que personas de su vinculación hayan pretendido tener contacto o influenciar a la familia de la víctima y/o los testigos que han prestado declaración. En estas condiciones, lo excarcelaremos. El pronóstico de pena efectiva, derivado de la penalidad prevista para los delitos que, en principio, se le han atribuido, determinará que le impongamos una caución personal -la que, en su caso, podrá sustituirse por una real-, la que se fija en la suma de diez mil pesos -$10.000-, monto que se estima adecuado en función de la situación económica informada en autos (fs…) (…). También, le impondremos las siguientes normas de conducta: a) la comparecencia al tribunal en forma quincenal, en las oportunidades que el magistrado determine, b) la prohibición de salida del país, con entrega de su pasaporte, si lo tuviere y c) la prohibición de acercamiento a los familiares de la víctima y los testigos de la causa, y a sus lugares de residencia, a menos de 300m. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y excarcelar a B.A.Z.V., de las restantes condiciones personales obrantes en autos (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., López González, Divito. (Sec.: Herrera). c. 20.174/14., ZOTELO VERDÚN, Brian A. Rta.: 30/12/2014 EXCEPCION DE FALTA DE ACCION. Rechazada. Defensa que cuestiona el auto por el cual el magistrado reasumió la investigación oportunamente delegada al fiscal. Fiscal que había solicitado el sobreseimiento del imputado. Vulneración a las garantías de imparcialidad, debido proceso y defensa en juicio. Actuaciones en donde no se ha legitimado al damnificado. Acción exclusiva del fiscal (art. 5 del CPPN). Afectación al principio acusatorio. Fallo de la C.S.J.N. "Quiroga". Revocación. Nulidad. Disidencia: Acción inicial impulsada por el fiscal. Magistrado facultado a reasumir. No afectación de principios constitucionales. Confirmación. Fallo: "(…) Antecedentes: La presente causa se inició por prevención a raíz de la notitia crimini realizada por medio de la División Comando Radioeléctrico, por encontrarse una mujer arrollada en la vía pública como consecuencia de haber sido embestida por el automóvil conducido por D. (fs…) Remitidas las actuaciones al juzgado de turno, la causa fue delegada a la fiscalía en uso de las facultades previstas en el art. 196 del C.P.P. (fs….). El titular de aquella dependencia realizó distintas medidas de prueba, tras lo cual postuló el sobreseimiento de C.A.D., por considerar que el hecho se produjo por exclusiva competencia de la víctima (fs…). La magistrada no coincidió con tal criterio, y devolvió las actuaciones a conocimiento del fiscal (fs…), ante lo cual éste mantuvo su criterio desincriminatorio (fs. …). En consecuencia, la jueza decidió reasumir la investigación (fs. …). La defensa planteó la nulidad de los autos de fs. (…) por afectación del principio acusatorio, y solicitó el sobreseimiento del imputado por falta de acción. Disidencia de la jueza López González dijo: (…) existió en el proceso un impulso inicial de la acción por parte del agente fiscal, dado que este último una vez recibidas las actuaciones, lejos de postular la desestimación de las actuaciones, efectuó diligencias instructorias; extremo que demostró su voluntad promotora. Entonces, nada impide que el juez de instrucción, por no compartir el pedido de sobreseimiento efectuado por el representante del Ministerio Público reasuma la investigación, pues ninguna norma procesal excluye a aquél de su condición de titular de la potestad jurisdiccional. (…) es dable afirmar que una vez que la acción penal fue promovida debidamente en su origen (art. 5 del CPPN), la reasunción de la investigación por parte del juez, de ningún modo afecta los principios constitucionales invocados por el apelante. 107 Ello así por cuanto, durante la etapa de instrucción el juez se encuentra facultado para realizar, con la debida participación que la ley procesal otorga a las partes, aquellas diligencias probatorias que considere pertinentes para cumplir los fines previstos por el art. 193 del CPP. En caso que la investigación avance, al momento de la vista contemplada por el artículo 346 del CPP -en el cual se exige un nuevo impulso de la acción para el pase del sumario a plenario- el fiscal, tendrá la oportunidad de evaluar nuevamente su postura y, ante las nuevas probanzas producidas, mantener el criterio desvinculante, o bien, requerir la elevación a juicio de los actuados.El criterio expuesto es el que he sostenido en la Causa nº 37.373 "José De Vicenzi", rta. el 19 de agosto de 2009, de esta sala, entre tantos otros, por lo que voto por confirmar el auto recurrido. La jueza Garrigós de Rébori dijo: Como he señalado en el precedente citado por mi colega preopinante causa nº 37.373-, frente al pedido de sobreseimiento del fiscal, quien actúa como instructor por delegación del juez -art. 196 CPPN-, y ante la ausencia de un acusador particular, el juez se encuentra impedido de reasumir la investigación y realizar nuevas medidas probatorias, dado que de así proceder se estarían afectando las garantías de imparcialidad, del debido proceso y la defensa en juicio. En tal dirección debe tenerse en cuenta, lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el fallo "Quiroga", de cuyos lineamientos se concluye que el impulso y promoción de la acción pública a lo largo del proceso, requieren necesariamente, la existencia de acusación pública o particular. En el caso traído a estudio, frente a la ausencia de un acusador particular y el pedido desvinculante del agente fiscal, el juez de grado no puede avanzar con la investigación, sin romper el juego de equilibrio entre las partes, resignando su imparcialidad y afectando las garantías constitucionales invocadas por el apelante. Ello así, dado que en el modelo de enjuiciamiento constitucionalmente vigente, la función requirente se encuentra separada de la jurisdiccional y se vería afectado al ser el órgano jurisdiccional el que, ante una discrepancia de criterio, suplante al órgano designado por aquélla para la persecución de los delitos.Así las cosas, ante el pedido desvinculante del agente fiscal, el juez se encuentra facultado, exclusivamente, para realizar un control de razonabilidad, legalidad y fundamentación del dictamen fiscal y, si éste supera tal examen, resultará vinculante para el juez de la causa, porque carecerá de la jurisdicción que habilita el ejercicio de la acción. En consecuencia, voto por declarar la nulidad de los autos de fs. (…) y (…) y lo actuado en consecuencia, debiendo dictarse un nuevo pronunciamiento en el que se valore lo postulado por la fiscalía, con los alcances antes descriptos. El juez Bruzzone dijo: Tal como lo he sostenido en anteriores precedentes (causa nº 2060/12 "Aparicio", rta: 21/02/13, de esta Sala) considero que la simple discrepancia con la valoración del mérito de la actividad investigativa, sin haberse advertido ningún vicio que invalide como acto procesal el dictamen fiscal liberatorio, no habilita al magistrado instructor a avanzar en el proceso porque el fiscal es el titular exclusivo de la acción penal (art. 5º del CPPN), por lo que corresponde atenerse a lo que él propicia. En el presente caso el instructor no efectuó, coetáneamente con la reasunción, un análisis integral -formal y sustancial- del dictamen fiscal de fs. (…). Se limitó a mantener un criterio de valoración distinto (fs…), y retomar la instrucción tras la insistencia del fiscal (fs…), sin efectuar un control negativo de legalidad de aquella pieza, lo que convierte su decisión en carente de fundamentación (art. 123, a contrario sensu, del CPPN). (…) voto por declarar la nulidad de los autos de fs. (…), y todo lo obrado en consecuencia (art. 172 del CPPN), a fin de que la jueza de grado emita un nuevo pronunciamiento con concordancia con lo aquí resuelto. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) del presente incidente, en todo cuanto fue materia de recurso y declarar la nulidad de los autos de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González (en disidencia). (Sec.: Roldán). c. 650.082.884/14., DADDASIO, Carlos A. Rta.: 08/09/2014 EXCEPCION DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Presidente de directorio de sociedad extranjera que otorgó poder especial, ante fedatario del país extranjero, a los letrados para actuar como querellantes. Autosuficiencia del poder. Confirmación. Fallo: "(…) a fs. (…)32 de los autos principales, la sociedad extranjera "Us Citta di Palermo Spa" fue tenida como acusadora privada, representada por el Dr. C. G. C., a quien se le habría conferido tal calidad a través del poder otorgado en la República de Italia por el presidente de esa empresa, M. Z.. (…) el decisorio puesto en crisis debe ser homologado, desde que, a nuestro entender, el poder original acompañado en esta causa resulta autosuficiente para acreditar la personería invocada por el poderdante y, en consecuencia, el Dr. C. se encuentra legitimado para actuar en representación del ente "Us Citta di Palermo Spa". Ello sí por cuanto, en el poder especial acompañado a fs. (…), cuya traducción pública luce a fs. (…) de los autos principales, no sólo se advierte la voluntad expresada por M.Z. ante el fedatario italiano de instituir a los doctores C.F.C., M.G.P.Q., S.S.M. y G.M.G.U., como apoderados especiales de la sociedad arriba indicada con el objeto de ejercer la querella en las presentes actuaciones. Sino que, antes bien, el escribano dio fe de haberse acompañado -en ese momento- los instrumentos que acreditaban la capacidad de M.Z. en su calidad de presidente, para actuar en nombre, en sustitución, por cuenta, en interés y en representación de la sociedad denominada "Unione Sportiva Citta di Palermo S.P.A.". Ver, en tal sentido, lo expresamente asentado en dicho poder en cuanto a que Z. "…en su condición de Presidente el Directorio, munido de los correspondientes poderes para cuanto sigue y en virtud de las normas vigentes para el funcionamiento de la sociedad, como también en base al Acta de Directorio de 108 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional fecha 30 de octubre de 2012, regularmente presentada ante el correspondiente Registro de Empresas de Palermo; nombra y constituye como apoderados …." (ver en la traducción que luce a fs….) -el subrayado nos pertenece-. Si bien no se ha adjuntado físicamente a este expediente la documentación que acredite tales cuestiones, en el sub lite esa situación se ve suplida con las referencias expresas del escribano que intervino en el poder, quien sí corroboró, documentación mediante, que Z. se encuentra investido para otorgar el poder especial que se aquí se analiza, de conformidad con lo resuelto mutatis mutandi en la causa n° 37.683 "Local Vía Digital", rta. 28/09/09, de esta Sala. (…) luce el apostillado requerido por la Convención de la Haya de 1961, habremos de confirmar el decisorio puesto en crisis. III. En lo que respecta a las costas de primera instancia impuestas a la parte perdidosa, entendemos que no existen motivos razonables para apartarse de la regla general en la materia (art. 531 del C.P.P.N.), criterio que aplicaremos, también, a las devengadas ante esta instancia (art. 530 del código de rito). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada (art. 530 y 531 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, López González. (Prosec. Cám.: Oliviero). c. 9558/14/3., MASCARDI, Gustavo y otros. Rta.: 03/11/2014 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Actuaciones en las que existen intereses contrapuestos. Fiscal que se encuentra habilitada a actuar de oficio en protección de los intereses superiores de la menor abusada consagrados en el artículo 19.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño. Confirmación. Fallo: "(…) II. El artículo 72 del Código Penal en su parte final consagra excepciones específicas a la exigencia de instancia por parte de la víctima o su representante legal en la nómina de delitos que contempla esa misma norma. Entre esos supuestos se sitúa el caso en que existieran intereses gravemente contrapuestos entre los padres, tutores o curadores y el menor. Corresponde añadir que "el principio de la instancia privada ha sido consagrado como una prerrogativa a favor de la víctima y nunca como una garantía acordada al imputado" (1). Precisamente, el propósito por el cual el legislador agregó ese párrafo fue el de cubrir los casos en que los menores son abusados sexualmente dentro del seno familiar. Ejemplo de ello es el de la madre que tolera y no insta la acción penal cuando sabe que otro integrante del grupo familiar agrede reiteradamente a sus hijos menores, y encubre el hecho para no agravar la situación. También se ha manifestado que "Corresponde ordenar la iniciación de oficio de un proceso por el delito de abuso deshonesto contra una menor, si el autor del delito es primo de la persona que tiene la guarda de la niña -en el caso, la abuela-, toda vez que, de existir intereses gravemente contrapuestos entre aquéllos y el menor, el fiscal podrá actuar de oficio, si así resultare más conveniente para el interés superior del niño" (2). La situación de (…) se adecua perfectamente a la hipótesis introducida por la norma. Veamos que contaba con 15 años al momento en que se inició esta causa, los episodios habrían sido cometidos reiteradamente mientras aquella tenía entre 13 y 14 años por el esposo de su tutora aprovechando la situación de convivencia y, si bien, sus tías tienen su guarda (una como tutora legal -esposa del imputado- y la otra de hecho desde el inició de la causa) al ser informadas de lo ocurrido por las autoridades del colegio al que concurre su sobrina (…) realizaron la pertinente denuncia (…). Luego, al presentarse a ratificarla ante el juez (…) manifestó su intención de no instar la acción penal (…). Destacamos que en esa ocasión refirió: "sinceramente hemos estado hablando mucho con mi sobrina y tanto ella como así también mis hermanas y yo preferimos que no se investigue penalmente esto…", lo que motivó la aplicación la excepción a la norma antes citada, se diera intervención al representante del Ministerio Público Fiscal, el cual realizó el correspondiente requerimiento de instrucción (art. 180 y siguientes del catalogo procesal). Por otro lado el Sr. Fiscal fundamento en este incidente las razones que lo llevaran a actuar ante la situación familiar en que se encuentra la víctima, y por ello la probable presión familiar. Estima el tribunal que en el caso sometido a estudio se hallaba habilitada la fiscal a actuar de oficio -tal como lo hizo-, en protección de los intereses superiores de la menor abusada consagrados en el artículo 19.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño a la que el artículo 75 inciso 22 de la Constitución Nacional otorgó jerarquía constitucional. Se sostuvo que "Si bien las víctimas menores de edad no están autorizadas legalmente a expresar su voluntad, tampoco pueden quedar inermes ante un probable ilícito de graves características como podría ser el probable abuso sexual. Sin perjuicio de tratarse de un delito dependiente de instancia privada que pudo haber ofendido a las menores en su esfera más íntima y secreta y que por ello la ley estima prudente dejar librado a criterio de quien las representa legalmente la decisión de realizar la denuncia respectiva o de no hacerla, el requisito de la instancia de la acción para que el Estado ejerce su pretensión punitiva no puede convertirse en un escollo que conduzca al olvido o a la indiferencia de todo cuanto manifestaran, decidieran y no consintieran hasta ahora las madres de las damnificadas, porque el interés superior de las menores debe situarse por encima de las exigencias procesales, máxime cuando ya se expuso judicialmente el suceso. Las previsiones contenidas en la Convención sobre los Derechos 109 del Niño, equiparada a nuestra Constitución Nacional en su art. 75, inc. 22, imponen obligaciones expresas a los estados parte, especialmente en su preámbulo…, las que resultan prioritarias respecto del derecho interno de los adherentes. En consecuencia, se disipa el impedimento procesal dispuesto en el art. 72 en cuanto valla la formación de causa para el supuesto consignado en su inc. 1 y se faculta al Ministerio Público Fiscal a actuar de oficio cuando existieron intereses gravemente contrapuestos entre los representantes legales y el menor" (3). En consecuencia; el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en cuanto han sido materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Lucini. (Prosec.Cám.: Gallo). c. 31034/13., O., A.M. Rta.: 08/07/2014 Se citó: (1) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial", Hammurabi, t. II, 2002, pág. 757; (2) Aporte de Mariano La Rosa, en Código Penal. Comentado y Anotado. Parte General, tomo 1, Cáthedra Jurídica, Buenos Aires 2013, pág. 620/621; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala IV, c. 26.410, "Poletti, Sebastián A.", rta.: 15/6/2005. EXCEPCION DE FALTA DE PERSONERIA Rechazada. Querella promovida por el socio administrador y, a su vez, representante legal, de una S.R.L. constituída en el extranjero. Fallecimiento de quien otorgara poder especial a los letrados para actuar. Irrelevancia de la muerte. Otorgante que no actuó a título personal sino en nombre de la sociedad. Confirmación. Fallo: "(…) De los albores de la causa principal surge que la querella fue promovida por J. A. M. L. en su condición de socio administrador de la sociedad constituida en el extranjero -Chile- "M. T. L." "(fs. ...)", y fue en dicha condición que se lo tuvo por parte querellante "(fs. ...)". Dicha sociedad aparece conformada por el mencionado M. L.-fallecido el 9 de febrero de 2014 conforme evidencia la copia de la partida de defunción incorporada a "(fs. …- y por J. E. P. H. (fs….)". El poder especial a los Dres. I., S. y J. I. de fecha 23 de noviembre de 2009 también fue otorgado por M. L. en su carácter de "Representante Legal de M. T. L." "(fs. …)" y fue a partir de ese instrumento que esta misma Sala habilitó su actuación como mandatarios en este proceso "(fs. …)". Dicho esto, si bien el artículo 53, inciso 5, del Código Civil de la Nación, prevé entre las causales de cesación de la vigencia del poder, la muerte del otorgante, no puede olvidarse que J. A. M. L. no fue aquí otorgante de mandato a título personal sino en nombre de la sociedad que integraba. No se albergan dudas respecto de que la persona de existencia ideal -en este caso, "M. T. L."- es un sujeto de derecho claramente distinto de la persona de existencia física (artículo 31, CC). En consecuencia, el fallecimiento de uno de los socios no genera per se la disolución del ente jurídico, máxime cuando ambos letrados coincidieron en la audiencia en que la forma social correspondiente a "M. T. L." en nuestra legislación local sería la de "sociedad de responsabilidad limitada", que no prevé la muerte de un socio como causal de resolución societaria (artículo 90, Ley 19.550). De tal suerte, siempre que los actos de los representantes legales se reputan como de las personas jurídicas en cuyo nombre se produjo la actuación (artículo 36, CC), y no obra en la causa constancia de una voluntad social distinta de la que motivó tanto la deducción de querella como el apoderamiento a los Dres. I, S. y J. I., es que corresponde homologar lo decidido por la anterior instancia. En cuanto a las costas, en atención al pedido formulado por el apoderado de la querella en la audiencia y por expresa aplicación supletoria del artículo 278 del Código Procesal Civil de la Nación (1), en que se sostiene que "… en hipótesis de desestimación o sobreseimiento -o pariguales- resulta adecuable la doctrina según la cual la falta de decisión puede ser suplida ante la alzada (2)"), entiende el Tribunal que la derrota de quien promovió la formación de este incidente demuestra que no existen razones que permitan apartarse del principio previsto en el artículo 531 del código adjetivo, por el cual será el vencido el responsable de cargar con ellas. Por todo ello, se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de "(fs. …)" en cuanto fue materia de recurso, con costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Fuertes). c. 5.243/11., COSENTINO, Daniel H. Rta.: 03/07/2014 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2013, t. 3, pág. 544. (2) C.N.Crim. y Correc., Fallos Plenarios, T. III- pág. 78. EXTORSION Procesamiento por estafa. Imputados que se comunicaban telefónicamente con la víctima haciéndose pasar por un familiar cercano supuestamente secuestrado reclamándole a cambio de su libertad dinero o de lo contrario lo matarían o lo lesionarían gravemente. "Secuestro virtual". Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal de los imputados. Disposiciones patrimoniales fundadas en el temor de que los familiares sufrieran un mal. Entrega del dinero que no fue voluntaria sino coaccionada por la amenaza. Cambio de calificación. Confirmación por extorsión. 110 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) Procesamientos: Coincidimos con la valoración de la prueba que efectuara el a quo, conduce a evidenciar, prima facie, la intervención culpable de los encausados en los hechos que se les atribuyen. La materialidad de los distintos sucesos se halla suficientemente probada mediante las declaraciones testimoniales de los damnificados, quienes relataron los detalles de los acontecimientos vividos. Así, A. G. A., narró a (fs. …), lo ocurrido el 6 de febrero de 2014 cerca de las 0:30; C. D. describió a (fs. …) lo sucedido el 2 de abril de 2014 aproximadamente a las 21:30, E. de A. relató a (fs. …) los hechos acaecidos el 3 de abril de 2014 alrededor de las 2 de la madrugada, O. R. R. P. expresó a (fs. …) los episodios que tuvieron lugar el 8 de abril de 2014 a las 4 de la mañana, M. L.R. a (fs. …), C. M. L. a (fs. …) y M. G. de B. a (fs. …) se refirieron por igual a los acontecimientos del 11 de abril de 2014, en horarios próximos a las 2:30 de la madrugada; J. H. B.ilustró sobre lo vivido el 26 de abril de 2014 a las 3:15 aproximadamente y A. B. F. se pronunció acerca de los eventos acaecidos el 3 de mayo de 2014, cerca de las 5:30. El modus operandi llevado a cabo por los imputados resultó en todos los casos muy similar, consistente en contactar a una persona vía telefónica afirmando tener secuestrado a un familiar cercano de la víctima y reclamando la entrega de altas sumas de dinero bajo la amenaza de acabar con la vida de los supuestos cautivos o bien de lesionarlos gravemente. Mientras esa injusta exigencia se materializaba por obra de uno de los agentes otro, actuando en connivencia, lloraba y gritaba a la par pidiéndole desesperadamente al receptor del llamado que accediera a las pretensiones de los presuntos captores, haciéndose pasar por la persona privada hipotéticamente de su libertad, representando ese rol indistintamente personas de ambos sexos, conforme el caso. Bajo estas presiones, los damnificados D., R. P., L. R., B. y F. reunieron diversos montos dinerarios que pusieron a disposición de sus victimarios siguiendo sus instrucciones, ya fuere arrojando los bienes exigidos a través de las ventanas o rejas de sus respectivas moradas (casos de D., R. P. y F.) o depositándolos en un cantero o en otro sitio preacordado en la vía pública (casos de L. R. y B.), los que posteriormente fueron recogidos por otros individuos guiados por quien efectuaba las intimidaciones o por otro de los intervinientes hasta el lugar donde se encontraban. No fue esta la reacción de los perjudicados A. A. y E. de A. pues, pese a las presiones psicológicas ejercidas por sus interlocutores, tuvieron la suficiente presencia de ánimo para establecer que sus familiares supuestamente reducidos se encontraban a salvo antes de acceder a las exigencias de quienes los apremiaban, por lo que no se logró consumar el desapoderamiento intentado. En los casos de los hechos identificados con las letras "b", "d" y "e", la efectiva ocurrencia de los sucesos del modo en que la relataran los damnificados quedó reflejada en las transcripciones glosadas a (fs. … y … (hecho "b"), las de (fs.… (hecho "d") y las de (fs. … de las transcripciones de las conversaciones de la línea (…) (hechos "d" y "e"), correspondientes a las escuchas directas dispuestas sobre los teléfonos de A. P. y P. M. T. Allí se reprodujeron parte de los diálogos entre los distintos participantes de las diversas maniobras mientras que en algunos casos pudieron captarse las exigencias formuladas y la intimidación ejercidas sobre los perjudicados. Luego de la precedente reseña, pasaremos a analizar la prueba que atañe a la participación de los encausados en cada uno de los hechos que se les atribuyen, así como la eficacia de los agravios de los impugnantes dirigidos a la fundamentación del auto de mérito que efectuara el juez de grado. Hecho "a": La intervención de P. T. y E. A. B. I. se basa en la utilización de la línea telefónica (…) para contactarse con la que corresponde a la víctima (…) en el momento de la exigencia (fs. …) y en la determinación de una "llamada perdida" desde el número (…), concerniente a B. I., hacia el aparato celular de A. En ambos casos se activaron las celdas ubicadas en la proximidad del domicilio de C. Á. XX, de esta ciudad, en el que reside el primero de los nombrados. Las críticas efectuadas por los letrados defensores no logran desvirtuar el cuadro cargoso conformado por la prueba que da pábulo a la hipótesis precedente y las explicaciones brindadas por los encartados en sus indagatorias se ven refutadas por la profusa investigación realizada en autos. En efecto, existen numerosos registros referentes al teléfono de B. I. demostrando con suficiente grado de certidumbre que éste participaba activamente en sucesos similares al aquí tratado además de ser requerido para cuestiones vinculadas con la instalación y funcionamiento de cámaras de seguridad. En ambos casos, su interlocutor lo identificaba como "A.", y la relación entre P. T. y B. I. trasciende la de un mero contacto comercial que un técnico puede entablar con sus clientes, a juzgar por el tenor de los coloquios mantenidos. Así, la circunstancia de que este último no pertenezca a la comunidad gitana, como sí ocurre con T., de ningún modo lleva a exonerarlo de responsabilidad. La defensa de B. I. objetó la vinculación de su pupilo con este suceso, basada en la existencia de una "llamada perdida" al celular de la víctima, considerando que ello no demuestra por sí su intervención en el hecho. Sin embargo, el momento en que se efectuó ese frustrado contacto, ya avanzada la noche y contemporáneo al desarrollo de los acontecimientos es una primera prueba en su contra. Ello, porque además su celular activó una celda cercana al domicilio de P. T. quien, apelando a otra línea, también hizo uso de antenas cercanas a su lugar de residencia. No puede soslayarse, a la luz de lo expuesto, que en otras oportunidades B. I. había sido convocado para que cumpliera distintos roles en sucesos de iguales características (ver transcripciones de la escucha dispuesta sobre el abonado a su nombre), lo que si bien no constituye una prueba objetiva directa de su intervención en el episodio delictivo que damnificara a A., permite igualmente desbaratar su descargo basado en la ocasional utilización de su celular por parte de otras personas mientras él se encontraba realizando labores técnicas en el domicilio de su coimputado. En tal sentido, reviste especial interés lo que surge a (fs. …), en el contexto de la intervención telefónica antes mencionada. En cuanto a P. T., la vinculación del nombrado con la línea desde la cual se emitieron las intimidaciones hacia A. encuentra sustento en la circunstancia de que la llamada en cuestión activó una celda cercana a su domicilio, sita en B. XX. Aquel abonado se utilizó solamente los días 5 y 6 de febrero de 2014, 111 mayormente por la noche (ver listado de fs. …) y se contrató presentando documentación apócrifa (fs. …). Aunque la suya no sea, lógicamente, la única finca que se ubica en las inmediaciones de la celda que captara la comunicación, otras pruebas arrimadas a la investigación autorizan a homologar el procesamiento recurrido. Las diversas situaciones que lo comprometen, descubiertas a través de las escuchas directas de mención anterior permiten aseverar que el prevenido se dedicaba a realizar sucesos como el denunciado (ver fs. … de la causa, fs. … del legajo de transcripciones del abonado a nombre de E.A. B. I., entre otras). Hecho b: Existe una considerable cantidad de escuchas telefónicas dando cuenta que A. P. utilizaba habitualmente la línea desde la cual se contactó y guió a las personas que recogerían el dinero exigido bajo coacción hasta el domicilio de C. D. El contenido de dichas comunicaciones es diverso, incluyendo algunas de carácter personal en las que develaron sus datos, lo que corrobora la información que surge de (fs. …). En este sentido, pueden citarse los detalles asentados con fecha 15 de marzo de 2014 (conversación nro. …), 26 de marzo de 2014 (conversación …) 1° de abril de 2014 (número …) y en las llamadas donde informa su dirección de la calle N. XX, entre otras. Tampoco puede obviarse que existen contactos telefónicos establecidos desde el mismo abonado, de los que surgen otras actividades con similar modalidad (ver conversación número "…" del 31 de marzo y las realizadas el 3 de abril de 2014). En el último caso, debe subrayarse que los sucesos delictivos que allí se detectan habrían sido cometidos poco después del aquí analizado. Además, hay otros diálogos de cuyo contenido puede deducirse la planificación de maniobras del mismo estilo con la intervención activa de A. P. (ver fs. … de las transcripciones de las escuchas telefónicas efectuadas sobre la línea de la encausada). Si bien en algunos casos no pudo corroborarse que se hubiesen efectuado denuncias vinculadas con esos hechos en particular, ello no desvirtúa la prueba sobre la existencia de los mismos y lo advertido por los investigadores refuerza el cuadro probatorio en su contra. Por otro lado, tanto la línea que se le adjudica como aquélla a la cual contactara en el marco del episodio en cuestión, se encuentran registradas a nombre de M. P. (fs. …) habiendo activado la primera de ellas la celda ubicada en N. XX, ubicada a una cuadra de su domicilio. Por lo expuesto, más allá de la conveniencia de realizar la prueba sugerida por la defensa de resultar necesaria, cierto es que los elementos reunidos permiten tener por acreditada, prima facie, la intervención culpable de A. P. en el hecho identificado con la letra "b". La participación que le cupo a L. P. P., se deriva del contenido de las conversaciones mantenidas con una persona llamada "R." o "P.", mientras se estaba desarrollando el hecho que damnificara a D., a quien la reprochada, actuando bajo el seudónimo de "E.", le informó la dirección de la víctima indicándole que ésta arrojaría la bolsa con los valores exigidos por la ventana de su domicilio, coordinando además los movimientos para lograr apoderarse del botín. A pesar de las críticas del letrado defensor, existen suficientes elementos para sostener que la persona a quien identificaban como "E." resulta ser efectivamente la encausada. Las referencias asentadas por los testigos de actuación, C. E.N. y S. G. C. a (fs. … ) y por los oficiales que efectuaron el allanamiento del domicilio sito en A. XX, con relación al modo en que la llamó su pareja (ver fs. …) deja al descubierto tal circunstancia. Tampoco se desadvierte que en el mismo sentido se expidió A. P. en su indagatoria de (fs. …) al ser preguntada explícitamente sobre el punto. La mención a "E." como interviniente en sucesos similares, conforme se deduce de la transcripción de la llamada del 10 de abril de 2014, mantenida entre A. P. y "A.", se alza también en su contra. Hecho c: A (fs. …) se asentaron las conversaciones y mensajes de texto que mantuvieron P. M. T., desde el teléfono a nombre de R. del C. M., y E. A. B. I. mientras acontecía el suceso bajo análisis. Allí se hizo mención a un posible cobro de 50.000 dólares, luego frustrado, lo que coincide con los datos revelados por la damnificada sobre las exigencias de quienes se comunicaron con ella (ver fs. …). Además, en esas comunicaciones se intentaba establecer un domicilio cercano al de A., indicando P. M. T. que la víctima le había pasado otra dirección, mientras que de fondo se escuchaba el llanto de una persona. Cabe recordar que a (fs. …) de las transcripciones de las escuchas directas dispuestas sobre la línea de B. I. así como de lo informado a (fs. …), surge que uno de los roles que podía realizar el nombrado en estas maniobras era el de "guía" o "GPS", de lo que puede inferirse que se le requería establecer la ubicación del domicilio procurado y eventualmente que guiara o acompañara a los cómplices encargados de retirar el dinero hasta el lugar donde debían recogerlo. Estos elementos demuestran suficientemente la participación de los acriminados en este hecho y permiten homologar el procesamiento dispuesto. Las objeciones de la defensa de B. I. sobre la relevancia del aporte efectuado no pueden tener favorable recepción. Tal como lo señalara el Sr. fiscal general en la audiencia, el horario en que se realizó el requerimiento coercitivo y la urgencia para responder al pedido tornaban fundamental su participación para llevar adelante las conductas endilgadas. Se probó en la causa que en los distintos hechos intervenían varias personas, cumpliendo actuaciones diversas y que esa era la modalidad utilizada de manera uniforme. Por tal motivo, no puede llevar a una solución distinta la circunstancia de que el primer llamado realizado a la víctima se haya efectuado desde un abonado que no pudo vincularse a P. M. T. Asimismo, el constante cambio de líneas telefónicas del tipo "prepagas" y a nombre de personas inexistentes, amén de tratarse de un indicador de maniobras para diluir un eventual seguimiento, explica la modalidad implementada que precisamente estaba destinada a procurar impunidad. Cabe destacar, además que, conforme a (fs. …) de los diálogos mantenidos desde el abonado "Nextel ID …", adjudicado a "M." (P. M. T.), surge que el mismo día del suceso aquí tratado, el imputado habría intervenido en otro bajo las mismas características. Finalmente, la participación de R. del C. M. se deduce objetivamente como resultado de la utilización en este hecho de la línea a su nombre para contactar a "A." y de las constancias de (fs. …) de las que surge que, pocos días antes, P. M. T. ("M."), en un coloquio telefónico captado por escucha directa, refirió estar con "A.", siendo que se escuchaba de fondo una voz femenina lastimera que decía "Hola mamá, mamá sos vos", agregando que "picó 12.000 dólares", para luego responder que "la llorona" era R. 112 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Los agravios de la defensa, basados en que otras mujeres residen en el domicilio de su pupila no pueden prosperar, ante el cuadro probatorio reunido, que resulta suficiente a los fines del artículo 306 del digesto ritual. Hecho d: La vinculación de P. M. T. con el suceso en cuestión queda suficientemente demostrada mediante los llamados realizados durante la madrugada del día del hecho a través del abonado que utilizaba, mientras se estaba cometiendo la conducta expoliadora que afectara a O. R. R. P. Por ese medio, le indicó a una persona a la que denominó "S." el domicilio de la víctima y el lugar exacto en el que ésta dejaría el dinero exigido. Se ha detectado, como fondo de estas conversaciones, que otras personas, o bien el propio imputado, le referían a la damnificada que matarían a G. (tal el nombre de su nieto) a quien supuestamente tenían sojuzgado. Para completar esta hipótesis, cabe agregar que la antena activada por esas comunicaciones se encuentra ubicada en R. XX, próxima al domicilio del prevenido. Debe agregarse que surge de la investigación emprendida en este sumario, el frecuente compromiso de P. M. T., bajo el seudónimo de "M.", en este tipo de actividades ilícitas "(ver al respecto el resultado de las transcripciones de fs. … con relación al abonado "Nextel ID …", concerniente al susodicho). Las críticas de la defensa radican en la ausencia de un peritaje técnico que brinde la certeza de que la voz que se escucha en esos pasajes pertenezca a su asistido. Tal grado de convicción no se requiere en esta etapa del proceso, y dicha medida podrá ser dispuesta ulteriormente, de estimarse útil y apropiada. Por el momento se cuenta con la las transcripciones antes citadas "(fs. …)", en las que se registra un llamado a la línea en cuestión proveniente del banco "HSBC" preguntando por P. T., al cual se respondió afirmativamente, requiriéndose información sobre el pago de una tarjeta de crédito. Si bien existe en la causa otro imputado con el nombre "P. T.", la identidad del encausado resulta concordante y en un informe de la División Antisecuestros de la Policía Federal Argentina, se determinó que la voz del prevenido coincidía con la que en numerosas conversaciones se pudo escuchar como perteneciente a "M." conforme lo mencionara el sargento 1° Mario Careaga, quien, presente en la diligencia, tenía a su cargo el análisis del teléfono intervenido de quien era conocido hasta el momento con tal apelativo "(fs. …)". Ello fue corroborado a través del llamado al aparato que se le adjudica (ID Nextel …, número …), a raíz del cual se activó un celular que se hallaba en su dormitorio. Así las cosas, con base en al análisis precedente y los fundamentos del Sr. juez de grado en el auto recurrido, es posible avalar la decisión en lo que atañe al episodio examinado. Hecho e: El día de ocurrido el suceso que damnificara a C. M. L.R., domiciliado en la calle P. XX de esta ciudad, P. M. T., utilizando la línea …, mantuvo contacto telefónico con otras dos personas a quienes les informó su ubicación refiriéndose a un sitio que no mencionaron expresamente. Luego, una de las que mantenía el diálogo le indicó "al …", lo que coincide con la numeración del domicilio correspondiente a la víctima. Se mencionan las cantidades de dinero involucradas y quedaron también plasmadas las amenazas con las que atemorizaban al sujeto pasivo. Se agrega a ello que el hijo del damnificado observó, una vez que su padre había dejado los valores reclamados en una bolsa en la vía pública como le habían indicado, que una persona de unos 40 años, de tez morena, cabello corto y aproximadamente 1,70 mts. de altura, descendió de un automóvil "Volkswagen Vento" color claro para tomar el saco, lo que le fue corroborado por un empleado del hotel ubicado frente al domicilio de L. R., pues le parecieron extraños dichos movimientos y decidió por ello anotar la patente del rodado que luego informó al pariente del perjudicado. La defensa argumentó al respecto que el automóvil luego hallado en la puerta de la casa de su asistido no es idéntico a aquél aportado por C. M. L. (fs. ...). Sin embargo, tal diferencia, sometida a la sana crítica racional, tomando en cuenta el horario nocturno y la distancia desde la cual se apuntara el dato, no es de la relevancia desvinculante que pretende adjudicársele. Tampoco puede descartarse la posibilidad de que los prevenidos puedan haber disimulado el verdadero número del vehículo para eludir responsabilidades. En tal sentido, es de importancia lo informado a (fs. …), de donde se desprende que la patente "…" corresponde a un "Fiat Qubo" mientras que la (…) pertenece a un automóvil de la misma marca y modelo a la referida por el testigo de referencia y es el que, sugestivamente, permaneció estacionado frente al domicilio del imputado en la jornada siguiente al hecho, durante la noche. Tampoco habrán de tener favorable recepción las críticas basadas en las diferencias físicas que P. M. T. tendría con el individuo visto esa noche recogiendo la bolsa con dinero. La intervención del nombrado no excluye la participación de otra persona en base a una previa división de las tareas, a saber, uno de ellos conducía y el otro se encargaba de bajar y tomar el botín. Así, pues, contestados los restantes agravios al tratar los otros sucesos atribuidos a P. M. T., habremos de homologar su procesamiento también en orden al hecho identificado con la letra "e". Hecho f: Conforme surge de (fs. …), en la comunicación telefónica constatada el 26 de abril de 2014, a la misma hora en que ocurrían los sucesos que damnificaron a J. H. B., realizada desde la línea adjudicada a P. T., una mujer que sería Y. K. T. le informó a un sujeto la dirección exacta de la víctima y le indicó que "el pagador" debía dejar cinco mil dólares y veinticinco mil pesos en la esquina de la avenida R. con la calle E. M. La asistencia técnica señaló en la audiencia que en la única llamada relacionada con este hecho no se menciona a sus defendidos, siendo que P. T. no usaba solamente ese abonado, el cual era utilizado por terceras personas. El informe de (fs. …) es, por el momento y en esta etapa del proceso, suficiente para aseverar que quien dialoga con un hombre en la conversación antes referida es Y. K. T. No puede obviarse que su voz había sido ya escuchada conforme surge de (fs. …) de las transcripciones de las comunicaciones mantenidas a través del abonado ID Nextel …, utilizado en el suceso bajo análisis. Asimismo, a este teléfono llamaban otras personas para contactar a P. T., tal como se desprende de la citada (fs. …). 113 Entonces, el aporte del teléfono celular del nombrado, sumado a la modalidad habitual de comisión de este tipo de sucesos, que incluía la participación de varias personas, unas contactando a las víctimas, otras haciéndose pasar por un familiar secuestrado, alguien representando el nexo entre quienes realizaban estas operaciones y el exterior y otros que iban en busca del botín, todo lo cual ha quedado ampliamente demostrado en autos, permite avalar también su procesamiento. No puede soslayarse, aunque sea como elemento de valoración global, que P. T. en conversaciones telefónicas entabladas desde el abonado … y desde el "ID Nextel" utilizado en este suceso y en el que seguidamente se analizará, mencionó haber cobrado alguna suma importante de dinero, refiriéndose a ello con el giro "picó algo grande". A esa expresión habían recurrido otros intervinientes en este tipo de hechos, como ocurriera entre un sujeto no identificado en el diálogo captado el 16 de marzo de 2014, a las 3:10, conforme surge de (fs. …, y P. M. T. en la llamada plasmada a fs. …), mientras que de fondo se escuchaba la voz de una mujer diciendo "Hola mamá, mamá sos vos?", haciendo referencia a doce mil dólares (ver fs. …). Hecho g: Algo similar acontece con relación al suceso que perjudicara a "A." "B." "F.", pues a (fs. …). se informó también del llamado producido el 3 de mayo de 2014 a las 5:34, desde el abonado "Nextel ID …", adjudicado a P. T., interceptado gracias a las escuchas directas dispuestas en la que, luego de mantener un diálogo en dialecto romanés, Y. K. T. le pide a su interlocutor que aguarde, pues la víctima estaría buscando algunas joyas, haciendo referencia más tarde a la intersección de las calles H. y Z. (esquina donde se emplaza el edificio en el que reside F.), desde donde fue obligada a arrojar por la ventana una bolsa transparente con el pago del supuesto rescate. La antena que activó esta comunicación es la de B. XX, distante a unas seis cuadras del domicilio de la pareja conformada por los imputados. Tal como sucede en el caso anterior, el informe citado otorga suficiente grado de certidumbre en torno a la participación de Y. K. T. en la conversación señalada, toda vez que su voz ya había sido identificada a través de las escuchas directas ordenadas en la causa sobre la línea en cuestión. También aquí merece análoga valoración el hecho de que se hubiese utilizado el teléfono que habitualmente usaba P. T. Ello, sumado a lo ya referido en cuanto a la necesaria participación de varias personas conforme una previa división de las tareas para cometer este tipo de ilícitos autoriza a avalar la decisión recurrida, habilitando el avance del proceso hacia la próxima etapa. Calificación legal: Debe darse aquí respuesta a otras cuestiones introducidas por la defensa en un recurso. En primer término, en torno a la significación jurídica de los hechos, esta Sala tiene dicho que "las insistentes llamadas telefónicas dando cuenta del secuestro de un [pariente] de las víctimas constituye una amenaza y, como tal, injusta, grave e idónea en los términos del artículo 168 del Código Penal, en tanto ha sido urdida apelando a detalles que retransmitieron al sujeto pasivo induciéndolo a un serio y lógico temor. Estimamos pues suficiente que la producción del mal amenazado luzca dependiente de la voluntad del sujeto activo, que verosímilmente pueda creerse que está en poder del intimidante concretarlo. Y si bien la disposición patrimonial se realizó con motivo de un artificio por parte de los autores, es del caso que no se trató de la inducción de un error, sino una férrea compulsión, resultando entonces la finalidad de aquellos conformar una intimidación basada en la mentira y así obligarlo a la entrega del dinero y cosas exigidas" (1). En la misma línea, en un reciente fallo, la Cámara Federal de Casación Penal sostuvo que "...el tipo de estafa se caracteriza por la existencia de un ardid o engaño que ocasiona el error de la víctima que efectúa una disposición patrimonial. En el presente caso, el damnificado efectuó una disposición patrimonial fundada en el temor de que su cónyuge sufriera un mal; luego la entrega del dinero no fue, por tanto, voluntaria, sino coaccionada por la amenaza. Se debe señalar que aún cuando la amenaza no podía ser efectivamente consumada, la representación equivocada de la realidad, no es lo que caracteriza el factum, ya que lo determinante para fundar la imputación en orden al tipo de extorsión fueron la maniobra intimidante y la involuntariedad de la entrega del dinero...[en] la presente modalidad delictiva... se invoca falsamente un secuestro de modo de hacer posible la liberación de la persona (secuestro virtual), y a diferencia de la estafa, se usa la coacción como medio para obligar la entrega de una suma de dinero" (2). En base a lo expuesto, debe descartarse el encuadre jurídico en la figura del artículo 172, CP, al que aspiran las defensas de los imputados. En cuanto al planteo referente a un caso de tentativa de delito imposible, corresponde decir que "el delito imposible se funda en la idea de una imposibilidad causal propia de la acción u omisión del agente; en tal sentido solo es imposible si con arreglo a las circunstancias del caso concreto, la acción u omisión no podía consumar el delito a pesar de que el autor hubiera hecho todo lo que era dable hacer. La imposibilidad causal debe ser propia de la acción u omisión y no debido a la intransferencia de una causa extraña que la volvió inocua y allí reside la diferencia esencial entre la no consumación del delito por causas ajenas a la voluntad del autor determinante de la punibilidad (artículo 42 del CP) y la no consumación del delito por imposibilidad determinante del delito imposible (artículo 44 in fine del CP)" (3). En este sentido, y puntualmente en relación a los hechos "a" y "c" cabe señalar que de las circunstancias apuntadas por las víctimas A. y A., se colige que el comienzo de ejecución de la maniobra se dió con anterioridad a que los nombrados lograran constatar que sus familiares se encontraban a salvo. Dicha circunstancia, que debe reputarse como extraña a la voluntad de sus autores, fue la que obstó a que el hecho pudiera alcanzar consumación. Por otro lado, no se albergan dudas en cuanto a que el medio escogido por los autores fue idóneo, pues se acudió a una amenaza con aptitud suficiente para atemorizar a las víctimas, a punto tal que los impulsó a comunicarse con sus familiares en horas de la madrugada e incluso, ante la imposibilidad material de cumplir con la exigencia, negociar sobre el dinero disponible (hecho "c"). Por último, es preciso señalar que los límites de la competencia de esta alzada, habilitada por los recursos de las defensas, impiden dar tratamiento a la solicitud efectuada por el representante de la vindicta pública durante la audiencia en relación a la atribución de los imputados de la conducta prevista y reprimida por el artículo 210, CP (artículo 445, último párrafo, del CPPN), sin perjuicio del petitorio que en 114 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional tal sentido pueda realizar el fiscal de grado una vez devueltas las actuaciones al juzgado de origen, de así considerarlo. Embargo: En relación al monto del embargo impuesto a E. A. B.I., L. P. P., A. P. y P. M. T., toda vez que los imputados han sido procesados por hechos independientes, la revisión del monto de la medida cautelar debe ser realizado de manera particular en cada uno de los casos, de manera que pueda discernirse la suma por la que deben individualmente responder los encausados. Para ello, de conformidad con el artículo 518 del código adjetivo, corresponde tener en cuenta la naturaleza del delito examinado como generador de una eventual obligación tendiente a satisfacer los conceptos a los que alude la norma de mención. Es dable merituar la posibilidad de que los encausados deban satisfacer un reclamo por daños y perjuicios, así como los demás gastos que se originen en función de la tramitación del legajo, y también la eventual atención al pago de las costas. Asimismo, toda vez que el quantum de la garantía debe ser suficiente para afrontar la potencial pena pecuniaria, a la luz de la naturaleza de los sucesos atribuidos, deben tenerse presentes las previsiones del artículo 22 bis del Código Penal, que establece la posibilidad de imponer una sanción de multa, además de la de prisión, en los supuestos en que se hubiese actuado con ánimo de lucro. E. A. B. I: Ante los eventuales reclamos por indemnización civil derivados de los sucesos que se le atribuyen que pudieran requerírsele, es posible estimar provisoriamente la suma de (…) pesos ($ …). A ello deben sumarse los importes para atender al pago de las costas del proceso, que habrán de fijarse en (…) pesos ($ …) a efectos de cubrir los posibles honorarios de los profesionales a los que se refiere el inciso 2° del art. 533, CPPN, y en concepto de tasa de justicia la suma de (…) ($ …) (art. 6 de la ley 23.898 y Resolución n° 498/91 de la Corte Suprema de Justicia de la Nación). Por último, y de conformidad con los parámetros previstos por el artículo 22 bis del código sustantivo, se establecerá un monto de (…) pesos ($ …) para atender a la eventual pena pecuniaria en función de los dos hechos respecto de los que habrá de confirmarse su procesamiento. En definitiva, el embargo habrá de disminuirse a su respecto a la suma de (…) ($ …). A. P. y L. P. P.: Ante los eventuales reclamos que por indemnización civil pudieran requerírsele a cada una, es posible estimar provisoriamente la suma de (…) pesos ($ …). En relación a las costas del proceso, se estima suficiente fijar (…) pesos ($ …) a efectos de cubrir los posibles honorarios de los profesionales a los que se refiere el inciso 2° del artículo 533, CPPN, y la suma de centavos (…) ($ …) para la tasa de justicia (artículo 6 de la ley 23.898 y Resolución n° 498/91 CSJN). Por último, de conformidad con los parámetros previstos por el art. 22 bis del código sustantivo, se impone el monto de (…) pesos ($ …). En base a lo expuesto el embargo se fijará para cada una de las imputadas en la suma total de (…) ($ …). P. M. T.: En concepto de indemnización civil derivada los hechos por los que se confirmará su procesamiento es posible estimar provisoriamente la suma de centavos (…) ($ …), en relación a las costas del proceso, habrá de fijarse en pesos (…) ($ …) a efectos de cubrir los posibles honorarios de los profesionales (artículo 533, inciso 2°, CPPN), y (…) centavos ($ …) para afrontar el importe de la tasa de justicia (art. 6 de la ley 23.898 y Resolución n° 498/91, CSJN). Por último, en atención a que son tres los sucesos por los cuales se homologará el auto de mérito del imputado, el monto de (…) pesos ($ …) luce adecuado en términos del artículo 22 bis del Código Penal. En definitiva, se reducirá el embargo impuesto a P. M. T. a quinientos setenta y un (…) centavos ($ …). Vale recordar que los rubros que se tienen en cuenta al momento de fijar la medida cautelar son meramente indicativos, indeterminados, y pueden ir variando en las distintas etapas del proceso hasta que medie sentencia. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR los puntos III, V y VII del auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de recurso, en relación a los procesamientos de A. P., L. P. P. y Y. K. T. II. CONFIRMAR el acápite (…), en cuanto dispone el procesamiento de R. del C. M., con la salvedad que lo es en orden al delito de extorsión en grado de tentativa (hecho "c"). III. CONFIRMAR los dispositivos II y VI, en tanto procesa a P. M. T. y a P. T., con la salvedad que lo es en orden a los delitos de extorsión reiterada -dos hechos- en concurso real con extorsión en grado de tentativa (hechos "d", "e", y "c"; hechos "f", "g", y "a", respectivamente). IV. CONFIRMAR el punto IV, que agrava la situación procesal de E. A. B. I., con la salvedad que lo es en orden al delito de extorsión en grado de tentativa, reiterado -dos hechos- ("a" y "c"). V. DISMINUIR EL EMBARGO fijado en el punto VIII de la decisión aludida impuesto a B. I. a la suma de (…) centavos ($ …), a L. P. P. hasta cubrir (…) centavos ($ …), a A. P. al monto de (…) centavos ($ …) y a P. M. T. hasta alcanzar los (…) centavos ($ …).". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 10.322/14., TRAICO, Pablo y otros. Rta.: 08/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 929/10 "Fernández", rta. el 7/7/10 y c. 57.307/13, "Miguel", rta: 03/12/13. (2) C.F.C.P., Sala II, c. 16.771, reg: 1289/13, "Adjemián", rta. 12/09/2013. (3) Boletín de Jurisprudencia, año 1981, entrega 10, p. 213, C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 7331, "Sadaca". EXTORSIÓN. En grado de tentativa. Procesamiento. Empleados de un lavadero industrial que impidieron el ingreso de otros empleados exigiendo la reincorporación laboral de dos de ellos que fueran despedidos más una suma de dinero. Reclamo enmarcado dentro de un conflicto laboral. Falta de elementos probatorios que permitan 115 afirmar que hubo frases amenazantes y la exhibición de un arma. Testigos que mantienen un vínculo laboral con el denunciante que pueden influir en la parcialidad de sus dichos. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(...) contra el auto de (fs. ...) en cuanto dispuso los procesamientos de C. G. S., M. H. V., J. D. M., D. J. B. D. Z., M. G. B., C. G. M. y de P. A. M.; y por la Sra. defensora oficial a (fs. ...), respecto del procesamiento de A. O. A., todos ellos en orden al delito de extorsión en grado de tentativa. Sucintamente, se atribuyó a C. G. S., M. H. V., J. D. M., D. J. B. del Z., M. G: B., C. M., P. A. M. y a A. O. A., el haber exigido la reincorporación a la actividad laboral del último de los nombrados y de su hermano, H. A.; quienes se desempeñaban en el lavadero industrial ubicado en la calle M. de esta ciudad, entre los días 7 y 10 de enero de 2013. Así, en el marco de un reclamo organizado por miembros del Sindicato Unión de Obreros y Empleados Tintoreros, Sombrereros y Lavadores de la República Argentina (U.O.G.T.S.Y.L.R.A.), habrían impedido el ingreso de los restantes empleados a la sede de la empresa y exigido la suma de ciento cincuenta mil pesos ($150.000). El 9 de enero de 2013, alrededor de las 9.30 horas, durante el desarrollo de la protesta sindical en la sede del lavadero, el dirigente "M.", junto con los otros miembros del sindicato, le habría impedido la entrada a D. G. y le habrían referido: "los vamos a matar a todos si intentan entrar a trabajar, hasta que no arreglen con nosotros no entra nadie" (textual), mientras que uno de ellos habría insinuado poseer un arma de fuego. (...) asiste razón a las defensas en cuanto a que no se encuentran acreditados los extremos necesarios para sostener la hipótesis acusatoria, por lo que habrá de revocarse el auto apelado y sobreseerse a los imputados. Previamente, cabe señalar que no se encuentra controvertida en autos la existencia de un conflicto de índole laboral que originó las protestas sindicales llevadas a cabo (...). Al respecto, debemos destacar que de las probanzas colectadas durante el trámite del sumario no surgen elementos de convicción suficientes para afirmar la existencia de las frases de contenido amenazante, ni que se haya impedido el ingreso al lugar de trabajo por medios violentos, pues los testigos que declararon en tal sentido mantienen todos un vínculo laboral con la denunciante que puede influir en la parcialidad de sus dichos, mientras que el único testigo que no mantiene vínculo alguno con las partes, el Sr. D. P. A. se pronunció en sentido contrario y refirió no haber presenciado agresiones de ningún tipo y haber visto a algunos empleados ingresar (cfr. fs. ...). Asimismo, conforme surge de las declaraciones de los preventores Lucas David Carena (fs. ...) y Roberto Darío Borda (fs. ...), al ser convocados al lugar de los hechos, pudieron constatar la existencia de una protesta sindical, pero no hicieron mención alguna a los supuestos hechos de violencia que refirió la denunciante, quien habría tomado conocimiento del primero de los hechos, a través de su pareja, el Sr. W. S.. (...). Por otra parte, conforme la segunda cuestión que debe analizarse la legitimidad de las exigencias en el marco de un conflicto laboral. Al respecto, toda vez que los imputados al momento de efectuar sus descargos manifestaron que llevaban adelante una protesta laboral, originada en el despido de los hermanos A. y H. A., pero en ningún momento exigieron algo que no se hallara dentro de los legítimos reclamos de índole sindical, entendemos que los reclamos que pudieron haberse producido en el marco de la protesta, en tanto no haya sido de forma violenta, no puede configurar un hecho penalmente relevante, (...). Es por todo ello que consideramos que el auto en crisis debe ser revocado y, al no existir elementos que permitan colmar el estándar requerido por el art. 306 del CPPN, hallándonos frente a un típico supuesto en el que de proseguir con el avance del proceso constituiría un desgaste jurisdiccional innecesario y estéril por el pronóstico de negativa certeza, se impone la necesidad de desvincular a los imputados en orden a los sucesos por los que fueran indagados. Por ello, el tribunal RESUELVE: I) REVOCAR el punto I del auto de (fs. ...) y sobreseer a (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Filozof. (Sec.: Biuso). c. 1406/13., SALVATIERRA, Claudio Gustavo y otros. Rta.: 09/09/2014 FACILITACION DE LA PROSTITUCION Sobreseimiento. Inmueble donde se constató la presencia de un grupo de mujeres que ejercían la prostitución, que era regenteado por varias personas. Elementos de prueba suficientes para recibir declaración indagatoria a las imputadas. Revocación. Fallo: "(…) A raíz de la denuncia formulada por la Unidad Fiscal de Asistencia en Secuestros Extorsivos y Trata de Personas (U.F.A.S.E.) y del resultado de las tareas de inteligencia desarrolladas por el personal policial, se practicaron sucesivos allanamientos en el inmueble del que A. M. es titular -ubicado en J. B. xx, de esta ciudad-, constatándose la presencia allí de diversas mujeres ejerciendo la prostitución en habitaciones acondicionadas al efecto. Además, se estableció la existencia de un sistema de videocámaras de seguridad para supervisar el ingreso al recinto y un detector de metales instalado junto a la puerta de acceso "(cfr. fs. …)". Por otra parte, es dable señalar que durante la primera de dichas diligencias, se secuestró el contrato mediante el cual M., como titular, daba en locación la finca a sus consortes de causa, V. R. Y. y N. L. L. G., hallándose presente en el lugar únicamente esta última. Los elementos reseñados, a los cuales cabe añadir las manifestaciones de T. P. C. en el marco de la causa "(…)" -actualmente acumulada a este sumario-, destacadas en la impugnación, en cuanto a que personas vinculadas a la imputada regentearían el comercio y percibirían parte del dinero producido por la presunta actividad ilícita, robustecen los cuestionamientos del fiscal en punto al aleccionamiento de que habrían sido objeto las mujeres que allí ejercían la prostitución por parte de otros previo a declarar en autos, argumento respaldado a su vez por las consideraciones de las psicólogas que las entrevistaron durante los allanamientos "(cfr. fs. …)". En tales condiciones, estimamos que se encuentra conformado en autos el estado de sospecha que reclama el artículo 294 del código adjetivo, imponiéndose la convocatoria de las imputadas en dichos 116 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional términos, en mérito a lo cual, el Tribunal RESUELVE: Revocar el decisorio de "(fs. …)" en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Bloj). c. 4.078/13., M., A. y otros. Rta.: 03/07/2014 FACILITACION DE LA PROSTITUCION De menores de 18 años. Procesamiento. Imputados: dueño y encargado de un local nocturno donde trabajaban menores de edad ofreciendo servicios sexuales a sus clientes por el pago de una suma de dinero. Alcance del tipo penal. Confirmación. Fallo: "(…) Compartimos el pormenorizado y adecuado análisis que la jueza de grado ha efectuado sobre la prueba incorporada al legajo para tener por acreditadas, con el grado de provisoriedad que requiere el art. 306 del código ritual, la materialidad de los hechos y la responsabilidad que por éstos cabe atribuirle tanto a F. A. como a R. I. D. N. M. en su carácter de dueño y encargado, respectivamente, del local nocturno "C." ubicado en la calle S. xx/xx de esta ciudad. En efecto, P. A. C. A. brindó un detallado relato acerca de las actividades que llevaba a cabo en dicho lugar. Así, señaló que comenzó a trabajar allí en diciembre de 2011, es decir cuando contaba con diecisiete años de edad, y que ya desde su ingreso comenzó a ejercer la prostitución, para lo cual se le exigió cumplir con el horario (de 21 a 3 de la madrugada o desde las 22 hasta las 5 de la mañana) y usar determinada vestimenta (vgr., vestidos y zapatos altos). También se le dijo que el precio de los servicios sexuales debía arreglarlo con los eventuales clientes, quienes pagaban generalmente alrededor de $ (…) por cada encuentro. En cuanto a la modalidad de trabajo explicó: "ahí es un lugar donde bailan chicas, los hombres pueden ir a ver ese espectáculo nada más, pero por lo menos tienen que pagar una copa, que sale $ (…). Después si quieren le pagan la copa a una de nosotras, que éramos 20 chicas, más o menos. Nuestra copa salía $ (…). Después de ahí con el cliente podes arreglar para mantener relaciones sexuales, que tiene que ser en otro lado porque ahí no hay habitaciones…Si vos no querés, o el cliente no quiere, paga la copa y nada más, y a vos te dan -del lugar- $ (…). Si te vas, lo que la persona te pague es para vos, lo que si es como que cada copa en tiempo dura una hora y media. Es decir, si la persona paga una sola copa y quiere mantener relaciones tenes que volver a la hora y media. Si se quiere ir más tiempo, tiene que pagar más copas, dependiendo esto de la cantidad de horas que se quiera ir" (cfr. fs. ...). A tal testimonio se le suma el del prefecto Á. M. S., quien se hizo presente en el local y manifestó que a su ingreso inmediatamente se le acercó un mozo para informarle sobre los servicios y el precio de las consumiciones, tras lo cual se le presentaron varias mujeres con vestidos ajustados al cuerpo. Que del diálogo mantenido con algunas de ellas pudo establecer que el "pase" se realiza en hoteles cercanos y tiene un costo que oscila entre $ (…) y $ (…), debiendo pagar previamente al mozo el precio de una copa. Destacó que el "servicio" duraba una hora y cuarto aproximadamente, tras lo cual aquéllas debían regresar al establecimiento. Por último, destacó que en el lugar había 15 o 20 personas de sexo femenino de diversas nacionalidades (fs.…). A ello se le suma el resultado del allanamiento practicado en "C.", donde se pudieron secuestrar folletos del lugar, una agenda y cuadernos con anotaciones de nombres de mujeres y números de teléfono. En esa ocasión también se verificó allí la presencia de quince mujeres (fs. ...). El marco probatorio de reseña anterior rebate el alegato de la defensa en cuanto arguyera que sus asistidos llevan a cabo un negocio lícito y no pueden ser responsabilizados por las actividades que otras personas realizan por fuera del local. Es que tales elementos demuestran claramente la existencia de un comercio vinculado con la oferta sexual, para el cual incorporan mujeres a las que se les explica la organización y funcionamiento del lugar, indicándoseles la vestimenta acorde a tal finalidad y el horario que deben cumplir, mientras que a los clientes también se los ilustra acerca de la modalidad para obtener los denominados "pases", con un inequívoco significado de pactos para encuentros íntimos. Como dijimos, todo ello indica el desarrollo de una actividad dirigida a promover el ejercicio de la prostitución, con beneficios económicos consecuentes para quienes explotan el lugar y que en consecuencia resulta configurativa del delito contenido en el art. 125 bis del Código Penal -según ley 25.087- al haberse acredito la minoridad de C. A. al tiempo en que se desempeñara en el local (1). Al respecto se ha dicho que facilita la prostitución quien pone a disposición la oportunidad o los medios para llevarla a cabo. Así, resultarán acciones facilitadoras la colaboración con publicidad del negocio, la captación de clientes o la provisión del lugar para el desarrollo de la actividad (2). Nótese, además, que la presencia de la joven en "C." no ha sido ocasional pues se venía desempeñando allí en tal condición durante diez meses aproximadamente, aspecto este que refuta los descargos de los encausados en cuanto a que no la conocían (fs.…), máxime cuando aquélla brindó datos precisos sobre el dueño del lugar, tales como su nombre, aspecto físico e integración del grupo familiar, así como también indicó la cantidad de empleados que tenía el local y las funciones específicas que cada uno de ellos cumplía (ver fs. …). En cuanto a la tipicidad de las conductas enrostradas la doctrina ha señalado que "El establecimiento de locales o casas donde se ejerza la prostitución o se incite a ella, se encuentra reprimido por la ley 12.331, al igual que las personas que sostengan, administren o regenteen ese tipo de lugares (arts. 15 y 17). 117 Tratándose de menores de 18 años de edad, si ejercen la prostitución en dicho lugar, las personas mencionadas por el art. 17 podrán ser punibles por facilitación de dicha actividad" (3), extremos estos que se encuentran, en principio, corroborados en autos. En este contexto, y sin perjuicio de la calificación legal que en definitiva corresponda asignarle a la conducta del encausado (art. 401 del CPP), SE RESUELVE: Confirmar la resolución de "(fs. …)", en todo canto fuera materia de recurso. "(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 8.821/13., A. C. J. y otros. Rta.: 30/10/2014 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala III, c.16.746 "T.", rta. 25/10/13, C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria A, c. 189 "P.", rta. 30/1/01 y C.C.C.F., Sala I, c. 42.488 "V.", rta. 11/11/08. (2) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial", ed.Hammurabi, Bs. As.2008, t. 4, pág. 612 y Fontán Balestra, Carlos, "Derecho Penal. Parte Especial", ed. Abeledo Perrot, Bs.As. 2008, pág. 259. (3) D´Alessio, Andrés José y Divito, Mauro, "Código Penal de la Nación. Comentado y anotado", ed. La Ley, Bs. As. 2014, t. II, pág. 277. FALSIFICACION DE DOCUMENTO. Público y uso. Procesamiento. Licencia de conducir apócrifa advertida en un control policial. Agravio: Falta de idoneidad. Burda adulteración. Rechazo. Documento destinado a ser presentado a distintos efectos, no siempre, a personas que poseen calidades especiales para advertir que no es auténtico -compañía de seguros., compañía de alquiler de autos, etc.- Bien jurídico tutelado por la norma, fe pública, vulnerado. Confirmación. Disidencia: Documento que es requerido y exhibido a sujetos idóneos capacitados para detectar su validez. Inidoneidad de la falsificación. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Se encuentra debidamente acreditado, con el grado de probabilidad requerido para esta etapa del proceso, que (…), al momento de exhibir ante el personal policial la documentación del rodado, presentó una licencia de conducir apócrifa.En tal sentido, concluyó el informe pericial de la División Scopometría de la P.F.A., que la documentación secuestrada fue confeccionada mediante un sistema de impresión electrofotográfico, mientras que la original mediante uno de impresión plano de óptima calidad, en su variante off set (fs. …).De este modo, la acción por parte del imputado de exhibir tal documento, que poseía al momento de serle exigido por personal policial, y su posterior secuestro, acredita la materialidad del hecho.Por otro lado, la falta de idoneidad que la asistencia técnica intenta instalar, toda vez que si bien despertó la fundada sospecha del agente policial, no reviste la característica de grosera adulteración y revela idoneidad objetiva para violentar la fe pública (licencia a fs. …).En efecto, tal instrumento público se encuentra destinado a acreditar la habilitación para conducir vehículos en todo el territorio nacional, circunstancias que le otorgan las formalidades de un instrumento público en los términos del Libro Segundo, Sección Segunda, Título 3, del Código Civil.Asimismo, no se trata únicamente de un documento destinado a ser presentado ante sujetos con calidades especiales, o habituados a observar este tipo de documentación, sino que por el contrario, puede ser presentado a distintos efectos a personas que no posean dichas calidades; así, puede ser presentado ante una compañía de seguros, una compañía dedicada al alquiler de automotores, entre muchos otros.De este modo, el bien jurídico tutelado por la norma, la fe pública, se ha visto vulnerado, por lo cual los agravios introducidos en la audiencia en relación a la falta de idoneidad, no logran desvirtuar las evidencias de cargo.Así, voto por confirmar la resolución puesta en crisis en todo cuanto ha sido materia d recurso. El Juez Luis María Bunge Campos dijo: Luego del análisis de la cuestión traída a estudio, considero que los argumentos expuestos por la defensa en la audiencia, merecen ser atendidos.Cierto es que el instrumento aludido se encuentra en poder de su titular y es exhibido generalmente a las fuerzas de seguridad para los controles de rutina que se efectúan en la vía pública. De esta manera, es dable afirmar que no son documentos que puedan ser solicitados por cualquier sujeto, sino que son requeridos y exhibidos a sujetos idóneos, capacitados especialmente para detectar la validez o no de éstos, tales como el efectivo policial que intervinieron en el caso a estudio.Consecuentemente, considero que el standard de medición de la idoneidad de la adulteración, en este caso concreto, debe elevarse a las calidades especiales que reúnen los sujetos frente a quienes son usados los documentos. De este modo, cobra especial relevancia los dichos de Diego Maximiliano López (Cabo 1° de la P.F.A.), volcados en el acta de fs. (…), quien sostuvo que al requerirle al imputado la documentación personal y del rodado, el registro de conducir lució, a consideración del preventor, aparentemente apócrifo (fs. (…)).Asimismo, dicho testimonio se vio reforzado, posteriormente, por el resultado que arrojó el informe pericial n° 913/14 de fs. (…).De este modo, el uso de documentos como el que aquí se cuestiona, se encuentra limitado a casos puntuales y concretos como son las inspecciones vehiculares y, toda vez que en ellas sólo pueden intervenir sujetos que revisten la calidad especial señalada, entendemos que el instrumento usado por (…) en la ocasión aparece inidóneo para causar algún tipo de perjuicioEn consecuencia, al carecer la conducta reprochada de uno de los requisitos típicos esenciales de la figura en análisis, voto por revocar el auto puesto en crisis y, en consecuencia, desvincular al imputado por estricta aplicación de las previsiones del inciso 3° del art. 336 del CPPN. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: Debo intervenir en los presentes actuados en mi carácter de Presidente de esta Cámara, en virtud de lo dispuesto por el art. 36, inc. b) del R.J.C.C., atento a la falta de acuerdo entre los votos que anteceden.Luego de oír el audio de la audiencia, y sin necesidad de formular preguntas, adhiero al voto del juez Rimondi. En consecuencia, y en virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I de la resolución de fs. (…)". 118 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos, Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 37104/14., MARTE FIGUEROA, Juan Carlos. Rta.: 04/12/2014 FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Sobreseimiento. Adulteración y uso de una plancha de habilitación de un garage. Imputado: persona con experiencia comercial. Documento idóneo. Elementos suficientes para agravar su situación procesal. Revocación. Procesamiento por resultar partícipe primario del delito de falsificación de un documento público. Fallo: "(…) II.-) Según la intimación de fs. (…) se imputa al nombrado: "haber tomado parte en la confección y falsificación de la solicitud de habilitación -plancheta-, de un Garage comercial, expediente (…) presuntamente otorgada por la Dirección General de Habilitaciones y permisos del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a su nombre, de fecha (…), respecto del domicilio (…). Que la misma habría sido presentada por el compareciente el día (…) ante las autoridades de la Dirección General de Control de Faltas Especiales del G.C.B.A en virtud de la intimación dispuesta por la Unidad Administrativa de Atención de Faltas Especiales N°28 de esta ciudad. Que se comprobó la inexistencia del mentado expediente administrativo como así también la falsedad de la plancheta de habilitación peritada, no encontrándose autorizado el funcionamiento del local comercial aludido" (…). III.-) Coincidimos con la postura del recurrente por cuanto la prueba reunida permite adecuar la situación procesal de (…) en los términos del art.306 del código de rito. En cuanto a la materialidad del evento se cuenta con las copias de las actas de comprobación (…), que motivaron la clausura preventiva del garage que explotaba comercialmente (…). La pericia scopométrica de fs. (…) determinó que la "solicitud de habilitación Garage Comercial", expediente (…), era falsa pues había sido confeccionada mediante un procedimiento de impresión de "inyección de tinta", cuando en los originales se utiliza el sistema "Off-set". En igual sentido, la Dirección General de Habilitaciones y Permisos informó a fs. (…) que no existían constancias del trámite citado (…). A partir de su descargo por escrito (…), se convocó a (…) en los términos del artículo 294 del código adjetivo, oportunidad en la que señaló que efectivamente asesoró a (…), pero que nunca recibió dinero de su parte ni realizó la gestión que dijo haberle encomendado. Es sugestivo que alguien con la experiencia comercial que el propio imputado invocó al asegurar que explotó una cadena de diez supermercados desconociera las exigencias requeridas para la habilitación de un garage. Tampoco aparece creíble que no contara con los datos de "Emiliano", a quien le habría dado $1000 para continuar con la gestión cuando, según sus dichos, ya había tenido inconvenientes de similar naturaleza con otras personas a las que había encargado igual tarea. Lo expuesto justifica proceder en los términos requeridos por el Ministerio Público Fiscal. La tipicidad objetiva de la conducta está acreditada por cuanto no se trató de una adulteración burda o grosera. El documento cuenta con los datos del acusado y el "domicilio objeto", además del escudo pertinente y el número de expediente. En este sentido hemos sostenido que: "(…) cuando un documento posee todos los signos de autenticidad que caracterizan a los instrumentos públicos (…) debe descartarse su confección burda ya que al delimitarse ese concepto, debe hacerse dentro de un nivel medio de comprensión de la sociedad y no sobre la de un técnico especializado en la materia" (1), lo que no se verifica en el caso a la luz de la comparación que puede realizarse al cotejar las fojas (…) y (…) respectivamente. IV.-) No obstante que el dictamen de fs. (…) centra su análisis en el uso del documento público falso, a criterio del Tribunal, la conducta analizada encuentra receptación típica en la figura prevista y reprimida en el art.292, primer párrafo del Código Penal por la que deberá responder, el imputado, en calidad de partícipe primario (art. 401 del Código Procesal Penal de la Nación). Esta calificación legal no ocasiona perjuicio alguno al encausado pues los arts. 292 y 296 prevén la misma escala penal y no se ha afectado el principio de congruencia a la luz de la intimación formulada. El instrumento en cuestión contaba con sus datos personales por lo que se infiere que ha sido quien los facilitó para su confección y, con ello, se demuestra su necesaria intervención. Es irrelevante a los fines de la tipicidad dolosa si su presentación fue voluntaria o producto de la intimación cursada por la repartición pública. (…) En consecuencia, este Tribunal RESUELVE: I.-) REVOCAR parcialmente el auto de fs. (…) y disponer el PROCESAMIENTO, sin prisión preventiva, de (…), cuyas demás condiciones personales obran en autos, como partícipe primario del delito de falsificación de un documento público (art.292 del Código Penal y arts.312 y 306 del Código Procesal Penal); II.-) Mandar trabar un embargo (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Oberlander). c. 49809/12., ZOLOTARCHUK, José. Rta.: 08/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 1789, "Espinosa, Enrique s/procesamiento", rta.: 6/12/2012. 119 FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Licencia de conducir. Apariencia de lo verdadero que no tiene que ser perfecta. Documento similar a auténtico. Imputado que habría intervenido para la obtención de la fotografía. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra la decisión extendida (…), punto I, en cuanto se dispuso el procesamiento de D. A. L. Se atribuye al nombrado el haber intervenido en la falsificación de la licencia de conducir de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires número x, clase D22, que fuera exhibida al preventor policial P.C. el 1º de junio de 2013. La asistencia técnica solicitó que se revoque el auto puesto en crisis y se disponga el sobreseimiento de Lucero, en el entendimiento de que la conducta atribuida resulta atípica, pues no reúne los requisitos mínimos para que pueda existir una afectación al bien jurídico respectivo, toda vez que el documento no tuvo la potencialidad para inducir a error a persona alguna. La peritación realizada por la División Scopometría de la Policía Federal Argentina estableció que el documento incautado es falso, al no contar con las medidas de seguridad de una licencia auténtica (…). De adverso a lo sostenido por la defensa de Lucero, entiende el Tribunal que "la apariencia de lo verdadero no tiene que ser perfecta, desde que el grado de idoneidad se mide en los términos del aspecto exterior de lo genuino, extremo que se vincula con el público en general, más allá de las conclusiones a las que los expertos pudieran arribar mediante un informe pericial" (1). En consecuencia, evaluándose que el documento es similar a uno auténtico y que por tanto, su falsedad no puede reputarse de burda, así como que el imputado, cuanto menos, habría intervenido para la obtención de la fotografía respectiva, se estima alcanzado el juicio de convencimiento exigido para este estadio procesal (artículo 306 del Código Procesal Penal). Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Franco). c. 5.342/13., LUCERO, Daniel A. Rta.: 14/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 59.778/13, "Flores Fuertes, Richard", rta: 23/12/2013. FALSO TESTIMONIO Sobreseimiento. Dichos que no reflejan manifestaciones de hechos o circunstancias que no estén de acuerdo con la verdad de lo ocurrido y percibido. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Luego de que se realizaran las diligencias indicadas por este Tribunal en su última intervención (fs. …), la solución liberatoria ahora adoptada respecto de J. C. O. se ajusta a las constancias probatorias logradas con posterioridad, por lo que habremos de homologar dicha decisión. Es así que en su indagatoria el encausado indicó que la mayor parte de sus tareas no las desarrollaba dentro del estudio del Dr. F., en tanto mayormente se dedicaba a captar clientes o a acompañarlos a la práctica de exámenes médicos. Aclaró también que cuando prestó testimonio en el expediente "T." del Juzgado Civil n º 110, creyó que al ser preguntado por su ocupación se estaba haciendo referencia a si trabajaba formalmente, y no comprendía una labor informal o "en negro", como la que por entonces desarrollaba en el indicado estudio jurídico (fs. …). Su versión se encuentra respaldada con los testimonios de A. M.C., V. O. A. y C. C. B. V. En efecto, la primera dijo tener conocimiento de que el imputado se desempeñó durante el año 2005 en el estudio del querellante, y que su labor consistía en procurarle clientes, acompañarlos a realizarse estudios y confeccionar cédulas, entre otras tareas (fs. …). Por su parte, A. refirió haber concurrido en varias oportunidades a la oficina de F., contratado para ocuparse de un juicio que lo afectaba, y que en una de esas ocasiones se cruzó allí con O. (fs. ...). Por último, V. -empleada doméstica del Dr. F.-, sostuvo que conocía a O. pues "…agrupaba gente por el tema de la contaminación de alimentos" y que si bien "no recuerda haberlo visto en el estudio de F., si concurrió fue en forma esporádica" (fs. …). Los dichos analizados alcanzan a desvirtuar la pretendida contradicción entre lo expuesto por O. ante el Juzgado del Trabajo n° 66 con lo que respondiera al ser interrogado sobre las generales de la ley ante el Juzgado Civil n° 110. Es que el carácter informal de la relación que lo vinculara con F. -extremo en que lo respaldan los testigos mencionados- pudo haber sido el motivo de su respuesta aparentemente contradictoria con la realidad. De allí que el hecho no se adecue a la hipótesis prevista en el artículo 275 del Código Penal que exige, en el caso del sujeto que afirme una falsedad, que ella "no consist[a] en la diferencia entre el relato y los hechos reales, sino en la discrepancia entre los hechos referidos y los hechos sabidos" (1), en tanto "el falso testimonio no se da en la oposición entre lo afirmado, negado o callado y lo que objetivamente es verdad, sino en la oposición de aquello con lo que el autor conoce como verdad; en él lo falso no es lo contrario de lo exacto, no es una discordancia con los hechos, sino con lo que el agente percibió de tales hechos" (2) (3). La segunda afirmación de O. considerada mendaz por la querella al testimoniar ante el Juzgado Laboral, relativa a que N. trabajaba también en el estudio, se ha visto igualmente desvirtuada con los testimonios de W. O. C. y la referida C., quienes aseveraron que aquel también laboraba para el Dr. F., por lo que no puede afirmarse que el imputado haya mentido al deponer en esos autos. 120 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional De tal suerte, y dado que los dichos de O. no reflejan manifestaciones de hechos o circunstancias que no estén de acuerdo con la verdad de lo ocurrido y percibido, se RESUELVE: CONFIRMAR la decisión de "(fs. …)", en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Fuertes). c. 16.606/12/0., OVANDO, Juan Carlos. Rta.: 03/07/2014 Se citó: (1) Soler, Sebastián, "Derecho Penal Argentino", tomo III, Ed. Tipográfica Editora Argentina, 1992, p. 306. (2) Creus, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", to. 2, Ed. Astrea, 2007, p. 367. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 29627/2009, "Baz", rta. 28/10/2013. FALTA DE MÉRITO. Recurrido por el fiscal. Estafa. Elementos de prueba suficientes para agravar la conducta imputada. Cámara de Apelaciones habilitada para revocar y disponer el procesamiento del imputado pero no imponer el monto del embargo, cuando media recurso fiscal. Revocación. Procesamiento por estafa (art. 172 del C.P.). Medidas cautelares a disponer por el magistrado de la instancia de origen. Disidencia parcial: Cámara de Apelaciones facultada para imponer el monto del embargo. Fallo: "(…) El juez Bruzzone dijo: I. a) Considero que los agravios que expuso la fiscalía en la audiencia merecen ser atendidos, por lo que habré de votar a favor de la revocatoria de la decisión en estudio conforme la pretensión del órgano acusador. A mi criterio, el material probatorio hasta aquí colectado en las actuaciones es suficiente para agravar la situación procesal de (…) de conformidad con lo establecido por el artículo 306 del ordenamiento procesal, sin que el resultado que arroje la medida de prueba sobre la cual se sustenta el temperamento expectante adoptado por el a quo logre incidir sobre la cuestión a resolver en este asunto. (…) Así las cosas, voto por revocar la falta de mérito dispuesta y disponer el procesamiento de (…), en los términos del art. 306 del CPPN, habilitando el camino de la elevación a juicio en caso que así lo requiera la fiscalía, en donde habrá de establecerse de manera definitiva y en pleno contradictorio la responsabilidad que pudo caberle en los hechos aquí ventilados. (…) c) Respecto de las medidas cautelares a adoptarse en este caso, entiendo en primer lugar que no se da ninguno de los requisitos que emanan del art. 312 del C.P.P.N., por lo que no corresponde imponer la prisión preventiva de (…). En relación al embargo, el art. 518 de la ley procesal establece que éste debe ser suficiente para garantizar la pena pecuniaria, la indemnización civil y las costas del proceso. Estas últimas, a su vez, incluyen el pago de la tasa de justicia, los honorarios de los abogados y peritos intervinientes en el asunto y demás gastos que pudieran originarse en la tramitación del proceso. El delito por el cual (…) habrá de ser procesado no prevé pena pecuniaria, por lo que ningún monto habrá de fijarse en torno a este ítem. El monto a fijar en concepto de una eventual indemnización civil derivada del hecho en estudio será de tres mil pesos ($3.000). Asimismo, el pago de la tasa de justicia es de sesenta y nueve pesos con sesenta y siete centavos ($69,67); y finalmente habré de establecer tres mil pesos más ($3.000) en concepto de honorarios de abogados y peritos intervinientes en el asunto y demás gastos que pudieran originarse, lo que arroja un total de seis mil sesenta y nueve pesos con sesenta y siete centavos en concepto de embargo ($6.069,67), de acuerdo a las pautas que emanan de los arts. 518 y 533 del C.P.P.N. II. En cuanto a la facultad de una Cámara de Apelaciones para dictar esta medida, cuando es solicitada por la acusación, considero que no existe impedimento legal alguno. Digo esto, porque luego de varios años en que esa cuestión no se discutió, siendo reconocida esa facultad por la Cámara Nacional de Casación Penal (cfr., en particular, de la Sala I, causa nº 5740, "Roncati", rta. el 26/10/04), con la correspondiente limitación a la vía recursiva ante esa sede cuando se dispone sin prisión preventiva, pareciera que una jurisprudencia relativamente nueva -aún minoritaria, cfr. Sala III, causa nº 10.115, "Rooney", rta. 21/9/09, y, más recientemente, en las causas nros. 15.247, reg. 1118/13, "Renzi", rta. 8/8/2013, y 563/2013, reg. 1719/13, "Caro Figueroa", rta. 24/10/13, de la Sala II-, estaría poniendo en crisis esa posibilidad. Sin ofrecer mayores argumentos, o brindando algunos sólo aparentes, vuelven a sobredimensionar la etapa preparatoria del juicio otorgándole a los autos recurribles en ese momento procesal una trascendencia que no tienen, como ocurrió con el plenario nº 14, "Blanc" (del 11/6/2009), y, al derecho al recurso, una extensión que tampoco tiene, pero, más grave aún, eternizando -una vez más- una etapa que debería desaparecer para volver a convertirla en central, impidiendo que los casos lleguen a juicio con la celeridad correspondiente. Manteniendo el criterio que he postulado desde el momento en que comencé a trabajar en esta cámara en septiembre de 2003, considero que no existe duda alguna de que las cámaras de apelaciones tienen la facultad, y la obligación, frente al recurso de la acusación, de poder modificar un auto de sobreseimiento o de falta de mérito en procesamiento, cuando así lo estimen. Por ser atinente al caso, reitero lo que dije al resolver -como integrante de la Sala I- el planteo de inconstitucionalidad articulado en la causa "Roncati" (nro. 21.999, 15/9/2004). En esa ocasión, señalé que la decisión de un tribunal de alzada que revoca la falta de mérito de los imputados y decreta su procesamiento no vulnera garantía alguna de jerarquía constitucional, en la medida en que actúe habilitado por el recurso fiscal y sin exceder sus límites (cfr. art. 24, inciso 1° del CPPN). Resalté que, 121 atendiendo a la etapa instructoria y al estado de inocencia que asiste al imputado, así como a la celeridad del trámite -garantía de aquél y obligación del Estado-, el tribunal de Cámara está facultado a dictar un auto de mérito cuando éste ha sido requerido expresa o tácitamente por el apelante (1). Tal como lo indiqué entonces, entiendo que el reenvío a la instancia de origen con ese fin no resulta "procesalmente adecuado", porque se "…estaría ante la misma situación que la presente, ya que seguramente la defensa apelaría tal decisorio (el del juez instructor) y éste retornaría a conocimiento de esta misma Sala." Al ocuparse de esta problemática, (…) y (…), han señalado que, cuando el código fija la competencia del tribunal de alzada, establece en el artículo 445 del CPPN que: "Los recursos interpuestos por el ministerio fiscal permitirán modificar o revocar la resolución aun a favor del imputado". Y sostienen en ese sentido que: "El aun insertado en la norma trascripta deja en evidencia que la cámara no sólo puede modificar en contra del imputado las resoluciones que revisa en virtud de recursos acusatorios, sino también a su favor. Es decir, subyace tras el texto transcripto la posibilidad de modificar una resolución en contra del imputado. Consecuentemente, esta norma no sólo niega la existencia de un dispositivo similar a la prohibición de la reformatio in peius a favor de la parte acusadora, sino que deja ver inequívocamente que la cámara puede ejercer competencia positiva en estos supuestos.", con cita de Lino Palacio en igual sentido (2). Creo que lo escueto del artículo 445 se debe a la obviedad que se está planteando. Considerar que un tribunal de apelaciones sólo debe revisar la decisión que no procesa, limitándose a indicar que se debe procesar y no hacerlo, no sólo afecta su posterior intervención en el asunto para la misma actividad procesal, sino que también provoca una alteración de importancia respecto del juez que dispuso la resolución revocada, que puede no compartir los argumentos sobre los que se lo obliga a resolver, generando exclusivamente dilación en el trámite del asunto. Que la resolución pueda ser recurrida o no, constituye una cuestión diferente cuando existe agravio federal por la imposición de la prisión preventiva (CSJN, Fallos: 328:1108, in re "Di Nunzio, Beatriz Herminia s/excarcelación", rta. 3/5/2005), es un tema ajeno a la facultad de dictar un auto de procesamiento que, como digo, considero consustancial con el trabajo de un tribunal de apelaciones. Tal es mi voto. Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: Coincidimos con el voto de nuestro distinguido colega en el sentido de que la medida dispuesta por el a quo en nada incidiría sobre la cuestión a resolver, y en cuanto a que existe el grado de certeza exigido por el art. 306 del C.P.P.N. como para disponer el procesamiento de (…) en orden al hecho que se le atribuye, de acuerdo a la valoración de las pruebas allí plasmada, a la que nos remitimos en honor a la brevedad. También compartimos su postura en torno a la facultad de la Cámara de Apelaciones para revocar una falta de mérito o un sobreseimiento y disponer el procesamiento de un imputado cuando media recurso fiscal y en sus límites. No obstante lo expuesto, disentimos con el vocal en orden a que en esa circunstancia específica corresponda que también decidamos sobre las medidas cautelares personales y reales a aplicar, puesto que entendemos que éstas deben ser decididas en la instancia originaria para no privar de recurso al imputado y su defensa, en caso de disentir con la solución escogida.Así votamos.(…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) y DECRETAR EL PROCESAMIENTO de (…) por considerarlo prima facie co-autor penalmente responsable del delito de estafa (arts. 45 y 172 del C.P., y 306 del C.P.P.), debiendo el juez de grado resolver sobre las medidas cautelares personal y real aplicables al caso (arts. 312 y 518 del C.P.P.N.)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Gárrigos de Rébori, Bruzzone (por su voto y en disidencia parcial), López González. (Sec.: De la Bandera). c. 65.594/13., BESTARD, Luis A. Rta.: 08/07/2014 Se citó: (1) Tassara, Lucas, ´Las decisiones de mérito dictadas por una Cámara de Apelaciones´, La Ley, Supl. Jurispr.Penal, 28/7/03, p. 40/54). (2) "El procesamiento en el Código Procesal Penal de la Nación" en Garantías constitucionales en la investigación penal. Un estudio crítico de la jurisprudencia, VVAA, Plazas y Hazan compiladores, Bs.As., Editores del Puerto, 2006, págs.. 415 y sgtes., en part. 440 y sgte. HABEAS CORPUS Rechazado. Detenido que se ve impedido de que sus familiares lo visiten porque el lugar físico en el cual se materializan las visitas es compartido con los internos con los que tiene problemas de convivencia. Verificación del agravamiento (art. 37 de las "Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos" aprobadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955). Revocación. Procedencia. Fallo: "(…) I. J. M. L. B. se agravió por no poder recibir visitas en su lugar de alojamiento debido a que, de hacerlo en las condiciones que le son impuestas, corre riesgo su integridad física. Al respecto, explicó que hace pocos meses tuvo graves problemas con los internos del pabellón n° 7, por lo que debió ser trasladado a otro, y que tales conflictos subsisten en la actualidad. Refirió también que el patio en que se realizan los encuentros del pabellón n° 3 -en que ahora se aloja- "es prácticamente compartido con el pabellón 7, las puertas están abiertas", y las visitas de ambos coinciden tanto en los días (lunes, miércoles y domingos) y horario (de 14 a 17), lo que le genera temor al tener que contactarse en dichas ocasiones con los internos respecto de los cuales mantiene una relación problemática (fs. …). II. Luego de que esta Sala revocara el pronunciamiento de la anterior instancia rechazando la acción promovida (fs. …), la División Seguridad Interna del Complejo Penitenciario informó que "El pabellón 7 de la Unidad Residencial II no comparte el mismo patio de visitas asignado al pabellón 3, pero que se aclara que al realizar la bajada de los patios a visita no se realiza al mismo tiempo, dicha aclaración se basa en 122 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional que ambos patios físicamente se encuentran enfrentados, divididos por un pasillo, siendo este último compartido al momento del ingreso de visitantes, quedando todas estas actividades y sectores enunciados bajo el control y supervisión de la División Control y Registros" (fs. …). No obstante, para aventar el temor del interno, la autoridad penitenciaria le propuso que recibiera a sus visitas en el "Sector de Requisa", a lo cual L. B. se negó (fs. …) atento a que también allí lo hacen algunos detenidos del pabellón n° 7, por lo que no se disiparía de ese modo el riesgo al que aludiera (fs. …). Como segunda alternativa, el Servicio Penitenciario Federal le ofreció "la posibilidad de mantener visitas con los internos del pabellón n° 2", ante lo que se consultó a los delegados de ese sector "para consensuar dicha posibilidad, manifestando los mismos no tener ningún tipo de inconveniente para que éste mantenga la visita con sus familiares en el sector", agregándose que la visita del pabellón n° 2 no coincide con los días del pabellón n° 7 (fs. …), propuesta con la que estuvo de acuerdo el accionante (fs. …). En la audiencia realizada ante el juzgado de origen el interno remarcó que existe una comunicación directa entre los patios donde se realizan las visitaciones en los mismos días y horarios los pabellones nros. 3 y 7 y que por ende, pedía recibir la suya en el que lleva el n° 2. Sobre el punto, la autoridad penitenciaria alegó que significaba un cambio de organización en materia de seguridad instrumentar las entrevistas familiares de ese modo, expresándose también "que tienen 1600 internos y no puede hacerse un programa de visita por cada uno". A su vez, mantuvo lo ya dicho respecto de que los "dos patios de visita… se comunican por un pasillo en donde siempre hay personal de requisa presente" y que cuando "se desarrolla la visita simultánea entre los patios que ocupan los pabellones 7 y 3 permanece cerrada la reja de acceso". Los representantes del organismo insistieron con el ofrecimiento de la "Sala de Requisa" a esos efectos, a lo que L. B. formuló las objeciones antes manifestadas, relativas a la concurrencia simultánea de internos del pabellón n° 7 con los que no quiere exponerse, y añadió que "a dicha sala baja gente de todo el penal, y además no es higiénico, no tiene sillas, muchas veces tiene que comer en el piso", reiterando su solicitud de poder ejercer su derecho del mismo modo en que lo hace el resto de la población carcelaria. En el curso de la audiencia realizada en la sede de la anterior instancia se planteó la posibilidad de trasladar al detenido para su realojamiento en el pabellón n° 2, lo que le permitiría recibir a sus visitantes en días distintos a los de los internos del pabellón n° 7, verificándose también que durante el desarrollo de la audiencia se había producido un cupo en dicho sector, por lo que en horas de la tarde podría concretarse su traslado (fs. ...). Pero a las pocas horas de concluido el acto, se recibió una constancia de la unidad penitenciaria, de la que surge que dos internos calificados como "referentes" del pabellón n° 2 se negaron a que ingresara allí L. B., manifestando que "en el caso de que … ingrese todo el pabellón sacará recurso de hábeas corpus avisando que corre riesgo su integridad física" (fs. …). Ante ello, el juez de grado decidió rechazar la acción de hábeas corpus por no verificarse el supuesto del inciso 3, de la Ley 23.098, mas fijó pautas mínimas para el desarrollo de las visitas, las que se debían cumplirse con custodia permanente para supervisar la reja de ingreso a los patios de los pabellones n° 3 y 7 y una previsión de condiciones de seguridad y comunicación a realizar por el personal responsable del Servicio Penitenciario Federal, a cuyo detalle nos remitimos a (fs. …). III. En el día de ayer, después de haberse concedido los recursos de apelación articulados tanto por el accionante como por su defensor, quien introdujo la posibilidad de trasladar a L. B. al pabellón n° 1 o al n° 4 (fs. …), se renovó ante esta Sala la audiencia, a la que acudieron las mismas partes que lo hicieron ante el juzgado de la anterior instancia. En su transcurso, el interno insistió en su temor acerca de su integridad física para el caso de mantener las visitas en los mismos días y horarios en que lo hacen los internos del pabellón n° 7, dado que la reja que separa a los patios de uno y otro pabellón se encuentra siempre abierta y a su vez los detenidos en ambos ámbitos transitan por un mismo pasillo para llegar hasta dicho sectores, con lo cual existe un ineludible contacto entre ellos. Dio cuenta también de que el domingo pasado, si bien no tuvo entrevistas familiares, bajó previamente al patio cercano a su pabellón junto a otros internos para preparar las mesas, y a través de ellos supo que, luego de marcharse, se habían presentado buscándolo, en el espacio recreativo destinado al pabellón n° 3,algunos detenidos del pabellón n° 7. Los funcionarios que acudieron en representación del Servicio Penitenciario Federal insistieron en que podían garantizar la seguridad del interno, reiterando las mismas explicaciones relativas a la reja que divide los dos patios y al personal de seguridad que custodia los sectores, a lo que añadieron que el traslado por el pasillo de acceso común se realiza en distintos momentos entre los internos de un pabellón y los de otro. Ofrecieron alternativamente, como ya lo habían hecho con anterioridad, el "Sector de Requisa". También hicieron saber que no era posible el ingreso del peticionante en el pabellón n° 2, debido a la negativa transmitida por los referentes de ese sector, y que los únicos posibles en que podía alojárselo, conforme su situación en el régimen de progresividad de la pena, eran los nros. 1 y 50, donde no existe cupo, siendo que en el último hay incluso internos en lista de espera, a la que debía ser anotado, en su caso, L. B. para un futuro alojamiento allí (fs. …). IV. Frente a todo esto, y aun cuando el Servicio Penitenciario Federal asegura poder garantizar la integridad física del interno en el patio en que se desarrolla la visita, las constancias de la causa y las manifestaciones de L. B. muestran que cuanto menos en el trayecto por el que se accede a ese sector coinciden en los mismos días y horarios -lunes, miércoles y domingos de 14 a 17- los internos de los pabellones nros. 3 y 7, y que no es posible evitar de un modo absoluto la posibilidad de contacto entre el accionante y la población penal del pabellón n° 7, con la que se encontraría en conflicto, lo que incluso 123 fue admitido por las propias autoridades penitenciarias, que procedieron a retirarlo de allí hace casi tres meses por ese motivo. Dichas circunstancias precisamente, han llevado al juez de grado a que, aun dictando un rechazo de la acción, dispusiera una serie de medidas de resguardo (las enunciadas a fs. …) que, por su tenor, no hacen más que evidenciar en concreto una anómala situación que refleja un claro caso de agravamiento de una de las condiciones en que se cumple la detención, y que se relaciona con el derecho a tener contacto con familiares o allegados, conforme acuerda el artículo 37 de las "Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos" aprobadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955, que reza: "Los reclusos estarán autorizados para comunicarse periódicamente, bajo la debida vigilancia, con su familiar y con amigos de buena reputación, tanto por correspondencia como mediante visitas". Sobre dicha normativa se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Verbitsky" al señalar que esas reglas "… se han convertido, por vía del art. 18 de la Constitución Nacional, en el estándar internacional respecto de personas privadas de libertad" (1). En igual sentido, la Ley 24.660, en su artículo 158 dispone que "El interno tiene derecho a comunicarse periódicamente, en forma oral o escrita, con su familia, amigos, allegados, curados y abogados… En todos los casos se respetará la privacidad de esas comunicaciones, sin otras restricciones que las dispuestas por juez competente". El riesgo para la integridad física de L. B., que parece latente de mantenerse el régimen de visita en las condiciones actuales, no alcanza a ser neutralizado de modo satisfactorio a través de los recaudos de realización previa y contemporánea a cada encuentro que fijara el magistrado de la anterior instancia, y mucho menos con aquéllas que solo tenderían a acreditar los resultados de una eventual agresión luego de concretada. Su abstención de realizar encuentros afectivos, lo que vendría ocurriendo desde hace ya casi treinta días, según lo refirió el defensor en la audiencia, implica ciertamente un agravamiento de la privación de libertad del amparado. La cuestión, que se ciñe entonces a los lugares, días y horarios en que se llevan a cabo las visitas, ya que el pabellón donde se aloja no es materia de agravio por parte del actor, debe, por los motivos expuestos, ser foco de rápida atención para no mantener en el tiempo las condiciones negativas que se advierten. Al respecto, y sin perjuicio de que a la brevedad se concrete alguna de las distintas alternativas propuestas por el Servicio Penitenciario Federal para el realojamiento del detenido en otro sector que excluya la posibilidad de confluencia en horario de visitas con los internos del pabellón n° 7 y que sea acorde al estadio en que se encuentra en el marco del régimen de progresividad de la ejecución de la pena, la autoridad penitenciaria deberá instrumentar los medios para que de inmediato el interno pueda recibir a sus visitas en los patios habilitados al efecto y en las mismas condiciones y horarios que los demás internos, tres veces por semana, en días diferentes a los correspondientes al pabellón n° 7, que actualmente son los lunes, miércoles y domingos, o los que puedan serle asignados en el futuro, conforme el diagrama rotativo del establecimiento penitenciario. Por todo ello, la Sala RESUELVE: I. REVOCAR lo decidido a (fs.… punto I) y HACER LUGAR a la acción de hábeas corpus articulada por J. M. L. B. II. Disponer que la autoridad penitenciaria instrumente los medios para que de inmediato L. B. pueda recibir a sus visitas en los patios habilitados al efecto y en las mismas condiciones y horarios que los demás internos, tres veces por semana, en días diferentes a los correspondientes al pabellón n° 7, que actualmente son los lunes, miércoles y domingos, o los que puedan serle asignados en el futuro, conforme el diagrama rotativo del establecimiento penitenciario, debiendo el juez de grado velar por su cumplimiento. III. Hacer saber también a los funcionarios de dicho centro de detención que a la mayor brevedad deberán dar respuesta a las distintas alternativas propuestas durante la audiencia para el realojamiento del detenido en otro pabellón acorde al estadio en que se encuentra en el marco del régimen de progresividad de la ejecución de la pena, y en que no comparta los mismos días de visita con los internos del pabellón n° 7. IV. Librar oficio al Jefe del Complejo Penitenciario de la Ciudad de Buenos Aires y al Director del Servicio Penitenciario Federal haciendo saber lo aquí resuelto. V. Imponer las costas del procedimiento al vencido, conforme las pautas del artículo 23 de la Ley 23.098.(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 56.944/14/0., LOPEZ BARROS, Juan M. Rta.: 01/10/2014 Se citó: (1) C.S.J.N. Fallos 856: XXXVIII. HABEAS CORPUS Rechazado. Dirigente gremial del sindicato de detenidos sostiene que el pago a los internos por su trabajo no se hace en la fecha que estipula la ley de contrato de trabajo 20.744. Ausencia de circunstancias que impliquen el agravamiento de las condiciones de detención. Demora no arbitraria sino atribuible al sistema trazado por el sistema contable de la División Contaduría del Complejo Penitenciario Federal. No configuración de alguno de los supuestos previstos en la ley 23.098. Confirmación. Fallo: "(…) Se inicia el legajo con motivo de la acción promovida por C. G. G., invocando el carácter de dirigente gremial del "Sindicato Único de Trabajadores Privados de la Libertad Ambulatoria", quien sostiene que el pago por los trabajos que realizan los internos debe regirse por la ley de contrato de trabajo 20.744 y ésta establece que el cobro habrá de materializarse dentro del cuarto día hábil del cierre de la planilla correspondiente. En ese orden, sostuvo que en el caso de los trabajadores que aquí representa la planilla cerró el pasado 20 de octubre, por lo debieron percibir su peculio el 30 de octubre, mas el "Ente Cooperador 124 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Penitenciario" recién les paga a partir del 5 de noviembre, en clara violación a la ley laboral y desconociendo los alcances del pronunciamiento de la Sala IV de la Cámara Federal de Casación Penal en el marco de la causa (…) (cfr. fs. ...). Sentado lo anterior, se advierte que el objeto de la presente acción versa sobre una cuestión similar a la que ya fuera tratada en el habeas corpus colectivo al que hiciera referencia el propio accionante y donde finalmente se resolviera su rechazo (ver fs. …). Allí, tanto la Sala VII de esta Cámara como el tribunal ad quem remarcaron al homologar la decisión de primer instancia que "aun cuando las personas autorizadas por los detenidos cobren a mediados de cada mes…lo cierto es que ello se cumple en función de un organizado sistema que se respeta mensualmente, de modo que no se vincula con la privación del fruto del trabajo de los internos sino con un orden cuya implementación resulta necesaria" (fs. ...), siendo que "los alegados padecimientos que la demora en el pago del peculio… no constituyen argumentos suficientes para demostrar un agravio actual que pudiera ser objeto de tutela y reparación mediante esta acción constitucional" (fs. …, del voto del Dr. Juan Carlos Geminiani, al que adhirió el Dr. Eduardo Rafael Riggi). En dicho contexto, y habiendo efectuado la División Contaduría del Complejo Penitenciario Federal un pormenorizado informe sobre el sistema de acreditación de los salarios y el cronograma de pagos pertinente a los efectos de abonar sus haberes a los 1500 internos que registra la unidad (fs. …), es posible descartar en la especie la concurrencia de un agravamiento en sus condiciones de detención. Y es que la demora que pueda existir para efectivizar el cobro del peculio no resulta arbitraria sino que deriva del plan trazado por el área de mención a fin de concretar, de manera ordenada y segura, la efectiva acreditación de los fondos. Por ello, es que habremos de compartir la desestimación propiciada por la jueza de grado en tanto los cuestionamientos formulados por C. G. G. no reportan alguna de las hipótesis previstas por la ley n° 23.098. En consecuencia, SE RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …), en todo cuanto fuera materia de consulta, sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 66.727/14., GIMENEZ GUELL, Carlos. Rta.: 06/11/2014 HABEAS CORPUS Rechazado. Detenido que refiere que sus condiciones de detención se encuentran agravadas debido a que no se le permite trabajar en su lugar de alojamiento y porque no ha sido atendido por las dolencias físicas que padece. Informes que dan cuenta que ambas cuestiones han sido ventiladas y descartadas como supuestos de agravamiento. Confirmación. Fallo: "(…) L. C. C. precisó a (fs. …) que interponía un habeas corpus en su favor por dos razones. Una de índole laboral, ya que pese a su solicitud aún no se lo autorizó a trabajar en el Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires donde se encuentra detenido, y otra por cuestiones de salud, en tanto padece gastritis y también dolor de muelas. Ahora bien, sobre la primer cuestión, el informe de (fs. …) precisa que se realizó al interno una entrevista laboral y se encuentra a la espera de que se produzca una vacante, que no existe al día de la fecha. En cuanto a la segunda, C. fue examinado el día de ayer por especialistas del Cuerpo Médico Forense. El clínico concluyó que se encontraba estable, sin signos de descompensación y con patología odontológica múltiple. También que refería intolerancia digestiva a diversos alimentos, por todo lo cual, debía ser asistido a la brevedad por servicios de gastroenterología y odontología (ver fs. …). Por su parte, la odontóloga que lo examinó, propuso un tratamiento concreto a realizar (ver peritaje de fs. …). De lo expuesto se advierte que no se verifica en el caso un agravamiento ilegítimo de las condiciones de detención de L. C. C. en los términos de la Ley nº 23.098, por lo que, habiéndose remitido testimonios de lo actuado al tribunal a cuya disposición se encuentra detenido a los fines que estimen corresponder y oficiado tanto al Director del Servicio Penitenciario Federal como al de la unidad en la que se encuentra actualmente para que sea asistido a la brevedad por los servicios médicos ya mencionados, habremos de homologar, sin costas, la decisión adoptada en la instancia anterior, por hallarse ajustada a derecho. En consecuencia, SE RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de consulta, sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Uhrlandt). c. 69.587/14., C., L. C. Rta.: 19/11/2014 HABEAS CORPUS. Colectivo. Procedencia. Procuración Penitenciaria de la Nación que reclama, en beneficio de la totalidad de los niños y adolescentes privados de su libertad, alojados en establecimientos dependientes de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia dependiente del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación, su atribución de ingresar a los establecimientos para controlarlos a fin de prevenir posibles hechos de violencia. 125 Ley 25.875, art. 1, 2da párrafo y art. 18 de la misma norma que colisiona con la Resolución n° 2237/2009 de la SENAF. Necesidad de priorizar la protección integral de los derechos de los niños y adolescentes y un adecuado monitoreo por parte del presentante, que va a redundar en beneficio de la población de niños en conflicto con la ley penal. Confirmación pero con la salvedad de que previamente a cualquier monitoreo, deberá cumplirse con la acreditación del personal especializado en la materia así como el plan de abordaje para su posterior homologación por la jueza de la instancia de origen. Fallo: "(…) I. La jueza de instrucción, (…), hizo lugar a la acción de hábeas corpus articulada por el Dr. (…) , en representación de la Procuración Penitenciaria de la Nación en beneficio de la totalidad de niños, niñas y adolescentes privados de su libertad, alojados en establecimientos dependientes de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia dependiente del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación; dispuso que el titular de dicha Secretaría deberá habilitar a la accionante a ingresar a los institutos donde se encuentren alojados menores privados de su libertad, en los términos de la Ley N° 26.827 y el cese de la decisión administrativa N° 2237/2009 de la autoridad requerida -artículo 3, inc. 2, 17 y cctes. de la ley 23.098(…), titular de la Secretaría Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación (SENAF), alzó sus críticas contra el pronunciamiento en cuestión a través del escrito de apelación glosado a fs.(...) (…) Sucintamente, la parte recurrente sostuvo: a) que no se daban en el presente caso los presupuestos requeridos por el artículo 3°, inciso 2° de la ley n° 23.098 -agravamiento de las condiciones de detención- pues la privación de libertad de los jóvenes en los dispositivos de la SENAF cuenta con mecanismos externos e internos de control, destacando que la Defensoría General de la Nación es precisamente uno de los principales organismos de control externo y especializado con raigambre constitucional; b) que resultaba infundada la decisión impugnada en cuanto ordenó el cese de la resolución administrativa n° 2237/09 de la SENAF, pues el marco normativo en el que ésta fue dictada se condice con la ley n° 25.875 que, en su opinión, no asignaba a la Procuración Penitenciaria de la Nación (PPN) competencia para inspeccionar los lugares de detención en cuestión; c) que la sanción de la ley n° 26.827, en su artículo 32, asignó una competencia diversa a la prevista en la normativa anterior y es la que revistió a la PPN de facultades de prevención, circunstancia por la cual el recurrente reconoce que en base a dicha incorporación legislativa -cuya reglamentación entró en vigencia con posterioridad al acto que diera inicio a esta acción de hábeas corpus (negativa a permitir el ingreso de la PPN al Centro de Régimen Cerrado Manuel Belgrano)-, la SENAF está dispuesta a autorizar el ingreso de la accionante sin que hasta la fecha se encuentre operativo el Sistema Nacional de Protección en los términos establecidos en la ley. (…) II. Previo a ingresar al fondo del asunto sujeto a revisión, es menester reseñar los antecedentes relevantes. - La ley n° 25.875, fue sancionada el 17/12/2003 y promulgada el 20/1/2004 mediante la cual en su artículo 1° se creó en el ámbito del Poder Legislativo de la Nación, la Procuración Penitenciaria con el objetivo fundamental de proteger los derechos humanos de los internos comprendidas en el Régimen Penitenciario Federal, de todas las personas privadas de su libertad por cualquier motivo en jurisdicción federal, comprendidos comisarías, alcaldías y cualquier tipo de locales en donde se encuentren personas privadas de su libertad y de los procesados y condenados por la justicia nacional que se encuentren internados en establecimientos provinciales. - El PPN efectuó una presentación el 29/6/09 mediante la cual puso en conocimiento del Ministerio de Desarrollo Social de la Nación que a partir del mes de julio de 2009 daría inicio a las visitas en los institutos de menores dependientes de la SENAF de conformidad con lo establecido en los artículos 1 y 18 de la ley n° 25.875. A lo expuesto se le respondió negativamente mediante Resolución N° 2237/2009 de la SENAF, comprensiva de dos dictámenes, uno de la Dirección General de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos -Dictamen n° 4922/09- y otro, de la Procuración del Tesoro de la Nación -Dictamen n° 136 del 27/7/2009 mediante los cuales se resolvió que la PPN carecía de facultades tutelares y de contralor respecto de menores de edad alojados en Institutos de menores dependientes de la SENAF ya que la ley n° 25.875 sólo se refiere a los detenidos comprendidos en el Régimen Penitenciario Federal y que dichas funciones de contralor, en el caso de los menores, recaían en el Ministerio Público - (…). La ley n° 26.827 mediante el cual se crea el Sistema Nacional de Prevención de la Tortura y Otros Tratos o Penal Crueles, Inhumanos o Degradantes -sancionada el 28/11/2012 y promulgada el 7/1/2013dispone en su artículo 32 … "La Procuración Penitenciaria, sin perjuicio de las demás facultades establecidas en la ley n° 25.875, cumplirá funciones de mecanismo de prevención de la tortura en los términos de la presente ley en todos los lugares de detención dependientes de autoridad nacional y federal" y su artículo 4 establece que se entiende por lugar de detención "…cualquier establecimiento o sector bajo jurisdicción o control de los Estados nacional, provincial o municipal, así como cualquier otra entidad pública, privada o mixta, donde se encuentren o pudieren encontrarse personas privadas de su libertad...". - La ley n° 26.827 fue reglamentada mediante Decreto n° 465/2014 (B.O. 9/4/2014). - Tras la sanción de la ley n° 26.827, se produjeron diversas conversaciones entre los organismos involucrados y se siguió denegando el acceso -ver acta notarial del 8/4/14, que dio origen a esta acción de hábeas corpus, donde se negó al PPN el ingreso al Instituto Manuel Belgrano con sustento en la Resolución n° 2237/2009 de la SENAF). III. La ley n° 25875, en su artículo 1°, segundo párrafo, describe como objetivo fundamental la protección de los derechos humanos de todas las personas privadas de la libertad y en la enunciación de lugares de detención refiere a "cualquier tipo de locales en donde se encuentren personas privadas de la libertad". Sin mayor esfuerzo, en dicho colectivo deben necesariamente ser incluidos los jóvenes en conflicto con la ley penal que, más allá de la denominación "disposición tutelar", ésta se cumple en establecimientos de régimen cerrado, lo que conlleva sin hesitación a que se encuentran privados de su libertad. Ahora bien, el artículo 18 de la ley mencionada permite, entre otras facultades, a la Procuración Penitenciaria a realizar inspecciones, entrevistar sin aviso previo y sin presencia de testigos a las 126 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional personas privadas de la libertad. Esta atribución se vio cuestionada mediante la Resolución n° 2237/2009 de la SENAF, como ya describiera en párrafos anteriores, porque se consideró que carecía de facultades tutelares. Esta decisión administrativa, que no fuera cuestionada oportunamente, vuelve ahora a ser motivo de controversia, en tanto el accionante considera que dado el avance legislativo en materia de tratos crueles e inhumanos, la sanción de la ley n° 26.827 de creación del Sistema Nacional de Prevención de la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o Degradantes integra a la Procuración Penitenciaria, en el art. 11 inc. b), como miembro del Comité Nacional. Desde esa perspectiva, el titular de la SENAF por intermedio de quien la representa, Dr. (…) y del Director de Asuntos legales, Dr. (…), no cuestionarían la participación de la procuración penitenciaria, pero la circunscriben a la función que expresamente le otorga la nueva ley. A su turno, el Dr. (…), en oportunidad de la réplica, se agravia de esa disquisición pues considera que poseen facultades de inspección y que ello se deriva de la interpretación armónica de las dos normas ya mencionadas. (...) se escucharon también los argumentos del Dr. (…), representante de la DGN e integrante de la comisión de Seguimiento del Tratamiento Institucional de Niños, Niñas y Adolescentes, organismo de control externo de los lugares donde se encuentran jóvenes privados de su libertad, quien admitió la importancia de adoptar una postura amplia en cuanto a los organismos de control, más allá de la hermenéutica de las facultades normativas. La sala, coincidiendo con la decisión de la jueza (…), convalidará hacer lugar a la presente acción que fuera planteada a favor de todos los menores detenidos en dispositivos cerrados y como prevención de posibles hechos de violencia institucional, al no permitir que un organismo de control externo, como la procuración penitenciaria, con las incumbencias que surgen de las leyes que le han dado atribuciones de control, pueda ingresar a dichos establecimientos. (…) consideramos que la interpretación que se debe hacer de las normas aquí evaluadas, así como también, de aquellos tratados que gozan de raigambre constitucional, especialmente la Convención sobre los Derechos del Niño, debe priorizar la protección integral de los derechos de aquéllos y un adecuado monitoreo por parte de la aquí accionante, va a redundar en beneficio de la población de niños en conflicto con la ley penal. (…) haremos lugar al habeas corpus presentado por el Dr. (…), en representación de la Procuración Penitenciaria de la Nación y en beneficio de la totalidad de niños, niñas y adolescentes privados de su libertad, alojados en establecimientos cerrados. Ahora bien, es bien sabido que no se trata del mismo universo que el de los mayores recluidos, se precisa de una singularidad que en el caso particular se ha declamado pero no se han exhibido en autos programas que den cuenta de la especialidad necesaria para el trato con adolescentes que presentan sus particularidades, en muchos casos graves carencias afectivas, compromiso con adicciones y situaciones que permiten considerar que es una población que debe saberse tratar. Desde esa perspectiva y previo a cualquier monitoreo, la Procuración Penitenciaria deberá presentar ante la jueza (…) y ésta cuando lo considere lo homologará, profesionales de acreditada especialidad en minoridad quienes deberán elaborar un plan de abordaje del control de los institutos que fuera materia del presente. A su vez, se recomienda que esa tarea se someta también a la consideración de la Comisión de Seguimiento del Tratamiento Institucional de Niños, Niñas y Adolescentes de la DGN y de la dependencia respectiva de la Procuración General de la Nación que, dada la experiencia en el tema, podrán asistir a la jueza en su decisión final. No duda esta sala que la resolución que aquí se ha tomado responde a una necesidad de abordaje y miradas diferentes pero que, con la responsabilidad necesaria en un tema tan sensible, atento la población a la que está dirigida, propenderá a una mayor protección de los derechos de los menores, dejando de lado cualquier tipo de controversias entre las partes individualmente involucradas para realizar un trabajo coordinado que no contradiga o altere los esfuerzos del conjunto, sin perjuicio de que se pueda efectuar el control de manera individual. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…) con las salvedades expuestas en cuanto a que previamente a cualquier monitoreo deberá cumplirse con la acreditación del personal especializado en la materia así como el plan de abordaje para su posterior homologación por la jueza de la instancia de origen". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Raña). c. 33.893/14., Procuración Penitenciaria de la Nación. Rta.: 07/07/2014 HABEAS CORPUS. Rechazado. Orden de desalojo que emanó de una autoridad competente. Situación que no se aplica a ninguno de los supuestos previstos en la Ley 23.098. Confirmación. Necesidad de poner en conocimiento de un magistrado civil de la situación de desamparo de los menores de edad. Fallo: "(…) Las constancias de la causa revelan el acierto de los fundamentos por los cuales la señora jueza de grado rechazó el presente recurso de habeas corpus. En este sentido, es dable destacar que la orden de desalojo y allanamiento del predio sito en las inmediaciones de la avenida F., en el barrio de Villa Lugano de esta ciudad, emanó de la titular del 127 Juzgado Penal, Contravencional y de Faltas N° (…), es decir, de la autoridad competente "(cfr. certificaciones de fs. ...)". La cuestión que plantea el presentante y que se vincula con la imposibilidad que tendrían quienes aún allí permanecen de reingresar al predio para el supuesto de que opten por salir del lugar, se vincula estrictamente con la decisión de desahucio dispuesta y, en todo caso, debe canalizarse ante el juez que ordenara la medida pues no es el hábeas corpus el mecanismo adecuado para neutralizar una decisión judicial. Así entonces, y si bien es cierto que el tema trasunta una problemática de orden habitacional con las derivadas consecuencias de salubridad para los afectados, deben ser los organismos pertinentes quienes atiendan estas específicas cuestiones y en tal línea, los oficios librados por la jueza de instrucción resultan adecuados y pertinentes. Sin perjuicio de ello, y en tanto las constancias incorporadas a este legajo también dan cuenta de que, entre aquellas personas que aún no han aceptado la decisión judicial de desalojo permaneciendo en la vía pública, se encuentran niños de corta edad, y ante el riesgo que tal situación de desamparo implica para ellos, entendemos adecuado también se libre oficio a la justicia civil, a sus efectos. Por todo lo expuesto, corresponde confirmar el auto de "(fs. …)", en todo cuanto fuera materia de consulta, sin costas, debiendo la a quo librar el oficio señalado, lo que ASÍ SE RESUELVE (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI., González, Seijas. (Sec.: Bloj). c. 51.287/14., BARRIO PAPA FRANCISCO VILLA 20. Rta.: 29/08/2014 HOMICIDIO. Culposo. Falta de mérito. Menor que muere como consecuencia de un incendio en la habitación de un hotel en la que dormía junto a una vela encendida. Violación de los deberes, por parte del dueño del hotel, previstos en el Cap., 18 del Decr. 351/79 reglamentario de la ley n° 19.587, de Higiene y Seguridad en el Trabajo. Edificio precario, puerta de la habitación sin picaporte, colchón altamente inflamable, ausencia de matafuegos. Incremento del riesgo creado. Responsabilidad de la encargada del hotel en el hecho por su omisión de arbitrar los medios para auxiliar a la damnificada. Posición de garante. Revocación. Procesamiento por homicidio culposo. Disidencia: Confirmación. Nuevo análisis de la situación una vez que se cuente con el expediente de habilitación reclamado a la Dirección General de Fiscalización y Control del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Fallo: "(…) Las juezas Garrigós de Rébori y López González dijeron: (…) habremos de votar a favor de revocar el decisorio cuestionado y, en consecuencia, disponer el procesamiento de F.S. y O. C. C. en orden al delito de homicidio culposo (art. 84, C.P.). Sobre la solución propuesta y atento a la posible violación del doble conforme introducida por ambos defensores, en forma preliminar, debemos decir que el dictado de un auto de procesamiento por una cámara de apelaciones es posible por los fundamentos expuestos en diversos precedentes de la sala, a los que nos remitimos (1). (..) si bien se advierte una negligencia inicial por parte de la menor J.J.M. al dormirse junto a una vela encendida, en un colchón ubicado en el suelo de la habitación que ocupaba en el hotel "S.M.", lo cierto es que las precarias instalaciones de esa edificación -de titularidad de F.S.- impidieron que aquella pudiera salir del cuarto con celeridad y así evitar que el fuego se propagara por su cuerpo y el gas tóxico invadiera sus pulmones, causándole la muerte por quemaduras graves y neumopatía (cfr. fs…). (…) de las declaraciones testimoniales prestadas por D.E.M., J.L.R.L. y K. J. P. se desprende que la habitación en la que se produjo el incendio carecía de picaporte del lado de adentro, lo que dificultaba su apertura (cfr. fs. …), extremo que se corrobora mediante el informe pericial obrante a fs. (…). (…) los testigos mencionados (…) fueron contestes entre sí al afirmar que el edificio carecía de matafuegos, que la planta superior -en donde se ubicaba la habitación "22"- no contaba con agua debido al corte en el suministro eléctrico, y que si bien había luces de emergencia en los pasillos, no funcionaban. (…) S.N.C., si bien refirió no recordar si la edificación contaba con matafuegos o no, aseveró que de todos modos no se veían entre el humo y la oscuridad (cfr. fs…). Amen de ello, e incluso avalando la hipótesis de la defensa de S. en cuanto a que en la época en que ocurrió el hecho pesquisado sí había extintores en los pasillos, del informe labrado por el perito R.D. surge que "están colocados en ganchos inadecuados con las paredes que los hacen imposibles de manipular fácilmente" (cfr. fs…). (…) del informe elaborado por la División "Cuartel VII Flores" obrante a fs. (…), surge que el colchón utilizado por la damnificada se encontraba relleno de goma espuma de poliuretano, material altamente inflamable. (…) tanto los testigos como los propios imputados fueron contestes entre sí al afirmar que en la habitación en la que se desató el incendio normalmente dormían dos personas (los hermanos mayores de la víctima), circunstancia que presupone la existencia de dos colchones. (…) resulta ilustrativa la declaración de D.M., en cuanto afirmó que "[la habitación] Tenía una sola cama (…) Además había un colchón que se colocaba en el piso, ya que como dije esa habitación la ocupaban dos de mis hijos (…)" (cfr. fs…). Estas circunstancias permiten afirmar con el grado de probabilidad exigido para esta etapa preparatoria que F.S., en su calidad de dueño del "Hotel S.M." violó los deberes de cuidado a su cargo, previstos en el capitulo 18 del decreto n° 351/79 reglamentario de la ley n° 19.587, de Higiene y Seguridad en el Trabajo, destinados, entre otros objetivos, a dificultar la iniciación de incendios, evitar la propagación del fuego y los efectos de los gases tóxicos, y asegurar la evacuación de las personas. Tal riesgo creado, de acuerdo a las pruebas colectadas hasta el momento, ocasionó el fallecimiento de la víctima, al impedirle una salida rápida del habitáculo en el que se encontraba, como así también, medios idóneos para combatir el fuego. 128 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional En efecto, de haberse comportado S. conforme a derecho -esto es, haber colocado en la habitación un colchón de material ignífugo, una puerta con picaporte y pestillo en condiciones, matafuegos en el piso en el que se ubicaba aquella y luces de emergencia aptas para su funcionamiento-, el resultado lesivo no se hubiera producido puesto que la propagación del fuego hubiera sido menor, la víctima hubiera podido salir rápidamente del habitáculo y ser fácilmente auxiliada mediante la utilización de matafuegos. (…) votaremos por disponer el procesamiento de F.S. en orden al delito de homicidio culposo (art. 84, C.P.), debiendo el tribunal de origen expedirse acerca de las medidas cautelares previstas en los arts. 312 y 518, C.P.P.N. Respecto a la situación procesal de C., atento a los términos de la imputación dirigida por el representante del Ministerio Público Fiscal, y sin perjuicio del carácter esencialmente provisorio de la subsunción legal, la encuadraremos también en el tipo penal de homicidio culposo (art. 84, C.P.). Su posición de garante, a nuestro criterio, no se deriva de la injerencia previa de haber sido quien entregó la vela que ocasionó el incendio -como propuso el Dr. Abraldes en la audiencia- por cuanto ha quedado acreditado que aquella no fue entregada directamente a la menor sino a su madre (cfr. fs. …). Por el contrario, se acredita en razón del contrato de trabajo (formal o no) preexistente entre el titular del inmueble, F.S. y C., en virtud del cual ésta última cumplía funciones de encargada del hotel. (…) se ha dicho que "el deber de garante se genera no ya por el acuerdo como tal, sino, en principio, recién por la asunción fáctica de la posición de confianza, por el hecho de que a partir de ese momento otros, el amenazado o quien, sino, sería responsable, cuenten con la persona obligada" (1). Sobre el punto, tanto D.M. como su hijo J.L.R.L. fueron contestes entre sí al señalar que C. era la única empleada, agregando el nombrado que "F. (…) no vive en el hotel, venía de pasada" (cfr. fs….), circunstancia que explica que tanto ellos como las vecinas que auxiliaron a la víctima hubieran acudido a C. en busca de ayuda, como única persona a cargo del hotel en el momento del hecho, tal como se desprende de las declaraciones obrantes (a fs. …). Sentado ello, en su rol de encargada del hotel, debió arbitrar los medios necesarios para auxiliar a J.J.M., esto es, llamar a los bomberos en forma urgente y colaborar con la extinción del fuego por medio de baldes de agua -ante la carencia de matafuegos-. Por el contrario, de los testimonios colectados a fs. (…), se desprende que C. omitió todo tipo de ayuda y se limitó a mirar lo que sucedía a su alrededor. K.P. manifestó incluso que la imputada, en forma irónica, le refirió "qué paso? Decime si hay un muerto, llamo a la morgue" (cfr. fs. …) y que, ante la sospecha de que aquella no había solicitado el auxilio de los bomberos, debió salir corriendo a la calle, en donde encontró a un patrullero de la comisaría 50ª de la P.F.A. que se hizo presente en el lugar (…). Cabe señalar al respecto, que no se acreditó ninguna circunstancia que le impidiera actuar conforme a su posición de garante. Del mismo modo, puede afirmarse que de haber realizado C. la conducta debida -en lo fundamental, intentar extinguir el fuego, dar inmediato aviso a los bomberos y al SAME-, con probabilidad, el peligro existente sobre la vida de la víctima hubiera disminuido. (…) ninguna duda cabe respecto a que C. conocía la situación generadora de su deber de actuar por cuanto había sido alertada por vecinos y familiares de J.M. (fs. …), como así también, que tenía los medios a su alcance para dar inmediato aviso a los bomberos y al SAME y, de ese modo, disminuir el riesgo de muerte de aquella, máxime ponderando que tenía plena conciencia de la falta de luz y agua en el primer piso del edificio, como así también, de extintores. (…) estimamos útil y pertinente que se dé cumplimiento a las medidas pendientes de producción -que sustentaron la falta de mérito dispuesta-, y se reclame al titular de la Dirección General de Fiscalización y Control del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, la remisión de copias certificadas del expediente de habilitación correspondiente al "Hotel S.M." (sito en la calle XX), oportunamente ordenado a fs. (…). Ello, a fines de completar la acusación que se dirige contra S., o bien, para determinar si existió alguna irregularidad en la habilitación del establecimiento. Así votamos. Disidencia del juez Bruzzone dijo: Considero que las réplicas de las defensas a lo postulado por la fiscalía, tienen entidad suficiente para mantener el temperamento adoptado, y al audio de la audiencia me remito. Las medidas dispuestas por el colega de grado serán aptas para, una vez realizadas, analizar nuevamente la situación de ambos imputados. Por ello, voto por confirmar el auto en estudio para que, con la celeridad del caso se lleven a cabo las medidas dispuestas. (…) el tribunal RESUELVE: I. Revocar la resolución de fs. (…), por la cual se dispuso la falta de mérito para procesar o sobreseer a F.J.S. y a O.C.C. en orden al hecho que les fuera imputado. II. Disponer el procesamiento de F. S. (…) por considerarlo, prima facie, autor del hecho constitutivo del delito de homicidio culposo (arts. 45 y 84, CP), debiendo el tribunal de origen pronunciarse acerca de las medidas cautelares previstas en los arts. 312 y 518, C.P.P.N. III. Disponer el procesamiento de O.C.C., por considerarla, prima facie, autora del hecho constitutivo del delito de homicidio culposo (arts. 45 y 84, CP), debiendo el tribunal de origen pronunciarse acerca de las medidas cautelares previstas en los arts. 312 y 518, C.P.P.N. IV. Ordenar que el tribunal de grado dé cumplimiento a las medidas pendientes de producción y reitere la solicitud efectuada al titular de la Dirección General de Fiscalización y Control del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a fs. 65 vta. V. Acompañar junto a la presente el CD del audio de la audiencia celebrada en los términos del art. 454 del CPPN. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone (en disidencia), López González. (Prosec. Cám.: Daray). c. 61.901/13., SIERRA, Fernando y otro. Rta.: 09/12/2014 129 Se citó: (1) Günter Stratenwerth, "Derecho Penal. Parte General. El hecho punible" traducción de Manuel Cancio Melía y Marcelo A. Sancinetti, p. 464, Ed. Hammurabi, 1a. edición, Buenos Aires, 2008. HOMICIDIO. Sobreseimiento. Negligencia por parte del médico obstetra que habría provocado la muerte de dos gemelas y lesiones a la madre. Proceso de parto o de nacimiento que no había comenzado. Inexistencia de un sujeto pasivo de homicidio. Aborto culposo: No previsto en nuestra normativa. Atipicidad. Lesiones no acreditadas. Confirmación. Fallo: "(…) Compartimos la valoración efectuada en el pronunciamiento impugnado y el temperamento desvinculatorio allí dispuesto, el que habremos de convalidar. Entiende la querella que el tratamiento dispensado por el Dr. J. A. en su condición de médico obstetra del "Sanatorio Santa Isabel" habría sido negligente y en consecuencia provocado la muerte de las gemelas de M. S. L. -quien al ingresar al nosocomio por una hemorragia genital moderada cursaba la semana 29 de gestación- así como también lesiones a esta última. Ahora bien, surge de los peritajes forenses agregados a (fs.…) -que no fueron objetados por el acusador particular- que no se acreditó que se hubiera iniciado el trabajo de parto, ya sea natural o inducido, ni rotura de bolsa. Esta última circunstancia sólo fue mencionada por la querellante, mas ningún elementó de convicción avala sus dichos. Véase incluso que su cónyuge M. A. siquiera mencionó tal episodio (fs. ...). En tal contexto, dado que hemos interpretado que si no ha comenzado el proceso de parto o de nacimiento no existe sujeto pasivo de homicidio sino de aborto y en la medida en que tal delito en su modalidad culposa no encuentra previsión normativa, la muerte de ambos fetos antes de ese momento, aún de corroborarse una negligencia médica como pretende la querella, quedaría impune (1) Por otra parte, en lo atingente a las lesiones sufridas por M.S. L., cierto es que se trata de un delito de resultado que no ha sido corroborado en la especie y en cuanto al riesgo que pudo haber corrido su vida, no puede soslayarse que el médico forense Dr. Velázquez precisó que conforme el cuadro clínico y la evolución que presentó, la terapia aplicada fue la indicada por el "correcto arte de curar" (cfr. fs. …). Es por ello que se RESUELVE: Confirmar el auto puesto en crisis en todo cuanto fuera materia de recurso. "(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Sec.: Uhrlandt). c. 25.712/13., ALTUNA, Jose. Rta.: 15/08/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 712/10 "Motta" rta. 10/6/2010 donde, a su vez, se citaron otros precedentes de esta Excma. Cámara e interpretaciones doctrinarias. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Guardavidas que incumple los deberes a su cargo mientras se encontraba a cargo de la piscina, no controlando a la víctima quien fallece por asfixia por sumersión. Posición de garante. "Nexo de evitación". Confirmación. Fallo: "(…) III.- (…) No está en discusión que (…), falleció por asfixia por sumersión mientras nadaba en la pileta de natación del Club (…) y que la imputada ese día cumplía en el lugar funciones de guardavidas (…). (…) En consecuencia, queda claro que -contra lo alegado por la defensa en la audiencia oral- la experta descartó que el deceso de (…) hubiera obedecido a lo que comúnmente se denomina "muerte súbita" o "síncope vasovagal". Además, de lo reseñado en dicho informe se colige que desde que (…) se hundió hasta que fue rescatado por la encartada transcurrieron más de cuatro minutos. (…) De lo detallado en los párrafos anteriores se desprende que la encartada se encontraba en posición de garante frente a la integridad física del damnificado, por ser la guardavidas y que incumplió los deberes a su cargo, al no haber controlado diligentemente a aquél, que se encontraba en el interior de la piscina, ya que de haberlo hecho hubiera advertido en tiempo oportuno su inmersión y de ese modo, habría podido rescatarlo inmediatamente, y consecuentemente, evitar el resultado luctuoso. Adviértase que científicamente se estableció que el deceso de la víctima fue por asfixia por sumersión, que es precisamente lo que la indagada debía evitar ejerciendo los controles inherentes a sus tareas. Al respecto, cabe recordar que -al tratar un caso similar- la Sala II de la Cámara Federal de Casación Penal sostuvo "…ya ha quedado en evidencia que la imputada no se vio ante una situación imprevisible o inevitable…sino que tenía capacidad para afrontar lo que acontecía en la piscina…De esta forma, la falta de diligencia y atención en la labor de vigilancia constatada…, constituyen una clara y fundada infracción de los deberes propios de su función. Ese riesgo…se concretó en el resultado mortal padecido por la víctima, en atención según precisó el fallo, a que "no pudo ser rescatada con la premura que hubiese permitido evitar su muerte…" (1). Conforme a esos lineamientos, en el caso se estima que la infracción al deber de cuidado se produjo en las instancias previas a que L. acudiera en auxilio de la víctima, pues las tareas de reanimación que le practicó tras su rescate estaban dentro de su función, pero no la eximen de responsabilidad por no haber vigilado de manera diligente a los bañistas que estaban en el interior de la pileta de natación. Por lo tanto, se concluye que entre la omisión de (…) y el resultado verificado media el denominado "nexo de evitación", de modo que aquél puede ser atribuido a la nombrada, ya que de haber sido (…) auxiliado con mayor premura se hubiera evitado su deceso. 130 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) del presente, en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Sec.: Carande). c. 12991/08., LORENZO, Cintia Betiana. Rta.: 31/10/2014 Se citó: (1) C.N.C.P., c. 8361, registro nro. 16836.2, "Storchi, Fernando Martín y otros s/ recurso de casación", rta.: 15/7/2010. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Médicos que no realizaron un diagnóstico y tratamiento adecuado. Damnificada respecto de la cual, de habérsele suministrado el tratamiento correspondiente, se hubiera aumentado las posibilidades de sobrevida. Confirmación. Fallo: "(…), convocan al Tribunal los recursos de apelación interpuestos contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispusieron los procesamientos de N. A. G. y E. A. B. Se le endilga a la nombrada G. el haber brindado a A. G. O., de nueve años de edad, un tratamiento médico insuficiente respecto del estado de salud que presentó el día 19 de marzo de 2011, oportunidad en la que concurrió al "Sanatorio F.", lo que acarreó su fallecimiento el 23 del mismo mes y año. Concretamente, se sostuvo que, ante la sospecha de una infección osteoarticular, debió hospitalizar a la menor para realizar estudios complementarios, entre ellos una artrocentesis (punción articular/manejo quirúrgico) y un tratamiento antibiótico acorde a la edad y condición general de la niña. Por su parte -según la imputación-, E. A. B., en su condición de médico traumatólogo del mencionado nosocomio, omitió suministrar un adecuado tratamiento a la paciente O., frente al cuadro y síntomas que presentaba el 19 de marzo de 2011, lo que llevó a su fallecimiento en la fecha indicada anteriormente, a raíz de un paro cardiorrespiratorio no traumático, hemorragia pulmonar masiva y shock séptico por estafilococo. En cuanto a la situación procesal del encausado B., estima la Sala que los agravios expuestos en la audiencia oral no logran conmover los fundamentos de la decisión recurrida, que por tanto será homologada. En ese sentido, la Dra. C. N. G. dijo que conversó telefónicamente con B. acerca del estado de salud de la paciente O. (…), en tanto el informe escrito que aquélla le envió (…) refuta el descargo brindado por el imputado, en torno a que desconocía el cuadro que presentaba la niña al momento del examen. Se aduna a lo expuesto el relato de L. O. (…), quien - contra lo afirmado por B.- dijo que al ser evaluada la pierna de su hija en el servicio de traumatología estaba más inflamada, circunstancia que remarcó al médico, a quien también informó acerca del cuadro febril que presentaba la niña. Asimismo, según los informes elaborados por la Dra. E. R. Z., del Cuerpo Médico Forense, sus ampliaciones (…) y las aclaraciones suministradas a fs. (…), "el día 17 de marzo ya se reunían elementos clínicos que permitían plantear diagnóstico presuntivo de infección osteoarticular…" (…), en tanto "la normalidad radiológica osteoarticular permite excluir al menos a priori, la causa tumoral y la fractura, como responsables de la impotencia funcional y el dolor" (…) y que "en un niño, la concomitancia de clara limitación funcional de un miembro sin signos radiológicos de lesión ósea que la justifiquen (por ejemplo: fractura, o masa ocupante) + cuadro febril, sugieren proceso infeccioso osteoarticular (osteomielitis, artritis) hasta que se demuestre otro diagnóstico …." (…). Es que, no obstante haber sido derivada la paciente desde el servicio de pediatría, la actuación del galeno no podía limitarse a cambiar la valva de yeso, máxime cuando, como se dijo, el padre de la menor insistió en la existencia de una inflamación y un cuadro febril. En tal sentido, la falta de respuesta escrita a la interconsulta ordenada por la Dra. G. (…) y el hecho de que el asiento en el libro de traumatología, esto es, "gonalgia", hace referencia a una sintomatología -dolor en la rodilla- y no a un diagnóstico etiológico -causal- (…), sin comunicar el resultado de la interconsulta al área de pediatría, permiten colegir que B. se apartó de la lex artis. En ese contexto, según quedó expuesto en los distintos informes médicos, un cuadro febril de cuatro días de evolución, sumado a la impotencia funcional de un miembro, sin evidencia de lesión ósea de origen traumático ni tumoral, exigía como consideración primordial confirmar o descartar el diagnóstico de infección osteoarticular (…). En cuanto a la situación procesal de G., se pondera que, según la evaluación realizada por la Dra. Z., el diagnóstico de "neumonía redonda" no bastaba para descartar ni confirmar una infección osteoarticular, en tanto el cuadro clínico de la paciente (fiebre e impotencia funcional de miembro inferior sin lesión ósea radiológica) ameritaba disponer la internación, solicitar estudios complementarios y el manejo conjunto con el área de traumatología con fines diagnóstico terapéuticos, así como el inicio de un tratamiento antibiótico (…). En tales condiciones, se estima que G. prescindió del manejo conjunto con la mencionada especialidad, desde que no se asentaron los resultados de la interconsulta ordenada por la Dra. G. en los libros de pediatría y traumatología, pues se limitó a anotar lo referido por el padre de la menor. Dicha circunstancia, en tanto su contacto terapéutico con la paciente se produjo el 19 de marzo de 2011, cuando las manifestaciones del proceso se encontraban en marcha, pues se reunían elementos clínicos que permitían plantear un diagnóstico presuntivo de infección osteoarticular ya desde el 17 de marzo de 131 ese año (…), permite concluir en que el procedimiento diagnóstico realizado por la causante habría resultado inadecuado e insuficiente frente a dicho cuadro. Adviértase que las expertas señalaron que "se encontró un foco potencialmente responsable de la fiebre, lo que sumado a la falta de comunicación de riesgo desde lo traumatológico, indujo a que el tratamiento médico de la patología respiratoria (neumonía), soslayara inadvertidamente lo que estaba ocurriendo en la rodilla y a nivel sistémico" (…). Además, se pondera que el foco respiratorio resultó atribuible a la siembra del Staphylococcus Aureus y su diseminación hemática -bacteriemia- (…) que podría haber sido detectada mediante las pruebas de laboratorio que la encausada omitió ordenar, pese a que el cuadro de la paciente ya descripto, con un antecedente traumático reciente, lo ameritaba (…). Finalmente, cabe destacar que los facultativos deben aplicar todos los medios de que se dispone de acuerdo con los cánones científicos, con el fin de intentar lograr un resultado que en modo alguno pueden garantizar -en este caso la curación-, por lo que, independientemente de que la virulencia de la bacteria impida considerar que, de hospitalizarse a la niña, el desenlace hubiera sido distinto (…), en esta etapa alcanza con acreditar que el actuar negligente de los galenos elevó el riesgo propio que conlleva una infección osteoarticular, desde que su evolución guarda relación, precisamente, "con el momento del diagnóstico, del inicio del tratamiento antibiótico, del adecuado drenaje/punción" (…); sin que -en el casola ausencia del procedimiento de necropsia a que se aludió a fs. (…) alcance a neutralizar las conclusiones aquí formuladas. En ese sentido, aunque no pueda aseverarse que un adecuado tratamiento hubiera evitado el fatal desenlace, sí puede predicarse que hubiera aumentado las posibilidades de sobrevida, pues desde el día 17 de marzo de 2011 era viable plantear el diagnóstico de infección osteoarticular y a partir de ello, adoptar las prácticas terapéuticas de las que la damnificada careció debido a las omisiones atribuidas a los encartados (1). Por lo tanto, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 16.412/11., G., N. y otro. Rta.: 28/11/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 24.748, "Hospital I.", rta: 16/11/2004 y c. 1877/2013, "S., E. M. y otro", rta: 14/06/2013. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Medico tratante que omite tomar las medidas necesarias para resguardar la integridad física de una paciente, situación que generó avanzara una infección hasta provocar un shock séptico y, finalmente, la muerte. Verificación del nexo de evitación. Confirmación. Fallo: "(…) III.- Durante la investigación se estableció que (…) era una paciente con obesidad mórbida y con diabetes tipo II con requerimiento de insulina, lo que aumentaba las posibilidades de que sufriera infecciones y que su deceso se produjo por una neumopatía (…). No están en discusión las causas que produjeron su fallecimiento, por lo tanto sólo debemos analizar si cabe atribuir responsabilidad penal al imputado por el resultado luctuoso acontecido. El hijo de (…), expresó que el 23 de abril de 2011 su madre se cayó en la vía pública, que las primeras curaciones fueron realizadas en el Hospital Penna, siendo derivada por su obra social (ObSBA) al Instituto de Medicina y Cirugía Cardiovascular -en adelante IMECC- donde le diagnosticaron fractura de fémur. Indicó que la cirugía fue practicada por G. N. y que el 2 de mayo de ese año fue dada de alta. Precisó que en su domicilio su progenitora comenzó a sentir intensos dolores y padeció un profuso sangrado de la herida, lo que ocasionó que fuera nuevamente internada en el IMECC. Allí la volvieron a intervenir quirúrgicamente porque supuestamente había rechazado la prótesis y durante la internación padeció una infección, teniendo que ser operada dos veces más, debiéndosele colocar en la última un tutor. Explicó que N. estaba a cargo de la atención de su madre, que no la visitaba asiduamente tal como lo requería su cuadro y que las enfermeras no le curaban la herida puesto que alegaban que el médico no las había autorizado. Al observar que el estado de salud de su madre iba empeorando con el paso de los días, pues la infección no cedía, en el mes de junio decidió con su familia contratar a un abogado para que gestionara en la obra social su traslado a un centro especializado. También solicitaron una interconsulta con una doctora del Hospital Ramos Mejía, quien tras examinar a la paciente, constató su gravedad y como no estaba recibiendo la atención médica que su estado requería aconsejó su urgente derivación, la que finalmente se produjo a fines del mes de junio, siendo trasladada al CEMIC con una infección generalizada. A pesar de que allí la operaron tres veces más, amputándosele su pierna izquierda en la última, falleció el 17 de agosto de 2011. Agregó que tras su deceso se iniciaron las acciones pertinentes y que el IMECC abonó la suma de $ 120.000 en reconocimiento de la mala praxis en la que habían incurrido (ver fs. … y en igual sentido los testimonios de R. G. a fs. (…) y de J. L. G. de fs. …). (…) En suma, no obstante las contundentes pautas de alarma señaladas (…) habría omitido efectuar el seguimiento y tratamiento que precisaba la paciente, convocar en tiempo oportuno a un especialista en infectología, realizar las prácticas sugeridas y desde el 25 de junio hasta que se efectivizó su derivación no la volvió a atender, lo que demuestra, en principio, un comportamiento médico negligente. (…) En definitiva, el procesado, a pesar del estado y los síntomas que presentaba (…), no habría adoptado ni ordenado que se tomaran las medidas necesarias para resguardar su integridad física, lo que generó que la infección avanzara hasta provocarle un shock séptico y finalmente, su muerte. 132 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Así se concluye que entre las omisiones del imputado y el resultado se verificaría el denominado nexo de evitación, en tanto (…) tenía a su cargo el deber de reducir el riesgo y con ello, el deceso podría no haber ocurrido. Recuérdese que los expertos forenses afirmaron que una más adecuada interacción entre el servicio de traumatología y el de infectología hubiese permitido brindarle una mejor cobertura antibiótica -en principio tentativamente- hasta contar con cultivos, y un accionar médico y/o quirúrgico más precoz acorde a la situación, en el contexto de una paciente portadora de comorbilidad. Respecto a la posibilidad efectiva de que ello hubiera evitado el desenlace fatal investigado, cabe recordar que en la jurisprudencia se ha dicho que "en el delito imprudente, concretamente derivado de la praxis médica, la omisión o violación al deber específico de cuidado no se vincula con dogmáticas certezas sino con la potencial capacidad de evitación del resultado o cuanto menos con la disminución del riesgo de que tal resultado se produzca (1). También se sostuvo, en sentido similar, que "no cabe decidir con absoluta seguridad si la acción omitida hubiera o no impedido el resultado, pues se trata de un juicio hipotético o sometido inevitablemente a un margen de error, siendo que la doctrina dominante se contenta con la demostración de que la realización de la conducta debida hubiese evitado el resultado con una probabilidad rayana en la seguridad, mientras que otro sector considera necesario y suficiente que la interposición de la acción esperada hubiera supuesto con seguridad un aumento de las posibilidades de evitación del resultado, entendido como segura disminución del riesgo" (2). Bajo tales lineamientos, en esta etapa resulta suficiente -a los fines previstos en el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación- la estimación de que (…), como médico tratante de (…), violó los deberes a su cargo al omitir realizar en tiempo oportuno una adecuada interconsulta con un especialista en infectología, cuando los síntomas que aquélla presentaba así lo ameritaban, y posteriormente, al no realizar las prácticas que, cuando finalmente se lo convocó, aquél especialista recomendó, de modo que por su negligencia- permitió que la infección avanzara hasta provocarle el shock séptico que ocasionó su fallecimiento. En función de lo expuesto, y atento que los argumentos expuestos por el recurrente no logran conmover el pronunciamiento atacado, se impone su homologación. (…), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y III del auto de fs. (…) del presente, en todo cuanto fueron materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Sec.: Carande). c. 36912/11., NICOLETTI, Guillermo. Rta.: 31/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VII, c. 23760, "Macías, Silvia Nancy, rta.: 28/12/2004, c. 24748, "Hospital Israelita", rta.: 16/11/2004, c. 26044, "NN", rta.: 9/5/2005; (2) C.F.C.P., Sala III, c. 4766, registro 253.04-03 "M., C.". HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Imputado: empleado de la firma a cargo del mantenimiento que accionó el ascensor a reparar sin tomar los recaudos correspondientes, provocando con ello la muerte de quien estuviera a bordo. Elementos de prueba suficientes para afirmar que su conducta fue negligente y el deceso de la víctima fue consecuencia de su accionar. Confirmación. Fallo: "(…) Las pruebas reunidas en la encuesta permiten convenir, con el grado de probabilidad requerido para esta etapa por el artículo 306 del código adjetivo, que H. L. C. habría sido negligente en el desarrollo de su actividad como encargado de la revisión y reparación del ascensor n° 7 (montacargas) ubicado en el Departamento Central de Policía de esta ciudad, el 23 de septiembre de 2013, tarea que se le encomendara debido a su condición de empleado de la firma "T. A. S.R.L.", a cargo del mantenimiento de dicho aparato. (…) La infracción al deber de cuidado inherente a C. en función de su rol, generó que cerca de las 14:30 de aquel día, después de que ingresaran a la cabina desde la planta baja del edificio G. T. y M. C. P., y comenzara a hacerlo también D. R. T., el elevador iniciara su ascenso con las puertas abiertas, lo que provocó que T. perdiera el equilibrio y cayera, quedando la mitad de su cuerpo fuera del montacargas. Así, al alcanzar el ascensor la parte superior de la puerta de la planta baja, la víctima quedó aprisionada entre aquel extremo y el piso de la cabina, motivo por el cual se produjo su decapitación. El imputado era quien por entonces estaba desarrollando tareas de reparación precisamente de ese elevador. En su descargo por escrito C. manifestó que si bien inicialmente estaba afectado al arreglo del ascensor n° 6, cesó en dicha actividad para dedicarse al n° 7 al detectar que había dejado de funcionar. Refirió que en primer término, desde la sala de máquinas situada en el sexto piso del edificio, colocó en "posición manual o inspección" a dicho ascensor, "reali[zó] un control del tablero de control y… detect[ó] que había un circuito que no funcionaba, desconociendo cual, pero que se trataría de alguna de las puertas. Reali[zó] un puente para que el ascensor funcione para [él], así podía subirlo manualmente de donde estuviera al piso quinto [para poder] subir[se] al techo del ascensor [y] comenzar a buscar donde estaba la falla". Aclaró que en la posición de inspección o manual la "velocidad [del elevador] es absolutamente reducida (menos de un tercio de la velocidad normal) y solo funciona a botón pulsado, quiere decir que si se aprieta y suelta el botón éste no funciona… esta función definitivamente anula el pulsador, lo que significa 133 que por más que se llame al ascensor, no responde… sólo responde a los botones del techo de la cabina y no .. a las llamadas exteriores". Dijo que al trabajar sobre el techo de la cabina " y a velocidad reducida … comen[zó] a pasar piso por piso … y detect[ó] la falla eléctrica en el cableado del piso tercero… Mientras trabajaba en el techo de la cabina reparando el cable cortado, la cabina quedó en una posición intermedia entre el segundo y el tercer piso. Lo que implica que jamás quedó a nivel de piso por ende nadie podía ingresar al mismo mientras estaba siendo reparado…. Terminada la reparación viaj[ó] en el techo del ascensor … desde el tercer piso hasta el quinto donde proced[ió] a abrir la puerta exterior, retirar [las] herramientas y subir a dejarlas en la sala de máquinas en el piso 6to… procedi[ó] a cerrar la puerta exterior del ascensor quedando el mismo inaccesible ya que quedó entre dos pisos". Relató que "subi[ó] nuevamente a la sala de máquinas, pero en ningún momento volv[ió] a colocar el ascensor n° 7 en posición automático para que vuelva al servicio puesto que no tenía apuro ya que aún debía engrasar las guías del ascensor antes de ponerlo nuevamente en funcionamiento… Sabiendo que estaba el ascensor n° 5 en funcionamiento para el público, decidi[ó] bajar al quinto piso para ir al baño. Cerr[ó] la puerta de la sala de máquinas con candando y comen[zó] a bajar al quinto piso donde está el baño. En el trayecto es que escuchó un grito desgarrador y que algo había pasado…" "(fs. …)". Sus dichos dan de bruces con el informe pericial elaborado por la División Siniestros de la Superintendencia Federal de Bomberos que concluyó en que "no actuó al momento de ocurrencia del siniestro el sistema de seguridad que impide el desplazamiento del elevador cuando alguna puerta, tanto del rellano como de la cabina, permanece abierta" y estimó como hipótesis del modo de producción que "Ante la permanencia de las puertas de rellano de planta baja y/o cabina, alguna persona que se encontrara en la sala de máquinas haya intentado desplazar la cabina del mismo, accionando manualmente los contactores de aceleración y ascenso, hasta que la cabina alcance el 3° piso. En tales circunstancias, se produce el arranque del motor de la máquina, violando todas las seguridades del sistema (aunque alguna puerta permanezca abierta), logrando el desplazamiento de la cabina. Por lo tanto, si alguna persona está ingresando o saliendo de la cabina con ambas puertas abiertas (de rellano y cabina), ésta comienza a desplazarse pudiendo provocar el siniestro como el acaecido", para finalizar afirmando "en cuanto al factor causal que ocasionara el siniestro, el mismo se correspondería con una maniobra indebida por parte del operador del ascensor" "(fs. …)". No hay que olvidar que al menos al momento inmediatamente anterior al de producción del hecho C. estaba operando en la sala de máquinas el panel de control del elevador n° 7, y, conforme surge del referido peritaje, sólo desde allí y a través de su accionamiento manual podía lograrse el ascenso y descenso del montacargas aún con sus puertas abiertas, cómo se verificó en el caso. El propio imputado dijo que al retirarse con destino a los sanitarios, cerró la puerta de la sala de máquinas con llave, con lo cual no habría habido posibilidad de que alguien distinto de él hubiera entrado en su ausencia. Frente al modo en que se desarrollaron los acontecimientos, esto es el desplazamiento del ascensor, pese a estar en posición de manual o inspección como sostuvo C., e incluso con sus puertas abiertas, pierden fuerza los dichos del encausado en cuanto a que no habilitó su funcionamiento. A su vez, cobran especial relevancia las declaraciones de las testigos G. T. y M. C. P., que son quienes estaban en el ascensor cuando ocurrió el siniestro. Ambas fueron contestes en orden a que dicho aparato estaba funcionando, tanto es así que descendió hasta el hall de la planta baja, donde ambas, al igual que T., esperaban el arribo de cualquiera de los tres elevadores "(fs. …)". Esa afirmación contradice lo manifestado por C. en punto a que el montacargas no respondía a las llamadas exteriores y por estar en posición manual o de inspección -la cual sostuvo que nunca cambióhabría de permanecer detenido entre dos pisos, tal como dijo haberlo dejado para acudir por última vez a la sala de máquinas. La circunstancia de que el ascensor hubiera estado en marcha en dichas condiciones, en que el propio encausado admitió que no había finalizado su reparación, resulta trascendente para concluir en la existencia de una infracción a su deber de cuidado, pues de haber desarrollado debidamente su tarea el ascensor no podría haberse movido. Ante ello, pierde importancia establecer si al acceder a la cabina T. accionó o no el botón interno (dato aportado por la testigo P.), pues se ha acreditado que estaba funcionando, en tanto previamente descendió hasta la planta baja, cuando la posición de manual o inspección en que según C. se hallaba, habría impedido dicho desplazamiento. Por otra parte, esa posibilidad se encuentra a su vez descartada por los dichos del perito G. E. L., quien negó que el ascensor hubiera podido moverse con las puertas abiertas aún de presionarse un botón en el interior de la cabina "(fs. …)". Cabe por último añadir que las pruebas anexadas a la encuesta dan cuenta de que el elevador no se encontraba clausurado para su uso, pese a que se estaban efectuando tareas de arreglo sobre aquel, lo cual también es revelador de una conducta inicialmente descuidada por parte del imputado (1), que no puede ser excluida o eximida de responsabilidad por el simple aviso que afirmó haberle dado a la guardia del edificio acerca de que procedería a revisar dicho ascensor, en tanto el comportamiento esperado o debido era el de inhabilitar su utilización, máxime en un lugar con tanta afluencia de público como aquel en que se produjo el evento. Por las razones hasta aquí dadas, es que esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de "(fs. ...)" punto 1 en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 51.894/13., CARMONA, Hugo L. Rta.: 15/12/2014 Se citó: (1) Marco Antonio Terragni en "El delito culposo", págs.55 y ss., Editorial Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998. 134 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional HOMICIDIO. Culposo. 1) Sobreseimiento. Directores de la Dirección de Habilitaciones del G.C.B.A. Deber de control sobre la materia delegada. Principio de confianza que cede ante los deberes de vigilancia y supervisión. Local que funcionaba con anterioridad a la expedición de la habilitación. Actividades sujetas a la habilitación previa: imposibilidad de que funcionen hasta tanto cuenten con la habilitación acordada y certificado pertinente bajo apercibimiento de clausura. Local que estaba funcionando con habilitación para otro rubro (bar). Habilitación desvirtuada. Posible pacto espurio con los socios del lugar. Revocatoria. 2) Procesamiento. Cohecho. Clausuras por advertirse que en el lugar se desarrollaba la actividad de baile generalizado. Intervenciones telefónicas y documentación que ilustran sobre la idea de los imputados integrantes de la sociedad propietaria de acceder a la habilitación mediante ofrecimiento ilícito de dinero. Confirmación. 3) Sobreseimiento respecto de las supuestas entregas de dinero a miembros de la P.F.A. Revocatoria. 4) Procesamiento. Directora de la Dirección de Fiscalización y Control de la Agencia Gubernamental de Control del G.C.B.A. Procesamiento por hecho que no fue intimada al prestar declaración indagatoria. Ausencia de intimación vinculada con un supuesto pacto venal sino con eventual incumplimiento de sus deberes en su condición de directora. Afectación del núcleo de la imputación. Vulneración que afecta el ejercicio de la defensa en juicio. Nulidad. 5) Procesamiento. Confección del certificado de sobrecarga. Certificación expedida sin tomar los recaudos para corroborar si la estructura (que se derrumbara) reunía las características necesarias para soportar la cantidad de personas que la actividad del local demandaba. Método empleado que no fue suficiente. Confirmación. 6) Ministerio Público Fiscal. Alegada omisión de incluir los resultados lesivos en las imputaciones formuladas a los funcionarios del Gobierno de la Ciudad y otras personas que tuvieron intervención en los trámites mediante los que se obtuvo la habilitación del local. Derrumbe que habría respondido en principio a una confluencia de factores. Imposibilidad de excluirse las conductas atribuidas al Jefe de Departamento de Esparcimiento dependiente de la Dirección de Habilitaciones Especiales e Inspector de ese departamento por sus intervenciones en la tramitación de la habilitación como así también de quienes actuaron como gestores para la misma. Posibilidad de evaluar y definir en el marco de un juicio oral la eventual responsabilidad penal de quienes habrían llevado a cabo gestiones para obtener mediante cohecho los permisos administrativos necesarios para que el negocio se hallara, al menos aparentemente, en regla; así como de los funcionarios que presumiblemente por iguales razones intervinieron en los trámites respectivos hasta la irregular autorización. Previsibilidad a partir de los sucesos en "Cromañón" que un local que no cumple con las exigencias reglamentarias y al que concurren muchas personas se produzcan accidentes con muertos y/o heridos. Gestiones que, encaminadas a conseguir la habilitación como la actividad funcional realizada para que fuese expedida, merecen ser consideradas en el ámbito de cada uno de los intervinientes, como inobservancia de sus deberes de cuidado. Procedencia. Responsabilidad a título de culpa por los resultados dañosos investigados. Fallo: "(…) I. La decisión dictada a fs. (…) ha sido apelada por las partes y en la causa se celebró la audiencia prevista en el artículo 454 del Código Procesal Penal, en la que informaron el letrado patrocinante del querellante A. P., el Ministerio Público Fiscal, las defensas de J. C. M. Y., R. M. K. C., A. D., R. F., V. I. B. -quien, por su condición de abogada, también hizo uso de la palabra-, el defensor de N. C. y M. P., la defensora de L. C., el defensor de C. M., la defensora de G. A.y el defensor de I. R. A. su tiempo, como partes no recurrentes, informaron los defensores de I. F. y M. D. F. y la letrada apoderada por la querella de J. L., quien compartió los argumentos del Ministerio Público Fiscal. Liminarmente, cabe señalar que, al adherir, la querella cuestionó los sobreseimientos decididos en relación con M. D. F.y P. D. S. (punto dispositivo VI) y los asumidos respecto de J.C. M. Y., A. D., R. M. K. C., I. A. F. y R. F. (punto dispositivo VII). Sin embargo, en el informe oral de esa parte sólo se expusieron los agravios vinculados con los nombrados F. y S. De tal modo, ante el silencio mantenido en relación con los restantes imputados, será declarada desierta la apelación (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.215, "Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", rta: 19/03/2010). II. Sobre las situaciones procesales de M. D. F. y P. D. S. (recurso de apelación interpuesto por el Ministerio Público Fiscal contra el punto dispositivo VI -…- y la adhesión formulada por el querellante A. P. -…). Con el alcance otorgado a la adhesión del querellante según lo sostenido en la audiencia, el recurrente cuestionó los sobreseimientos dictados respecto de F. y S., al entender que por sus condiciones de funcionarios de mayor jerarquía en la Dirección de Habilitaciones del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, les correspondía un análogo deber de previsión. Por su parte, el fiscal se agravió a raíz de la consideración formulada en la resolución recurrida sobre el principio de confianza, en el que se fundaron los sobreseimientos de F. y S. (…). En torno de ello, el Tribunal comparte que el aludido principio no resulta aplicable al sub examen, en atención a que, por las propias condiciones de F. y S., quienes se desempeñaron como directores, respectivamente, de la Dirección General de Habilitaciones y Permisos y de la Dirección de Habilitaciones Especiales, guardaban un deber de control sobre la materia delegada. En ese sentido, resulta acertada la apreciación introducida por el fiscal, en tanto sostuvo que el principio de confianza cede, precisamente, ante los deberes de vigilancia y supervisión. Además, no convence en la instancia la explicación de M. F. referida a la imposibilidad de denegar la habilitación cuando los administrados habían cumplido los requisitos formales como habría ocurrido en este caso (…). Ello es así, pues, por un lado, se halla la propia decisión adoptada en el expediente n° 481.391/10, en el que F. rechazó la solicitud de habilitación del local "C." por haberse desvirtuado el uso (…). Por otra parte, la distinción entre casa para fiestas privadas -como "B."- y café bar -como "C."-, que se regirían por una normativa diferente, según manifestó el indagado (...) y mantuvo su defensor en la audiencia celebrada, tampoco aparece relevante en este caso, debido a que el acto administrativo otorgado el 6 de agosto de 2009, entre los rubros habilitados, incluyó: "restaurante, cantina (60200); casa 135 de lunch (602010); café bar (602020); despacho de bebidas, wisquería, cervecería (602030) y, finalmente, casa para fiestas privadas (800140)" -…-. La lectura del expediente de habilitación demuestra que la primera solicitud de habilitación realizada por "El V. S. S.A." consta en la escritura pública en la que intervino A. D., que data del 18 de julio de 2007, en la que se peticionó la habilitación del inmueble sito en la avenida Raúl Scalabrini Ortiz XX, de esta ciudad, para funcionar en los rubros mencionados en el párrafo precedente (…), con excepción del correspondiente a casa para fiestas privadas, cuya documentación recién se presentó el 5 de febrero de 2009 (…). El amparo que la defensa de F. formuló a la luz de lo dispuesto en el artículo 2.1.8 de la ordenanza 44.947 no puede prosperar. Sin desconocer que, efectivamente, la habilitación otorgada se fundó en esa disposición, debe puntualizarse que la habilitación de "B." también incluyó la del rubro bar. En esas condiciones, teniendo en cuenta lo dicho por el defensor en la audiencia en relación con lo dispuesto en el artículo 2.1.5, que se refiere a las habilitaciones simples, es decir, para aquellas actividades libradas al uso público con la sola presentación de la primera documentación -aplicable a los bares-, debe concluirse en que F. contaba con la potestad de denegar la habilitación, al menos si se atiende a los propios rubros incluidos en la habilitación otorgada. El aserto se refuerza al observar la constancia agregada a fs. 22 del expediente administrativo, que da cuenta de que el 25 de julio de 2007 ya se había autorizado el funcionamiento de los primeros rubros solicitados y que se ha acreditado que el local funcionaba con anterioridad a la expedición de la habilitación del 6 de agosto de 2009, pues las clausuras ordenadas, naturalmente, lo demuestran. De tal modo, la normativa que se citó al librar la habilitación (artículo 2.1.8.) no se ajustaría a las circunstancias reales del inmueble, que F. no podía ignorar en función de las citadas clausuras del 31 de mayo de 2009 y 2 de agosto de 2009 (fs.123/124, 127, 129, 138/140, 143/146, 147, 149, 161 del Anexo II), que en este contexto cobran relevancia habida cuenta de la disposición 2.1.9. De ella surge que las actividades sujetas a la habilitación previa (artículo 2.1.8) no podrán funcionar hasta tanto cuenten con la habilitación acordada y el certificado pertinente, bajo apercibimiento de disponerse su inmediata clausura, con lo que también desde esta perspectiva, por tratarse de un local que ya estaba en funcionamiento por otro rubro (bar), la defensa fundada en la letra del artículo 2.1.8 no diluye su responsabilidad. En lo que atañe a la situación de P. D. S., se comparte la apreciación del fiscal en torno a la experiencia de dieciséis años en el ámbito de la Dirección General de Habilitaciones y Permisos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires con la que dijo contar el indagado (…), ya que ello y el cargo desempeñado en el área de Habilitaciones Especiales controvierten la ausencia de responsabilidad por él aludida al declarar. Rigen también en el caso de S. los deberes de control, pues con independencia del cotejo que realizaran C. M. y N. C., fue aquél quien elevó el expediente a la Dirección General, conforme admitió en su declaración indagatoria (...) y surge, por otra parte, de la habilitación otorgada (...), de modo que cabe concluir en que, efectivamente, intervino en el acto de su otorgamiento, concediéndola, pese a las irregularidades verificadas. Por esas razones, los sobreseimientos asumidos en el punto dispositivo VI serán revocados. Como consecuencia, entonces, de esta decisión, la nulidad que la querella entendió comprendida en los agravios introducidos no habrá de prosperar, ya que, independientemente del mérito que se otorgue a la decisión de la instancia anterior, no existen razones que justifiquen anularla. Por último, el Tribunal advierte que al analizarse las situaciones de los nombrados F. y S. (...), se ha omitido valorar la imputación ceñida a la supuesta celebración de un pacto espurio con los integrantes de la sociedad "El V. S. S.A." en lo que se refiere a la habilitación del local "B.", que se atribuyera a los indagados (...). Consecuentemente, la ausencia de fundamentación en el punto impide convalidar los sobreseimientos adoptados. No obstante lo dispuesto por el Código Procesal Penal en su artículo 123 y, específicamente, en el artículo 337, no será anulada la decisión, sino revocada, a fin de que, además, se prosiga la investigación al respecto, pues, según señalara el señor fiscal en la audiencia celebrada, la omisión de los deberes no aparecería desconectada del pacto espurio atribuido. En ese contexto, sin perjuicio de la valoración que la Sala -con otra integración- formuló en una intervención anterior respecto de los documentos hallados en el local sito en la avenida Scalabrini Ortiz XX y en el domicilio emplazado en A. x, de esta ciudad, en el que al momento de disponerse su registro fue hallado I. F. (...), se ha incorporado el archivo glosado a fs. (…) y ss., en el que expresamente se consignó "Forma de pago: el pago implica la comisión y la cometa? Se paga al entregar el informe aprobado. O al salir la habilitación?". Dicha circunstancia justifica la profundización de la investigación y en consecuencia, no cabe homologar lo resuelto respecto de M. F. y P. S. Iguales consideraciones corresponden a la imputación circunscripta a la posible celebración de un pacto espurio con los socios de "C. M. S.A.", atribuida a F. y a S. (...). De tal modo, en atención a la documentación descripta por el señor fiscal en su recurso (...), que ilustra acerca de las posibles entregas de dinero que demandaría la habilitación del local "C.", consignadas en los archivos informáticos bajo la vulgar denominación de "cometas", las desvinculaciones no pueden mantenerse, sin que incida en el análisis de esta cuestión el hecho de que finalmente se denegara la habilitación de ese local, si se repara en que ello tuvo lugar, precisamente, seis días después de que ocurriera el episodio luctuoso en "B." (…) y porque, en definitiva, el perfeccionamiento de la hipótesis típica es independiente del eventual cumplimiento del acto u omisión pretendidos (Carlos Creus, Derecho Penal, Parte especial, 3ra. ed., 1ª reimp., Astrea, Bs. As., 1991, t. II, p. 284). En esas condiciones, debe revocarse los sobreseimientos resueltos en relación con los imputados F. y S. III. Sobre las situaciones procesales de A. D., R. K. C. y J. C. M. Y. (recursos de apelación interpuestos por la defensa respecto del punto dispositivo I -…- y el Ministerio Público Fiscal respecto del punto dispositivo VII -…). 136 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional a. La discusión sobre el alcance del rubro de casa de fiestas privadas, la desvirtuación del uso del local "B." y las restantes circunstancias vinculadas al evento que se desarrolló en las horas previas al episodio ocurrido el 10 de septiembre de 2010, que la defensa introdujo tanto en el recurso como en la audiencia celebrada, han de considerarse zanjadas por el Tribunal a partir del análisis que extensamente se realizó en la intervención documentada a fs. (…) y en menor medida en la obrante a fs. (…). Dando, entonces, por superadas tales cuestiones, en relación con el cohecho atribuido a los causantes y no obstante la modificación que habrá de realizarse sobre las normas aplicables al caso, se estima que, de adverso a los argumentos expuestos por la defensa en punto a la ausencia de pruebas que lo acrediten, se han reunido elementos de convicción que autorizan a homologar los procesamientos dictados. Es que, pese a lo sostenido por la defensa recurrente en el sentido de que no existía necesidad de recurrir a un cohecho, porque sus asistidos "contaban con la habilitación que les permitía hacer lo que estaban haciendo", en opinión del Tribunal, demuestran el extremo contrario las clausuras del local "B." dispuestas el 31 de mayo de 2009 y el 2 de agosto de ese año por advertirse que en el lugar se desarrollaba la actividad de baile generalizado (…). Por otra parte, el alegado desconocimiento de D., K. C. y Y. con los coimputados V. B., N. C., C. M. y L. C. tampoco neutraliza la imputación dirigida, en tanto esa circunstancia ha sido sorteada a través de la intervención de M. P., a quien los imputados -conforme admitieron (…)- contrataron en el marco del expediente de habilitación. Aun cuando la defensa se ha amparado en la interpretación hecha respecto de P. en el marco de la causa número 47.321/10 del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° 24 como un "vendedor de humo" (cfr. fs. 6074, en la que el juez Ramos Padilla valora que la información con la que contaban P. y C. podía incluso ser inventada), cabe señalar que además de la transcripción de las intervenciones telefónicas que obran en esas actuaciones, en este legajo se cuenta con los documentos ya ponderados (acápite II) que ilustran sobre la idea de los imputados de acceder a la habilitación mediante el ofrecimiento ilícito de dinero. De tal manera, en atención a que "la entrega o la promesa pueden concretarse directamente (explícitamente) o indirectamente (implícitamente) y ser llevadas a cabo personalmente por el agente o por intermedio de un tercero que actúe como su personero o simple cómplice" (Creus, Carlos, ob. cit., p. 288), la invocada ausencia de conocimiento entre la totalidad de los imputados no controvierte la imputación. Tampoco la neutraliza el tiempo que demandó el otorgamiento de la habilitación -otro de los ejes defensistas-. Es cierto, y el Tribunal lo ponderó en una intervención anterior (fs. 4685 vta. in fine), que la habilitación de "B." no se concretó en quince días, como surge de una transcripción de la causa número 47.321/10 (fs. 60 del legajo I de transcripciones). Sin embargo, ello no implica sostener que el trámite, en lo que atañe al rubro de casa de fiestas privadas, se hubiera extendido durante dos años o dos años y medio como se ha alegado. Por el contrario, de la primera copia de la escritura pública n° 174 surge que la solicitud del rubro casa para fiestas privadas se realizó el 15 de enero de 2009 y se recibió en la Dirección General de Habilitaciones el 5 de febrero de 2009 (…). Del expediente administrativo, asimismo, se desprende que M. P. agregó documentación el 19 de junio de 2009 (…) y que I. F. presentó un pronto despacho el 14 de julio de ese año (…). Tras ello, obran las intervenciones de C. M., N. C. y P. S. hasta que el 6 de agosto se otorgó la habilitación (…). La secuencia que antecede diluye el argumento de la defensa en torno al tiempo que demandó la tramitación de las actuaciones. En consecuencia, teniendo en cuenta la efectiva intervención que a P. le cupo en el trámite, sumada a los documentos que dan cuenta de que dentro del planeamiento de "B." se tenía previsto el pago ilícito de dinero y dado que, a pesar de las clausuras dispuestas contemporáneamente, se otorgó la habilitación, existe un plexo probatorio suficiente que justifica confirmar lo decidido. Sin dejar de mencionar que se desconocen las circunstancias puntuales en que ello habría ocurrido, la imputación ha sido circunscripta entre las fechas 5 de febrero y 6 de agosto de 2009 y en relación con el cuestionamiento introducido acerca de la asignación de responsabilidad objetiva por resultar sus defendidos socios de una sociedad anónima, debe tenerse en cuenta que más allá de haberse consignado la condición de socios de "El V. S. S.A.", lo cierto es que la imputación se ha dirigido contra las personas físicas que la integran y no por su mera condición de accionistas, de modo que no parece que en el caso se hubiera formulado una atribución objetiva. Ello, con independencia de que tampoco podría admitirse una defensa fundada en lo realizado por el ente societario, ya que ninguna organización empresaria puede elevar, con su actuación, los riesgos permitidos. En esas condiciones, será confirmado el punto dispositivo I en lo que atañe a A. D., R. M. K. C. y J. C. M. Y., mas con la modificación de la cita legal realizada, en tanto que la conducta atribuida encuadra en la figura prevista en el artículo 258 del Código Penal, y no en la del artículo 256 de este texto, que sólo refiere a los funcionarios públicos en las circunstancias típicas allí mencionadas. b. Concordemente a la imputación dirigida a M. F. y P. S. respecto de un supuesto cohecho en el marco de la habilitación de "C.", las pruebas incorporadas, fundamentalmente las procedentes de los registros informáticos, impiden homologar los sobreseimientos adoptados. En ese sentido, la ausencia de prueba considerada en la resolución cede frente al documento hallado en una computadora del local "B.", que refiere a "Edif. Al lado" -que sería "C."- y culmina con la frase transcripta por el fiscal en su recurso "todas las cometas funcionarios y honorarios que haya que pagar, si llega a haber un adicional". 137 Igual consideración cabe formular en torno a los sobreseimientos adoptados respecto a las supuestas entregas de dinero a miembros de la Policía Federal Argentina, ya que aun cuando la apelación deducida por el Ministerio Público Fiscal respecto del punto dispositivo VIII ha sido declarada erróneamente concedida, la desvinculación asumida en el punto VII no puede mantenerse, en tanto las pruebas reseñadas por la parte recurrente (...), relacionadas con eventuales pagos y contribuciones a "Minoridad", "Brigada" y "Drogas peligrosas" justifican avanzar en la investigación, pues, de adverso a la réplica de la defensa, los argumentos de la fiscalía exceden un supuesto de afirmaciones genéricas. En efecto, el Ministerio Público Fiscal puntualizó la existencia de cuatro documentos que indicarían los hipotéticos pagos a dependencias de la Policía Federal, de manera que la investigación en ese punto debe proseguir. IV. Sobre la situación procesal de R. F. (recursos de apelación de la defensa contra el punto dispositivo I …- y del Ministerio Público Fiscal respecto de lo dispuesto en el punto VII -fs. …). a. Frente al argumento expuesto por la asistencia técnica en relación con la correcta habilitación del local "B." y su funcionamiento, cabe formular la misma consideración volcada en el acápite anterior, atingente a que las clausuras del local persuaden acerca de que no contaba con el permiso para desarrollar su actividad en las condiciones en que, al menos, en dos oportunidades se constató (parágrafo III. a., tercer párrafo). Luego, si bien es cierto que R. F. dijo domiciliarse en C. x, de esta ciudad (…), su vinculación con el inmueble sito en A. x, planta baja "c", de este medio, no puede cuestionarse, ya que no sólo al momento de disponerse el registro se hallaban dos de sus hijos, es decir, G. y el coimputado I., y la progenitora de éstos (…), sino porque en su oportunidad se estableció que en la dirección de la calle A. el causante tenía registrado un automóvil y, además, del sitio "Telexplorer" surgió que su domicilio era el de A. x (-…con la aclaración que el Tribunal realiza de haberse mencionado erróneamente la numeración x). Desde esa perspectiva, entonces, debe desestimarse el desconocimiento alegado por la defensa recurrente. Tampoco puede prosperar el argumento vinculado con la ignorancia del contenido de los archivos informáticos hallados en las computadoras secuestradas en ese departamento. En ese sentido, el Tribunal colaciona el discernimiento formulado en una intervención anterior -…- a partir del propio relato brindado por F., que se ciñó a su intención de integrar el emprendimiento de "B." para acompañar a los jóvenes, "aportando su experiencia en los negocios" (...). Por lo demás, contrariamente a la invocación de la parte recurrente, el pacto venal atribuido se ha acreditado a través de las constancias informáticas que la Sala viene mencionando, de las que surge que, dentro del presupuesto de "B.", hubo de contemplarse el pago de dinero en concepto de lo que vulgarmente se denomina "cometa" a fin de obtener la habilitación del local. Si bien la asistencia técnica insistió en la circunstancia de que el local igualmente sería habilitado "por lo que dicen las normas que rigen la materia", de modo que no había necesidad de pagar dinero, ese extremo ha sido controvertido a raíz de la desvirtuación del uso constatada en dos oportunidades anteriores y cercanas a la fecha en que finalmente se otorgó el permiso, una de ellas, cuatro días antes de su expedición (cfr. las constancias del expediente 55.487 de habilitación ya citado). El cuestionamiento introducido por la defensa en torno a la violación del principio de legalidad en razón de que, según se alegó, se ha atribuido a F. una responsabilidad colectiva, encuentra respuesta en lo expuesto en el acápite anterior, en el que se valoró que la imputación ha sido dirigida a las personas físicas y no sólo por su condición de accionistas de "El V. S. S.A.". Particularmente, su calidad de accionista minoritario no incide en el análisis del asunto, pues se reitera al respecto lo dicho acerca de su intención de acompañar a los coimputados en el emprendimiento comercial y el hecho de haber sugerido, incluso, algunos profesionales para la realización de la obra en el local (...), de modo que no es dable predicar su ajenidad en la marcha del negocio. En esas condiciones y como la consideración formulada por la señora juez de instrucción, en punto a que R. F. "no era socio de la sociedad que pretendía explotar el local" (…), se inscribe en la imputación que gira alrededor del local "C. " y no de "B. ", no se advierte la incongruencia que a partir de ello invocó el letrado recurrente. Por esos motivos, el procesamiento de R. F. asumido en el punto dispositivo I será confirmado. b. El recurso del Ministerio Público Fiscal se ha circunscripto al sobreseimiento asumido respecto de R. F. en relación con el supuesto pacto espurio celebrado con las fuerzas policiales -punto dispositivo VII-, en tanto aquél no fue alcanzado por la petición realizada respecto de la imputación vinculada con el local "C." (…). Sobre ello, cabe formular las mismas apreciaciones que surgen del acápite anterior, ya que los elementos de prueba mencionados por la fiscalía, es decir, los documentos informáticos que versan sobre supuestos pagos a diferentes dependencias de la Policía Federal, entre ellas, "Minoridad" y "Brigada" (…) impiden homologar la resolución adoptada, que se fundó en la inexistencia de prueba. En consecuencia, la desvinculación decidida será revocada. V. Sobre la situación procesal de V. I. B. (recursos de apelación de la defensa y del Ministerio Público Fiscal contra el punto dispositivo II -…). Tanto la asistencia técnica como el Ministerio Público Fiscal invocaron la nulidad de la decisión adoptada respecto de la imputada, pues entendieron que ha sido procesada en orden a un hecho -que se calificó como constitutivo de cohecho- por el que no fue intimada al prestar declaración indagatoria (artículos 294 y 298 del Código Procesal Penal). El Tribunal coincide con el agravio expuesto, ya que la lectura del acta glosada a fs. 6139/6147 -en particular ver fs. 6142 que se refiere a la imputación individual- no revela intimación alguna vinculada con un supuesto pacto venal, sino con un eventual incumplimiento de los deberes de la encausada en su condición de Directora de la Dirección General de Fiscalización y Control de la Agencia Gubernamental de Control del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, entre el 6 de agosto de 2009 y el 10 de septiembre de 2010, delineada a partir del requerimiento fiscal obrante a fs. 5847 vta. y ss. En atención a ello y a que la valoración realizada en torno a su situación (…), aunque transitó sobre el posible incumplimiento de sus deberes, derivó en que esa omisión había obedecido a un pacto espurio 138 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…), sobre el que -se reitera- no ha sido formalmente indagada, ni el Ministerio Público Fiscal, según alegó en la audiencia, atribuyó ello, se concluye en que se ha afectado el núcleo de la imputación, al punto de haberse valorado un extremo ausente en la plataforma fáctica intimada. De tal modo, como las circunstancias enunciadas precedentemente generan una vulneración que se relaciona directamente con el ejercicio de la defensa en juicio de la imputada y por la afectación irrogada al principio de congruencia que debe mediar entre los actos esenciales del proceso, habrá de anularse el procesamiento asumido (artículos 18 de la Constitución Nacional y 166, 167, inciso 2°, 298 y 308 del Código Procesal Penal). Por esas razones, sin perjuicio de que en la audiencia celebrada la defensa no sostuvo el agravio que motivó la apelación deducida contra el embargo, a partir de la decisión de la Sala su tratamiento, igualmente, resulta inoficioso. VI. Sobre las situaciones procesales de N. J. C. y M. P. (recursos de apelación interpuestos por la defensa contra los puntos dispositivos II y III -fs. 6267/6270 y 6271/6275). En la causa se encuentra acreditada la actuación del imputado C. en el expediente de habilitación número 55.487/07 (…). Teniendo en cuenta ello y lo expuesto por el defensor en la audiencia celebrada acerca de que la Dirección de Habilitaciones "verificaba los requisitos de forma para otorgar una habilitación", cabe concluir en que en aquél no observó esa función, pues pese a lo manifestado, en punto a que el plano cuestionado no requería la firma del profesional actuante, según lo dispuesto en el artículo 2.1.4 del Código de Habilitaciones, resulta pertinente mencionar que la misma norma establece que los planos "se confeccionarán siguiendo el criterio general para planos de edificación contenido en el Código de la Edificación". Razonablemente, en ese texto legal, dentro de los "pormenores técnicos imprescindibles para planos de edificación e instalaciones" (artículo 2.1.2.8), se requiere la firma de los profesionales intervinientes. De modo que la circunstancia invocada debe desestimarse, como también aquella relacionada con la duración del trámite de habilitación, ya que, como ha sostenido la Sala en el acápite III, desde la solicitud del permiso para casa de fiestas privadas hasta su otorgamiento no transcurrieron los dos años y medio a que aludiera la asistencia técnica. En ese contexto, la vinculación entre el imputado y P., acreditada a través de las transcripciones de las intervenciones telefónicas correspondientes a la causa número 47.321/10 citada, permite presumir que su actuación irregular ha respondido a la entrega de dinero. Ciertamente, la conversación mantenida entre "M." (M. P.) y "L." (L. C.) -sin foliar entre fs. 240 y 241- da cuenta del conocimiento entre P. y C., ya que frente a un supuesto procesamiento por el hecho ocurrido en "B." -que para esa fecha no se había dictado- "M." manifiesta que C. no le había referido nada acerca de ello y agrega "yo me enteraría", a lo que se suma que de otro legajo surge que P. expresa "C. es amigo" (fs. 241) y "C. tiene la mejor onda conmigo" … "tiene absolutamente la- me-jor, la mejor. Obviamente, sabiendo que soy yo me dijo, después tengan una atención", "acuérdense que somos amigos, me dijo así… textualmente…", "si yo hubiera aparecido de entrada, me hubieran dicho 'ta,ta,ta' esto sale, yo hubiera llevado guita y punto" (transcripción que inicia sin foliar entre fs. 118 y 119 del legajo I). En lo que atañe a la situación del nombrado P., la alegación circunscripta a que se trata de una persona "que habla demasiado", que "promete lo que no tiene" y que sólo presentó un pronto despacho en el expediente de habilitación, no desmerece la imputación, ya que la conversación mantenida entre aquél y "L." (C.), en la que seguidamente al tema de "B." se menciona "agarré plata de acá y [allá]" -aun cuando no resulta claro si la referencia es a C., P. o C. (fs. 241 del legajo II de transcripciones- permite sostener la imputación, pues las demás circunstancias ilustradas a través de las transcripciones conducen a presumir que en este caso actuaron conjuntamente. Este extremo, por otra parte, surge de la valoración que el juez Ramos Padilla ha realizado en el marco de la causa número 47.321/10 en relación con otros hechos investigados y atribuidos, en lo que aquí interesa, a M. P. y L. C. (ver testimonio acompañado a fs. 6045/6082). De tal modo y por las consideraciones formuladas en el acápite III.a. sobre la intervención de P., los procesamientos dictados serán homologados, con la modificación de la cita legal correspondiente, pues se entiende aplicable a la situación de C. la figura prevista en el artículo 256 del Código Penal y la contemplada en el artículo 258 de ese ordenamiento en el caso de P. Ello es sin perjuicio de las consideraciones que se formularán más adelante sobre la omisión de los resultados lesivos, por la que se agraviara el Ministerio Público Fiscal. VII. Sobre la situación procesal de L. C. (adhesión presentada por la defensa a fs. 6365/6366 contra el punto dispositivo III). Sin perjuicio de que como sostuvo la asistencia técnica en la audiencia celebrada, al no ostentar C. la calidad de funcionario, su conducta no puede ser subsumida en la figura del artículo 256 del Código Penal, como también lo prohijó el Ministerio Público Fiscal, cierto es que su intervención en el hecho atribuido se tiene por acreditada. Cabe, al respecto, la modificación de la cita legal, ya que la figura aplicable es la contemplada en el artículo 258 del Código Penal. Lejos de la manifestación introducida por la abogada recurrente, en torno a que del aporte probatorio no se puede vincular a C. con los socios de "El V. S. S.A.", es dable valorar las transcripciones reseñadas en el acápite anterior, a partir de las que cabe tener por acreditada su relación, cuanto menos, con P. y C. Por lo demás, la lectura del acta en la que se instrumentó la declaración indagatoria de L. C. (…) revela que el imputado fue indagado por haber intervenido en forma espuria en el expediente de habilitación n° 139 55.487/07, llevando a cabo "tareas de intermediación tendientes a la gestión, tramitación y/u ofrecimiento de sumas de dinero a los funcionarios". Ello conduce a rechazar el agravio expuesto por la defensora en la audiencia, en punto a que C. no había sido indagado por el hecho que motivó su procesamiento. En consecuencia, la decisión adoptada será homologada, sin perjuicio de las consideraciones que se formularán más adelante sobre la omisión de los resultados lesivos, por la que se agraviara el Ministerio Público Fiscal. VIII. Sobre la situación procesal de C. G. M. (recurso de apelación presentado por la defensa contra el punto dispositivo II -fs. 6298/6301). El argumento expuesto por el letrado defensor, en derredor de que la función desempeñada por el causante resulta "meramente burocrática", que sólo controlaba documentación y la visaba para que el trámite del expediente continuara, sin contar con poder de decisión sobre la viabilidad de lo solicitado, podría corresponderse con la actuación reflejada a fs. 83 del expediente de habilitación n° 55.487/07. Particularmente, tras haberse incorporado el informe del Profesional Verificador de Habilitaciones, suscribió su opinión favorable frente a lo peticionado, "dejando constancia [de] que se procede al visado administrativo de los Planos, por parte del suscripto". En función de ello y tal como surge de los planos agregados a fs. 25 y 26, M. rubricó los instrumentos en los que obran sendas grafías que no pertenecen a G. A. (fs. 5520), extremo que autoriza a sostener que ha incumplido el deber que tenía a su cargo. Deriva de lo expuesto, entonces, el marco bajo el que debe analizarse su intervención en el pacto espurio atribuido, pues la crítica de la defensa, ceñida a la inexistencia de elementos probatorios que permitieran vincular al causante, se diluye ante los dichos de P. y C., que surgen de una conversación telefónica, en la que se menciona a M. "[M.]" como una persona fuerte en el área de habilitaciones en el sentido de contar con "mucho peso político", por llevar "veinte años ahí" y haber pasado "todos los gobiernos" y ser junto con otro funcionario -"N."- "intocables" (fs. 69 del legajo I de transcripciones). Frente a esa referencia, manifestada por los coimputados P. y C., es dable vincularlo al pacto venal que se le imputó, sin perjuicio de que el indagado refirió que sólo conocía a quienes se desempeñaban en el organismo (fs. 6105 vta. in fine). A partir del razonamiento formulado, el procesamiento será homologado con la modificación de la cita legal correspondiente, en tanto se entiende aplicable a la situación de M. -al igual que C.- la figura prevista en el artículo 256 del Código Penal y sin perjuicio de la consideración que se formulará a raíz del recurso del Ministerio Público Fiscal sobre la omisión de incluir los resultados lesivos. IX. Sobre la situación procesal de G. A. (recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el punto dispositivo V -fs. 6276/6277). La asistencia letrada fundó su agravio en la circunstancia de no haberse recabado la totalidad de los testimonios que esta Sala ordenara en la intervención documentada a fs. 5310, con motivo de haber sido recurrida por la querella de J. L. la resolución que dispusiera la falta de mérito para procesar o sobreseer a A. (fs. 5232/5236). Surge del decreto obrante a fs. 5685 la convocatoria de los ingenieros A. S., G. E. D., E. C. L. A., R. A. C., S. C. D. A., J. R. R. D. R. y S. P. P. Asimismo, las declaraciones juramentadas de D. A. -en su condición de perito oficial-, D., C., L. A. y S. profesores de la Universidad de Buenos Aires que confeccionaron el estudio agregado a fs. 4901- se cumplieron respectivamente a fs. 5730, 5743, 5744, 5745 y 5748 y con ellas se respondió el tópico referido a si era adecuada la técnica de desarme parcial de la estructura a fin de determinar la sobrecarga admisible del entrepiso del local "B.", planteado como interrogante en la intervención anterior de la Sala (fs. 5310 citada). En torno de ello, el experto D. A. ha manifestado que "para confeccionar un certificado de sobrecarga deben realizarse estudios de laboratorio previos", "que no es necesario realizar un desarme parcial", que "lo que tiene que hacer un maestro mayor de obra que pide la habilitación de todo un local, ante el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, es basarse en los planos y cálculos analíticos que ya hizo la empresa o profesional que previamente construyó la estructura" y que, para el caso de que no existieran planos confeccionados, "debe hacer cálculos analíticos de la estructura correspondiente y/o hacer la prueba de carga que son los estudios de laboratorio aludidos, consistente en estudios físicos químicos de la estructura y radiológicos" (fs. 5730 y vta.). Si bien D. afirmó que no era necesario realizar estudios radiológicos, aclaró que "con sacar un panel puede solo ver un detalle constructivo, que es necesario para realizar un análisis estructural, pero dista de ser suficiente para determinar la cantidad de kilos que puede soportar la estructura" (fs. 5743). Así como el nombrado agregó que "el profesional debió hacer un estudio técnico" (fs. 5743 vta.), C. indicó que debía estudiarse "la documentación en cuestión, que son planos, memoria de cálculos" y que "se debería ver la totalidad de la estructura, los elementos y uniones" a efectos de determinar la capacidad de carga, y si no fuera posible acceder a la totalidad de los elementos, debían realizarse ensayos pertinentes (fs. 5744). Coincidieron L. A. y S. con la necesidad de estudiar la documentación técnica y explicaron que, para el caso de que no hubiera cálculos ni planos estructurales que analizar, debía realizarse un relevamiento geométrico (fs. 5745 y 5748). Asimismo, aseguraron que el desarme parcial "es un paso posible del relevamiento de la estructura" (fs. 5745 vta.) y que "es necesario, pero no suficiente y constituye lo que se denomina inspección visual de la estructura" (fs. 5748 vta.), mas posteriormente debe concretarse el proceso antes explicado -análisis documental y relevamiento geométrico- o practicarse un ensayo de carga, por ejemplo, con bolsas de cemento o arena (fs. 5745 y 5748 vta.). Bajo ese plexo probatorio, entonces, se comparte la consideración formulada acerca de que, al tiempo de confeccionar el certificado de sobrecarga, A. no tomó todos los recaudos encaminados a corroborar si la estructura -que se derrumbarareunía las características necesarias para soportar la cantidad de personas que la actividad del local demandaba (fs. 6215), ya que, de adverso a lo expuesto por la defensa, la 140 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional atribución no aparece formulada de modo dogmático (cfr. fs. 6276), sino respaldada por los testimonios reseñados, en razón de los que se concluye que el método empleado por el causante, cuanto menos, no fue suficiente. Por esas razones, su procesamiento será homologado, sin perjuicio de que no han sido recibidas las declaraciones de los expertos R. D. R. y P. P., quienes junto con D. A. intervinieron como peritos de oficio (fs. 2446 y ss.), ni las de D. B., I. V. y C. F. T., que confeccionaron el informe de las defensas de A., I. R., J. Y., A. D. e I. F. (fs. 2524/2560). En tanto ello fue, efectivamente, peticionado por la defensora recurrente (fs. 5776 y 5826) de acuerdo con lo dispuesto por la Alzada y sólo se tuvo presente en la instancia anterior (fs. 5783), deberá completarse la actividad en ese sentido. X. Sobre la situación procesal de I. R. (recursos de apelación interpuestos por la defensa -fs. 6283/6287y el Ministerio Público Fiscal -fs. 6247/6262- contra el punto dispositivo IV). Coincide el Tribunal en que la descripción del hecho formulada en la declaración indagatoria (fs. 6012/6020) no se corresponde con una conducta de falsedad ideológica como la que finalmente se asumió. En atención a ello, que en cierto modo fue sostenido por el Ministerio Público Fiscal, en tanto atribuyó a R. un eventual cohecho e incumplimiento de los deberes de funcionario público, además de que se incluyera en su responsabilidad el resultado lesivo verificado, el procesamiento dictado no puede homologarse. Es que, a partir de lo expuesto por el defensor en la audiencia, pese a los exámenes periciales realizados en la causa, se desconoce si la superficie a habilitar coincide con la declarada en el expediente de habilitación (491,86 m²), extremo por el que debe completarse la actividad en esa dirección y averiguarse en qué consiste, es decir, qué áreas del local integran la aludida superficie a habilitar. Por otra parte, se agravió la fiscalía de que se hubiera descartado dogmáticamente su condición de funcionario público, pues el decreto 2115/2003 del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires -vigenteregula su función y su mecanismo de ejercicio, de manera que, según se sostuvo, el sorteo que se establece no le quita su condición de funcionario público, ya que cumple una función de control privativa del Estado. El agravio debe prosperar, ya que, en razón de lo dispuesto en el artículo 77 del Código Penal, "por los términos 'funcionario público' y 'empleado público' en este Código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente". De tal modo, como puntualizó el señor fiscal, el sorteo a partir del que R. fue convocado no desmerece el carácter público de su función, si se atiende, además, a la manifestación introducida en la audiencia sobre la ausencia del control correspondiente al año 2010, razón por la que también debe establecerse si correspondía al imputado su concreción. Como consecuencia de la decisión que será asumida, el recurso interpuesto contra el embargo se ha tornado inoficioso. XI. Sobre la alegada omisión de incluir los resultados lesivos (recurso del Ministerio Público Fiscal contra los puntos dispositivos II y III -fs. 6247/6262). El señor agente fiscal -a cuya apelación adhirió el querellante A. P.- ha sostenido que los resultados lesivos que se produjeron con motivo del derrumbe investigado en la causa, tal como fueran descriptos en las intimaciones respectivas, debían integrar las imputaciones que se formulan contra los funcionarios del Gobierno de la Ciudad y las otras personas que tuvieron intervención en los trámites mediante los que se obtuvo la habilitación de "B.". Concretamente, la cuestión llega a conocimiento del Tribunal con motivo de las apelaciones concedidas contra los puntos II -procesamientos de B., C. y M.-, III -procesamientos de C. y P.-, IV -procesamiento de R.- y VI -sobreseimientos de F. y S.del auto recurrido. En lo sustancial, los recurrentes afirmaron que la habilitación y el funcionamiento de "B." fueron posibles a raíz de la irregular actuación de los servidores públicos mencionados y las conductas ilícitas de quienes, en el marco de un acuerdo espurio, intervinieron mediante cohecho en los trámites respectivos. Sobre esas bases, aseveraron la responsabilidad de aquéllos por el desastre acaecido, al que encuadraron como un estrago doloso agravado por el resultado de muerte, conforme a las previsiones de los artículos 186, inciso 5º, y 187 del Código Penal. Al respecto, cabe recordar que la Sala -en ocasión de tratar la situación de otros imputados- descartó que el derrumbe investigado pudiera haber respondido a una actuación dolosa de los responsables del local y entendió, en cambio, que éstos habrían obrado con la imprudencia que es propia de la tipicidad culposa. En particular, teniendo en consideración todas las circunstancias del caso, este Tribunal estimó suficientemente acreditado que tanto las muertes como las lesiones acaecidas en "B." en la madrugada del 10 de septiembre de 2010 han sido la consecuencia de una violación de sus deberes de cuidado por parte de quienes participaban en la explotación del negocio allí instalado y de quienes tomaron parte en la organización y realización del multitudinario evento llevado a cabo aquella noche, a raíz de que se permitió el acceso indiscriminado de personas al entrepiso, circunstancia que incidió negativamente en su capacidad de carga y derivó en la caída de la estructura (cfr. resoluciones del 28 de diciembre de 2011 fs. 4208/4214- y del 27 de diciembre de 2012 -fs. 4682/4687). Dicha conclusión, en lo sustancial, se fundamentó en la opinión de los expertos oficiales, en cuanto afirmaron que "la causa fundamental del colapso del entrepiso radica en haberse superado excesivamente la carga máxima admisible por su estructura" (fs. 2451, apartado "f", último párrafo) -de modo que los posibles vicios constructivos sólo aparecerían como un factor adicional (fs. 2451, conclusión "3")- y en los diversos testimonios que revelaron que en la ocasión el entrepiso no fue utilizado 141 como un espacio reservado, sino como un lugar más del local en el que se concentró una gran cantidad de público (cfr., en particular, fs. 4209 vta., penúltimo párrafo). También se ponderó que el ingreso indiscriminado de personas al local "B." desde la víspera (cfr. fs. 4210, tercer párrafo) y el haber permitido que al entrepiso ascendiera una cantidad de asistentes que no fue controlada a diferencia de otras oportunidades (fs. 4209 vta., último párrafo), generó un aumento en la sobrecarga que podía soportar la estructura aludida (fs. 4210, segundo párrafo), que, en consecuencia, se derrumbó, y que los expertos intervinientes concluyeron en que el diseño estructural de "B." no era apto para su utilización como local bailable o de espectáculos públicos (cfr. fs. 4208 vta., tercer párrafo). Finalmente, en esta resolución también se homologa el procesamiento de G. A., quien confeccionara el certificado de sobrepeso correspondiente al entrepiso que colapsara, sin haber tomado los recaudos que su condición de maestro mayor de obra le imponían. Tales consideraciones, pese a que permiten rechazar las imputaciones a título de dolo intentadas por los recurrentes, en modo alguno conducen a descartar la incidencia que -como afirmaran los acusadorespodrían haber tenido en el acaecimiento de los resultados dañosos las conductas irregulares asumidas por los funcionarios de la comuna y las demás personas que intervinieron para conseguir la habilitación del local. Al respecto, es dable destacar que la propia magistrada de grado ha enunciado los diversos factores de riesgo que derivaron en el derrumbe, señalando la conjunción de los siguientes: "1) la deficiente construcción encomendada por los titulares del comercio; 2) el mal estudio de los encargados de establecer si la estructura adicionada se encontraba en condiciones de ser utilizada para ciertos fines, de acuerdo a su capacidad de sobrecarga, y en líneas generales si se hallaba construida apropiadamente; 3) el haberse permitido el ingreso incontrolado al entrepiso, subvirtiéndose la finalidad y excediéndose la capacidad del espacio adicionado; 4) la obtención de una habilitación como "casa de fiestas privadas" a sabiendas de que el lugar se utilizaría como "local bailable", como modo de sortear los mayores costos, dificultades y controles posteriores que importaría la habilitación para este último rubro 5) la organización de un espectáculo en vivo con la actuación de un grupo musical, a sabiendas de que no se contaba ni con el lugar apropiado ni la habilitación exigida para tal fin, soslayando los controles de los organismos pertinentes del gobierno de la ciudad 6) la concesión de la habilitación municipal para "casa de fiestas privadas", a sabiendas de que el lugar sería utilizado para otra actividad que no les estaba autorizada" (cfr. fs. 6209 vta., último párrafo y 6210). Por lo demás, es menester recordar que la instrucción presupone la recolección de los elementos de prueba necesarios para la eventual realización del debate oral, ámbito en el que -en su caso- habrán de dirimirse las responsabilidades pertinentes, de modo que, en esta etapa preparatoria, las imputaciones se asientan sobre juicios de probabilidad, mas no demandan la certeza que presupone un fallo condenatorio. Desde esa perspectiva, el Tribunal entiende que el derrumbe acaecido en "B." habría respondido, en principio, a una confluencia de factores, entre los que no pueden ser excluídas -al menos de momentolas conductas atribuidas a los imputados C. -Jefe del Departamento Esparcimiento, dependiente de la Dirección de Habilitaciones Especiales, por su intervención en la tramitación de la habilitación-, M. Inspector del citado Departamento de Esparcimiento, también por su intervención en la tramitación de la habilitación-, P. y C. -quienes intervinieron como gestores para la habilitación del local-. En efecto, si bien -conforme a lo decidido por esta Alzada- las muertes y las lesiones que integran el objeto procesal fueron la consecuencia de la caída del entrepiso del inmueble y, además, las circunstancias que provocaron el colapso de dicha estructura han respondido -eminentemente- a los comportamientos imprudentes asumidos tanto por quien examinara la construcción -A.- como por quienes organizaron y llevaron a cabo el evento desarrollado en la noche del 9 al 10 de septiembre de 2010, ello no conduce a desvincular de la ocurrencia del derrumbe y de los resultados lesivos a aquellas personas que, con anterioridad, habrían realizado las actividades que derivaron en la irregular habilitación del local y permitieron su funcionamiento en las condiciones que se han comprobado. Bajo tales premisas, parece razonable -en esta etapa- seguir el criterio que permita -en vez de impedirevaluar y definir en el marco de un juicio oral la eventual responsabilidad penal de quienes, según las evidencias recogidas hasta aquí, habrían llevado a cabo gestiones para obtener -nada menos que mediante cohecho- los permisos de carácter administrativo necesarios para que el negocio se hallara, al menos aparentemente, en regla; así como de los funcionarios que, presumiblemente por las mismas razones, intervinieron en los trámites respectivos hasta que se expidió la irregular autorización. Cabe al respecto recordar las vicisitudes que se suscitaran en el conocido caso "Cromañón", porque ofrece, al menos en este aspecto y salvando las distancias, algunas similitudes con el presente. Allí, entre otras cosas, se examinó la responsabilidad de ciertos funcionarios en relación con el incendio, las muertes y las lesiones que se produjeron en el lugar y, ciertamente, los criterios seguidos por los tribunales en torno de la cuestión tratada han sido disímiles. Para ejemplificar lo expuesto basta decir que, en cuanto aquí interesa, luego de que el órgano jurisdiccional interviniente en el debate oral condenara a dos funcionarias del municipio -respectivamente, la Subsecretaria de Control Comunal y la Coordinadora General del organismo- por incumplimiento de sus deberes, descartando así las acusaciones que predicaban la responsabilidad de aquéllas en relación con el incendio, las muertes y las lesiones que se produjeron con motivo de la tragedia allí juzgada, el máximo tribunal penal -por mayoríamodificó dicho fallo y las condenó como autoras de los delitos de omisión de deberes de funcionario público en concurso ideal con incendio culposo seguido de muerte. En tal sentido, se afirmó -concretamente- que las funcionarias tuvieron "la posibilidad cierta de prever que dentro del local … podía desatarse un incendio peligroso y, como consecuencia natural de éste, generarse un riesgo de muerte o de lesiones para los asistentes"; e incluso se apuntó que ello lo era "sin perjuicio de que la consumación se haya materializado a través de la intervención (dolosa o imprudente) de terceros, y de la responsabilidad de éstos" (Cámara Federal de Casación Penal, Sala III, 20/04/2011, "Chabán, Omar Emir y otros", La Ley 2011-C, 23 -del voto del juez Riggi, con el que coincidió la jueza Catucci-). Si bien, obviamente, cada caso ofrece sus singularidades, esa breve reseña ilustra sobre la diversidad de criterios jurisprudenciales a que pueden dar lugar, frente a la ocurrencia de desastres de cierta magnitud, 142 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional las imputaciones penales dirigidas contra los funcionarios que tenían responsabilidades de policía municipal en las áreas respectivas, circunstancia que avala la conveniencia de que, en esta etapa preliminar, no se vea cercenada la pretensión ejercitada sobre el punto por el ministerio público fiscal acompañada, como se dijo, por el querellante A. P. -. En consecuencia, y sin perjuicio del análisis particular que, en su caso, pudiera corresponder respecto de cada uno de los imputados, en el marco de los recursos que la Sala debe examinar -conforme a los lineamientos ya adelantados-, habrá de admitirse el reclamo acusatorio esbozado respecto de C., M., C. y P. Recuérdese que en relación con los funcionarios C. y M., Jefe e Inspector, respectivamente, del Departamento de Esparcimiento, dependiente de la Dirección de Habilitaciones Especiales, se ha tenido por acreditado que, pese al carácter ostensible de las irregularidades que presentaba el expediente respectivo, intervinieron en su tramitación conforme al compromiso que asumieran al celebrar un pacto espurio con los socios de "El V. S. S. A.", de modo que finalmente se procedió a conceder la habilitación solicitada como "casa de fiestas privadas". En cuanto a C. y P., se estableció que realizaron, en ese marco y con el expediente demorado, una serie de tareas de intermediación hasta lograr -sumas de dinero mediante- que la habilitación fuera otorgada. Del expediente nro. 55784/2007 se extrae, específicamente, que M. elevó un informe sobre el cumplimiento de las prescripciones establecidas en las normas aplicables, propiciando que su superior le imprimiera el respectivo impulso administrativo, para lo cual -en particular- visó los planos glosados a fs. 25 y 26 de dicho legajo, cuya firma, ostensiblemente, no pertenecía a G. A. Por su parte, C. refrendó la información elevada por M. y, en definitiva, suscribió la habilitación pese a las irregularidades que presentaba la documentación. El comportamiento desviado de los funcionarios se explica, en el caso, a partir de las gestiones espurias emprendidas -según ya se tuvo por acreditado- por C. y P., quien, por lo demás, se presentó como abogado patrocinante de los socios de "El V. S. S.A.", aportando un certificado de emplazamiento de "Casa de Fiestas Privadas" expedido por la Dirección General de Interpretación Urbanística el 24 de octubre de 2007 que se encontraba vencido. Como la habilitación así obtenida habría contribuido a posibilitar -o cuanto menos a facilitar- el funcionamiento de "B." en las condiciones en las que finalmente se produjo el derrumbe, y puesto que resulta sin dudas previsible -sobre todo, a partir de los trágicos sucesos acaecidos en "Cromañón"- que en un local que no cumple con las exigencias reglamentarias y al que concurren muchas personas se produzcan accidentes con muertos y/o heridos, se entiende que tanto las gestiones encaminadas a conseguir dicha habilitación, como la actividad funcional realizada para que fuese expedida, merecen ser consideradas, en el ámbito de cada uno de los intervinientes, como inobservancias de sus deberes de cuidado. Y si bien es sabido que no resulta admisible la participación en el ámbito de los delitos culposos, ello no obsta a que las distintas conductas que han contribuido a la causación del resultado respectivo sean consideradas, en definitiva, como hipótesis de autoría culposa (cfr. Welzel, Hans, Derecho Penal. Parte General, Depalma, Buenos Aires, 1956, p. 104). Es cierto que la existencia de varias personas que, según se ha reconstruido hasta ahora, habrían actuado de modo imprudente, podría despertar hesitaciones en torno de la vinculación de las conductas atribuidas con los resultados lesivos, pues en los ilícitos culposos es menester verificar "si el resultado está determinado por la violación normativa, o sea, si media una conexión o nexo de determinación entre la antinormatividad y el resultado..." (cfr. Zaffaroni, Eugenio Raúl, Alagia, Alejandro y Slokar, Alejandro, Derecho Penal. Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2002, p. 560). Sin embargo, siempre con los alcances propios de esta etapa, se estima que la relación apuntada en modo alguno puede descartarse en el sub examen, en el que -como se expuso- las conductas atribuidas a los imputados cuya situación aquí se trata estuvieron encaminadas a obtener, por medio de sobornos, una habilitación que, precisamente, facilitó el funcionamiento del local al margen de las exigencias reglamentarias que su uso real imponía. En tales condiciones y sin que esto implique, claro está, emitir un juicio definitivo sobre el punto, se considera alcanzado el convencimiento que reclama el artículo 306 del Código Procesal Penal, para responsabilizar -a título de culpa- por los resultados dañosos investigados, a C., M., C. y P. Consecuentemente, la homologación de los procesamientos de los nombrados C. y M. se dispondrá con la aclaración de que los hechos atribuidos a los nombrados incluyen el delito de homicidio culposo agravado por el número de víctimas en concurso ideal con lesiones culposas graves y leves (artículos 45, 54, 84 y 94 del Código Penal), que concurre en forma real con el delito de cohecho pasivo (artículos 55 y 256 del Código Penal). En cuanto a C. y P., sus procesamientos también se confirmarán aclarando que los hechos atribuidos incluyen el delito de homicidio culposo agravado por el número de víctimas en concurso ideal con lesiones culposas graves y leves (artículos 45, 54, 84 y 94 del Código Penal), que concurre en forma real con el delito de cohecho activo (artículos 55 y 258 del Código Penal). XII. Sobre las situaciones procesales de J. C. M. Y., A. D., R. M. K. C. e I. A. F. (resolución adoptada a fs. 5653/5661 y recursos de apelación presentados a fs. 5674/5679 y 5681/5682). A través del pronunciamiento dictado a fs. 5774, la Sala difirió el tratamiento de este asunto en función del planteo formulado en el informe oral por el defensor de los imputados Y., D. y K. C., ceñido a la posible prescripción de la acción penal bajo el argumento de que la conducta atribuida, en todo caso, debía ser calificada como uso de un documento privado falso y no público como se considerara. Los incidentes respectivos fueron tramitados y la Sala, el 5 de junio pasado, resolvió confirmar el rechazo que se asumiera, al entender que debía establecerse si las personas imputadas por el Ministerio Público 143 Fiscal, por caso en el dictamen obrante a fs. 5759, continuaban desempeñándose como funcionarios públicos o bien, la fecha en que hubieran cesado en su última función. En esas condiciones, la discusión vinculada a la subsunción jurídica, al no incidir en el análisis de otros institutos, no habrá de ser analizada. Subsiste, de todos modos, la cuestión atingente a la alegada incongruencia entre la imputación dirigida a los causantes al prestar declaración indagatoria y aquélla que en la instancia anterior se tuvo por acreditada (cfr. fs. 5543, 5552, 5561, 5572, 5653 vta. y 5658 vta. y siguientes). En efecto, de acuerdo con el artículo 298 del Código Procesal Penal, se hizo saber que la conducta consistía en "haber falsificado las firmas existentes en los planos de fs. 25 y 26 del expediente de habilitación número 55.487/2007 (del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires), correspondiente al local denominado 'B.', sito en la avenida Scalabrini Ortiz XX, de esta ciudad, las cuales estarían falsamente atribuidas al maestro mayor de obras G. E. A.. Dichas falsificaciones habrían sido perpetradas por el aquí declarante en su calidad de integrante de la sociedad denominada 'El V. S. S.A.' y en provecho propio y el de sus socios, a efectos de concretar la habilitación del comercio de mención, para una actividad no apta en función de su construcción y acondicionamiento, puesto que incluía falsedades declaradas en cuanto al metraje utilizable del lugar y capacidades estructurales, brindándole un uso simulado -primero como bar/restaurante y luego como casa de fiestas privadas- mientras que en realidad era explotado como local de baile clase 'C'.". Sin embargo, a partir del plexo probatorio reunido, se valoró que las firmas cuestionadas no pertenecían a los imputados (fs. 5658 vta. in fine) y, al tiempo de calificar el hecho, se concluyó en que encuadraba en la figura de uso de un documento público falsificado (fs. 5660, acápite V, primer párrafo), en tanto se había descartado la autoría en la falsificación, "no así el uso del documento con firmas apócrifas", de modo que los imputados debían responder en calidad de coautores (fs. 5660 vta. in fine). Ciertamente, como invocaron el defensor de Y., D. y K. C. (cfr. fs. 5674 vta., punto "2") y el Ministerio Público Fiscal al ser notificado del auto de mérito dictado (fs. 5662/5663), el cotejo precedente revela la mutación de los aspectos fácticos puestos en conocimiento de los causantes y la consecuente vulneración del principio de congruencia que debe mediar entre los respectivos actos del proceso. De allí que, en razón de la afectación esencial que ello reporta a la imputación y fundamentalmente, al ejercicio de la defensa en juicio, deban anularse los procesamientos adoptados (artículos 18 de la Constitución Nacional y 166, 167, inciso 2°, 298 y 308 del Código Procesal Penal), aún en el caso de R. F., cuya recurso fuera desistido (fs. 5765/5766 y 5767), en atención a lo dispuesto en el artículo 441 del ordenamiento adjetivo. A mérito de las consideraciones formuladas, esta Sala del Tribunal RESUELVE: I. DECLARAR desierto el recurso de apelación interpuesto -mediante adhesión- por el querellante A. P. contra los sobreseimientos asumidos en el punto dispositivo VII de la resolución dictada a fs. 6168/6228. II. REVOCAR el punto dispositivo VI de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en cuanto ha sido motivo de recurso. III. CONFIRMAR el punto dispositivo I de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en cuanto ha sido motivo de recurso, modificando la cita legal correspondiente, en tanto resulta aplicable el artículo 258 del Código Penal. IV. REVOCAR el punto dispositivo VII de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en cuanto ha sido materia de recurso. V. DECLARAR la nulidad del punto dispositivo II de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en cuanto se refiere a la situación procesal de V. I. B. VI. CONFIRMAR el punto dispositivo II de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en relación con N. J. C. y C. G. M., con la aclaración de que los hechos atribuidos incluyen el delito de homicidio culposo agravado por el número de víctimas en concurso ideal con lesiones culposas graves y leves (artículos 45, 54, 84 y 94 del Código Penal), que concurre en forma real con el delito de cohecho pasivo (artículo 256 del Código Penal). VII. CONFIRMAR el punto dispositivo III de la resolución dictada a fs. 6168/6228, respecto de L. C. y M. P., con la aclaración de que los hechos atribuidos incluyen el delito de homicidio culposo agravado por el número de víctimas en concurso ideal con lesiones culposas graves y leves (artículos 45, 54, 84 y 94 del Código Penal), que concurre en formal real con el delito de cohecho activo (artículos 55 y 258 del Código Penal). VIII. CONFIRMAR el punto dispositivo V de la resolución dictada a fs.6168/6228, en cuanto ha sido materia de recurso. IX. REVOCAR el punto dispositivo IV de la resolución dictada a fs. 6168/6228, en cuanto ha sido materia de recurso. X. DECLARAR la nulidad de la resolución adoptada a fs. 5653/5661, en relación con J. C. M.Y., R. M. K. C., A. D., y R. F., en este último caso por aplicación del artículo 441 del Código Procesal Penal.Notifíquese y devuélvase". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 35.475/10., Y., J. y otros. Rta.: 30/12/2014 HURTO Calamitoso en tentativa. Procesamiento. Elementos de prueba suficientes como para afirmar que los imputados aprovecharon el accidente para sustraer las bebidas esparcidas. Confirmación. Fallo: "(…) El alegato de la defensa, en cuanto sostiene que sus asistidos son ajenos al intento de desapoderamiento investigado ya que sólo pretendieron ayudar al damnificado a recuperar la mercadería que se había caído al piso, en modo alguno puede prosperar pues se contrapone con los elementos de cargo incorporados al legajo. En efecto, tanto el conductor del camión que trasladaba las bebidas, C. G. A., como el preventor R. A. M. fueron contundentes al afirmar que los imputados aprovecharon la situación de alboroto y descontrol generada por el accidente sufrido por el primero para recoger los productos que se hallaban sobre el asfalto y cargarlos en el vehículo utilitario que tripulaban "(cfr. fs. …)". Además, la intención de sustraer la mercancía ha quedado en evidencia con el secuestro de un "pack" de agua saborizada del interior del 144 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional furgón "Mercedes Benz Sprinter" donde se trasladaban los encausados y de otros cinco sobre la vereda próximos a su puerta derecha "(cfr. acta de fs. … y vistas fotográficas obrantes a fs. …)". Lo expuesto permite sostener, al menos con el grado de provisoriedad que esta etapa requiere, la participación de A. C. y G. T. en el intento de sustracción endilgado, por lo que el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de "(fs. …)" en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 22.072/14/0., GONZALEZ TERRAZAS, Joaquin S. Rta.: 08/07/2014 HURTO. Agravado por haber sido cometido respecto de un vehículo dejado en la vía pública, en concurso real con el delito de supresión de la numeración de un objeto registrado y el delito de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro. Procesamiento. Agravios: Nulidad del acta de procedimiento por haber sido realizada sin testigos. Acta de secuestro y detención en donde oficiaron como testigos personal policial sin justificación y que no fue labrada en el lugar de los hechos. Nulidad. Acto irreproducible. Sobreseimiento. Fallo: "(...) II- Análisis del caso Oídos en audiencia los agravios expuestos por el Dr. Rodrigo Sanabria y luego del examen de las constancias colectadas en el legajo, consideramos que el planteo de invalidez articulado por la defensa oficial aparece plausible, por lo cual habremos de hacer lugar a la nulidad de las actas sumariales atacadas y de todo lo obrado en consecuencia. En este sentido, tal como lo sostuvo el recurrente en la audiencia, del acta de procedimiento obrante a (fs. ...) efectuado por el Subteniente Gareca y el Sargento Rico, mediante el cual se secuestraron los automóviles en cuestión, se advierte que contiene un vicio que importa su invalidación por afectar al derecho de debido proceso legal y de defensa del imputado consagrado en la Constitución Nacional. Ello, toda vez que el acta fue realizada sin la presencia de testigos ajenos de la repartición, previsión requerida por el art. 138 del CPPN, lo que conlleva a su anulación de conformidad con lo establecido en el art. 140 del mismo cuerpo legal. En efecto, de su compulsa se advierte que ni siquiera el denunciante y damnificado en autos, (...), se encontraba al momento del hallazgo del automotor sustraído (ello más allá de tampoco haber intervenido en las actas mencionadas), ya que los propios funcionarios policiales consignaron que: (...). De lo expuesto, se colige que si bien el denunciante suscribió el acta en cuestión, no intervino en calidad de testigo del procedimiento realizado, arribando al lugar sólo en un momento posterior, a la seccional preventora. A ello se suma que tampoco surge de lo actuado que los preventores expresaran justificaciones respecto al motivo por el cual no hubo testigos de actuación, limitándose a la incautación de los vehículos ya que uno de los dominios, el (...), tenía pedido de secuestro activo. "(…)". Ahora bien, no debemos soslayar que el procedimiento policial cuestionado fue llevado a cabo en jurisdicción bonaerense, sin perjuicio de lo cual, aún analizando el caso a la luz de las previsiones del Código Procesal Penal de la provincia de Buenos Aires, que se advierte más laxo respecto a los requisitos de forma que exige a las actas sumariales, advertimos que la cuestionada en autos no logra cumplir con estos. (...). En consecuencia, un juego armónico de las normas citadas del Código Procesal Penal de la Nación y el de la Provincia de Buenos Aires permite afirmar la invalidez del acto cuestionado pues no se han cumplido las formalidades exigidas para su confección afectándose de tal modo actos irreproducibles del proceso que se relacionan directamente con el debido proceso legal. En ese orden de ideas, cabe señalar que el "acta examen técnico de visu e incautación" obrante a (fs. ...) tampoco cumple con los requisitos formales exigidos ya que solamente fue suscripto por la oficial subayudante María Agustina Gauna, sin la presencia de algún testigo y constancia del motivo determinante de su prescindencia. Incluso, cabe señalar que no fue confeccionado donde se realizó el secuestro del vehículo, sin especificar el motivo por el cual fue materializado en la seccional interviniente. (...). En virtud de lo expuesto, los efectos provocados por la lesión a las mandas supralegales, deberán corresponderse con los previstos en el artículo 172 del CPPN (...). Es así que no se puede tener en cuenta la prueba inválida para proseguir una pesquisa; siguiendo, de este modo, el principio de exclusión de los elementos probatorios delineada por la Corte Suprema, (...). Sólo resta decir que "El método utilizado para averiguar la verdad de los hechos es arbitrario y transgrede garantías constitucionales de carácter fundamental que deben existir (...)". (...). Como consecuencia inmediata del mencionado temperamento jurisdiccional, se desvinculará definitivamente al justiciable, toda vez que no existe otra actividad persecutoria autónoma no viciada por parte de las agencias del Estado. Así las cosas, el Tribunal RESUELVE: I- DECLARAR LA NULIDAD de todo lo actuado a partir de la (fs. ...), en virtud a lo normado en los artículos 168, y concordantes del Código Procesal Penal de la Nación. II- SOBRESEER a (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Bunge Campos, Filozof. (Sec.: Sosa). c. 14948/14., GALLO, Isidro Oscar. Rta.: 03/07/2014 145 HURTO. Simple en tentativa. Apoderamiento de paquetes de queso en un supermercado. Imputado que se retiró sin abonar y fue interceptado por el agente de seguridad del lugar. Escasa significación económica. Revocación. Sobreseimiento (Art. 336, inc. 3, del C.P.P.N.). Fallos: "(…) Tal como lo hemos dicho en múltiples ocasiones (entre muchas otras, c. nro. 16345-2014, "L., F. B.", del Juzgado Correccional N°4/67, rta. el 16/4/2014; CCC 37044/2014/CA2. "A., M. A.", rta. el 2/7/2014), el agravio traído a consideración debe ser analizado tanto desde el punto de vista del disvalor del resultado, cuanto en consideración al disvalor de la acción. La escasa significación económica de los bienes cuya sustracción se atribuye al imputado -disvalor del resultado- se encuentra acreditada por el informe pericial de fs. (…). Tampoco puede dejar de ponderarse que se ordenó la devolución en las mismas condiciones en que se hallaba (fs…). En orden al disvalor de la acción -aspecto que no debe ser confundido con la acreditación de los estados de ánimo o subjetivos del autor, sino referirse a la exteriorización y valoración objetiva ex post de la conducta desplegada ex anteentendemos que, en el caso concreto, la lesividad de la conducta precedente fue nula. El supervisor de vigilancia del supermercado, E. Ch., relató que observó al encausado parado en la línea de cajas con los paquetes de quesos en sus manos, pero como al rato lo volvió a ver sin ellos dirigiéndose a la salida detuvo su marcha. Agregó que tuvieron una discusión verbal hasta que el imputado dejó los paquetes que tenía ocultos en su cintura en un mostrador bajo. Es decir, el desapoderamiento se perpetró sin contacto y prácticamente sin incidencia previa con persona alguna. (…) entendemos que la afectación al bien jurídico propiedad privada fue insignificante, razón por la cual revocaremos el procesamiento dictado y sobreseeremos al imputado conforme al incido 3° del artículo 336 del CPPN. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y sobreseer a (…).". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Sec.: Roldán). c. 8.147/14., TRULLENQUE, Cristian A. Rta.: 08/09/2014 HURTO. En grado de tentativa. Sobreseimiento. Imputada con un alto grado de intoxicación que intentó darse a la fuga de un local comercial con una prenda de vestir entre sus ropas. Informe pericial que determinó que su estado se acercó al "segundo período de ebriedad" en el que la persona goza de una lucidez relativa. Materialidad y participación no controvertida. Proceder de la imputada que demuestra que comprendió su accionar. Revocación. Fallo: “(...) Luego de oír el debate producido en la audiencia entendemos que los agravios vertidos por la representante de la Fiscalía General N° 2 ante esta alzada merecen ser atendidos, por lo que el auto en crisis será revocado. Ello, por cuanto tal como puso de manifiesto la recurrente, el informe médico en el que el tribunal de grado sustenta su pronunciamiento concluye que "De acuerdo a los antecedentes recabados a la fecha de autos, y al valor de la alcoholemia calculada, al momento de los hechos que se le imputan es verosímil que presentara un estado de intoxicación que disminuyera su capacidad para comprender y dirigir sus acciones" (cfr. fs. ...). Es decir que, si bien de hecho no afirma que su capacidad de culpabilidad estuviere alterada, asevera que en todo caso, de ser así, no estaría anulada sino disminuida. En efecto, en el informe de referencia se hace constar que en niveles de alcohol inferiores a 2,25 g. 0/00 -como sería el caso de la imputada-, el estado se acerca al "segundo período de ebriedad", en el que la persona goza de una lucidez relativa. Lo expuesto encuentra sustento, a su vez, en la actitud que la encausada mantuvo durante el desarrollo del suceso pesquisado y con posterioridad a aquel. Sobre este punto, la damnificada relató que C. escondió la prenda sustraída entre sus ropas para luego intentar darse a la fuga -no lográndolo por haber sido aprehendida por personal policial anoticiado del suceso en cuestión-, circunstancia que da cuenta de que la encausada comprendía lo ilícito de su accionar. En consecuencia, toda vez que la materialidad del hecho bajo estudio y la participación que en aquel cupo a la imputada no se encuentra controvertido, y atento a que al momento del hecho, eventualmente, C. solo pudo haber presentado una disminución en su capacidad de comprensión o dirección de sus actos (...). Por los motivos expuestos, el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución obrante a (fs. ...), en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 del C.P.P.N.). (...)”. C.N.Crim. y Correc., Sala I., Rimondi, Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Souto). c. 16040/14., CARO, Lucia Amana. Rta.: 14/10/2014 HURTO. Procesamiento. Agravio de la defensa: Principio de insignificancia. Bien jurídico tutelado: Derecho de propiedad. Afectación. Confirmación. Disidencia: Afectación no relevante al bien jurídico propiedad. Revocatoria. Sobreseimiento. Fallo: "(…), convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa, contra el auto documentado a fs. 146 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (…), punto I, que dispuso el procesamiento de J. C. d. Á. T. En la presentación luciente a fs. (…) no se ha cuestionado la existencia del suceso ni la intervención del nombrado, sino que el planteo se circunscribió a que la conducta atribuida, por su insignificancia, resultaba atípica, pues no se había lesionado el bien jurídico, en el caso, la propiedad. Los jueces Mariano A. Scotto y Juan Esteban Cicciaro dijeron: En oportunidades anteriores hemos sostenido que el principio invocado por la defensa no se encuentra legislado, y que, además, el bien jurídico tutelado en el caso es el derecho de propiedad, entendido en el sentido amplio que le asigna la Constitución Nacional. De manera que la insignificancia sólo puede incidir cuando es tal que lleva a despojar a la cosa de ese carácter, independientemente de su mayor o menor valor, aspecto que es relevante sólo a los fines de graduar la pena. En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en el caso "Adami" (Fallos: 308:1796), ha dicho que "de la manera como se encuentra legislado el hurto, cualquiera que sea la magnitud de la afectación del bien tutelado que resulte como consecuencia del apoderamiento ilegítimo, en tanto no se prevén grados ni límites, hace que la conducta quede comprendida en el referido art. 162 [del Código Penal]". A mayor abundamiento, la propia Corte Federal ha fijado la doctrina según la cual "los jueces, al tiempo de dictar sus sentencias, deben ponderar las consecuencias posibles de sus decisiones…pues atender a las consecuencias que normalmente derivan de sus fallos constituye uno de los índices más seguros para verificar la razonabilidad de su interpretación y su congruencia con el todo del ordenamiento jurídico" (Fallos: 313:532; 315:158; 315:992 y 326:417, ente otros), criterio que en el caso cobra relevancia frente a la generalización de conductas análogas que pudiere operar en el supuesto de que prospere el reclamo defensista, en el marco de una legislación que, a la sazón, no recepta el expediente procurado (1). Por lo demás, es dable mencionar que el valor de las cosas cuyo apoderamiento intentó del Á. T. asciende a setenta y siete pesos con cincuenta centavos (…), de manera que la afirmación introducida por la asistencia técnica, en el sentido de que no se ha afectado el bien jurídico, no resulta concluyente. De igual modo, la naturaleza de los productos cuya sustracción se intentó descarta cualquier consideración relativa a la necesidad de procurarse de tales bienes. Por ello, votamos en orden a que se confirme el procesamiento dictado. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que la conducta atribuida al causante -habría intentado sustraer dos frascos de shampoo de un supermercado- no importó una afectación penalmente relevante respecto del bien jurídico propiedad, de modo que, en las circunstancias particulares del caso y por aplicación del principio de insignificancia, procede revocar el procesamiento dispuesto y dictar su sobreseimiento en atención a lo establecido en el artículo 336, inciso 3°, del Código Procesal Penal. En efecto, de conformidad con el criterio que mantuve -entre otras- en la causa número 36.185, "Gerbán, Alfredo Javier", del 31-3-2009, estimo que tanto la acción que del Águila Torres emprendió como su frustrado resultado revistieron tan escasa gravedad que -en definitiva- el hecho examinado sólo podría ser considerado adecuado al tipo objetivo del delito de hurto -en el caso, en grado de tentativa- (CP, arts. 42 y 162) desde un enfoque estrictamente formal y prescindiendo, puntualmente, de las exigencias derivadas del principio de lesividad que se desprende del art. 19 de la ley suprema (2). Dicho principio, en cuanto aquí interesa y en conjunción con el de proporcionalidad -derivado directamente del principio republicano de gobierno-, demanda la existencia de cierta relación entre la lesión al bien jurídico y la punición de modo que en "casi todos los tipos en que los bienes jurídicos admitan lesiones graduables, es posible concebir actos que sean insignificantes" (3). A partir de ello, sostengo que el hecho que se atribuyó al imputado se enmarca dentro de esta última categoría y esto es así, concretamente, porque aquél -en definitiva- importó la fugaz afectación de la tenencia de dos frascos de shampoo por parte del comercio mencionado, en tanto cuando del Á. T. intentó pasar por la línea de cajas, la alarma se accionó, momento en el que fue abordado por personal de seguridad, al que -"luego de un breve diálogo"- le hizo entrega de los bienes (…). En consecuencia, y remitiendo a las razones que explicité en el ya citado caso "Gerbán" para apartarme de las conclusiones a las que arribó la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente "Adami" (Fallos 308:1796), voto por revocar el pronunciamiento recurrido y disponer el sobreseimiento de J. C. d. Á. T., ordenando su libertad. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución documentada a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII., Scotto, Divito (en disidencia), Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 56.955/14., DEL AGUILA TORRES, Juan C. Rta.: 17/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 2.015/12, "Ruiz, J.", rta: 26/12/2012. (2) Mariano H. Silvestroni, Teoría constitucional del delito, ps. 211/212, Editores del Puerto, Bs. As., 2004. (3) Eugenio Zaffaroni, Alejandro Alagia y Alejandro Slokar, Derecho Penal, parte general, p. 495, Ediar, Bs. As., 2002. HURTO. En grado de tentativa. Procesamiento. Principio de insignificancia. Afectación al bien jurídico "propiedad privada" insignificante. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II. Se atribuye a P.S.G. el hecho ocurrido el 8 de septiembre del corriente año, a las 12:15 horas, en el interior del almacén "El Amanecer"-sito en el pasillo interno de la Estación de Retiro del Ferrocarril San Martín, de esta ciudad-, consistente en haber intentado apoderarse de seis paquetes de 147 salchichas marca "Granja Iris", de seis unidades cada uno. Su comportamiento fue advertido por el empleado del local J.L.B., quien dio aviso al personal de la Brigada de la División San Martín de la P.F.A., que procedió a su detención e incautó en su poder la mercadería de referencia. La defensa solicitó el sobreseimiento de su asistida por entender que de su descargo se desprende que aquella actuó en un estado de necesidad justificante ocasionado por la desesperación que le produjo el no poder alimentar a sus cuatro hijos menores de edad -quienes no ingerían alimentos desde hacía dos días-. En consecuencia, adujo que ante la colisión de dos bienes jurídicos -la vida de los hijos de su defendida y la propiedad del dueño del local "El Amanecer"-, la imputada decidió salvaguardar el bien preponderante afectando el de menor valor del modo menos gravoso, por cuanto no ejerció violencia alguna durante su accionar ni al ser interceptada a la salida del local. III. (…) entendemos que corresponde revocar el resolutorio en crisis y en consecuencia disponer el sobreseimiento de P.S.G. por aplicación del "principio de insignificancia". Dicho principio permite restringir la literalidad de los tipos penales, pues la afectación a la propiedad es tan nimia que carece de relevancia jurídico penal. Esa interpretación restrictiva es consecuente con los fines del derecho penal y deriva de los principios constitucionales limitadores del poder punitivo, fundamentalmente los de mínima racionalidad, proporcionalidad y lesividad, que parangonan la magnitud de la afectación al bien jurídico y la pena conminada. En otras palabras, los ataques insignificantes no pueden ser jamás sindicados por el tipo como merecedores de pena. En este sentido, el Profesor Dr. Enrique García Vitor enseñaba que: "el principio de insignificancia representa un criterio de índole interpretativa, restrictivo de la tipicidad de la conducta, partiendo de la consideración del bien jurídico -conceptualizado sobre la base de los principios de lesividad social y fragmentariedad-, y en la medida de su lesión o puesta en peligro concreto" (1). A los fines de determinar la procedencia del mentado principio, hemos señalado en múltiples ocasiones (entre muchas otras, c. nro. 16345-2014, "López, Fernando Benjamín", del Juzgado Correccional N°4/67, rta. el 16/04/2014 y c. nro. 37.044-14, "Agüero, Mariano Aníbal", del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 17, rta. el 02/07/2014) que el hecho debe ser analizado tanto desde el punto de vista del disvalor del resultado, como así también, considerando el disvalor de la acción). Respecto a la primera cuestión -disvalor de resultado-, la escasa significación económica de los bienes secuestrados en poder de la imputada se encuentra acreditada a través del informe pericial practicado sobre aquellos, del que surge que el precio aproximado de venta de cada uno de los paquetes de salchichas incautados es de quince pesos, lo que hace un total de noventa pesos. En este punto debe recordarse que la afectación del patrimonio no puede ser valorada en forma aislada sino en relación con su titular. De este modo, el perjuicio que ocasionaría el desapoderamiento de bienes por el valor referido no puede ser considerado trascendente cuando el afectado es el titular de un almacén. Tampoco puede soslayarse que la mercadería fue restituida a J.L.B., empleado del local en donde ocurrió el suceso pesquisado (cfr. fs. ..). En orden al disvalor de la acción -aspecto que no debe ser confundido con la acreditación de los estados de ánimo o subjetivos del autor, sino referirse a la exteriorización y valoración objetiva ex post de la conducta desplegada ex anteentendemos que, en el caso concreto, la lesividad de la conducta precedente fue nula por cuanto el intento de desapoderamiento se perpetró sin incidencias previas ni posteriores con persona alguna. En efecto, el empleado del local, J.L.B., relató que observó a la encausada dirigirse directamente al sector de la heladera ubicada casi al fondo del comercio, motivo por el cual le preguntó si necesitaba algo, a lo que aquella respondió que no. En consecuencia, refirió, continuó atendiendo a sus clientes hasta que en un momento determinado, al darse vuelta a buscar cierta mercadería, observó a la imputada salir del local en forma apresurada, con una bolsa blanca en una de sus manos, por lo que salió detrás de ella y dio aviso al personal de la División San Martín de la P.F.A. que se encontraba en las inmediaciones del local, quien procedió a la detención de G. e incautó en su poder la mercadería a la que se hiciera referencia. (…) entendemos que la afectación al bien jurídico "propiedad privada" fue insignificante, razón por la cual revocaremos el procesamiento dictado y sobreseeremos a la imputada conforme al inciso 3° del artículo 336 del C.P.P.N. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (…) y sobreseer a P.S.G.". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González. (Prosec. Cám.: Daray). c. 53.661/14., GARCÍA, Paola S. Rta.: 20/11/2014 Se citó: (1) García Vitor, Enrique Ulises, La insignificancia en el Derecho Penal, Buenos Aires, Hammurabi, 2000, p. 40. HURTO. En concurso ideal con defraudación mediante el uso de tarjeta de debito sustraída reiterada. Procesamiento. Hecho ilícito no punible. Aplicación a la excusa absolutoria establecida en el artículo 185 del Código Penal, convivencia de larga data. Características del concubinato que se corresponden con la unión conyugal. Propiedad de los bienes perteneciente a cada uno de ellos que es de imposible determinación. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- El juez Mario Filozof dijo: (…) en su descargo por escrito (…) reconoció haber estado en poder de la tarjeta de débito cuya titularidad pertenecía a (…) y haber efectuado las extracciones que se le endilgan, alegando su buena fe y diligencia en la medida que al momento de los sucesos, debido a la relación amorosa de convivencia que mantenía con el denunciante desde hacía diez años, compartía con él la cuenta bancaria en la cual ingresaban el dinero producto del "sacrificio y esfuerzo" de ambos. 148 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional También aclaró que (…) era reticente a los trámites bancarios y que ella se encargaba de abonar los gastos familiares y que debía ser asesorada por un letrado civil "en relación a la división de bienes que (…) me pertenecen en parte pues han sido fruto de la relación conyugal que nos unía (…)". Es decir no se encuentra discutido que los sucesos denunciados por (…) fueron perpetrados por la imputada antes, durante e inmediatamente después de finalizada la unión de hecho que los vinculó por diez años. Como sostuve in re causa n° 772/2012 "N.N. s/ homicidio" del 12 de julio de 2012, la juridicidad implica analizar el ordenamiento como una totalidad lo que ha generado un proceso arduo en mi intelecto e impone variar cualquier interpretación restrictiva (1). Siguiendo esa línea de pensamiento deben destacarse las características del concubinato para concluir que se corresponden con la unión conyugal, a saber: la cohabitación, la notoriedad, exclusividad de la relación -fidelidad- y permanencia. No se trata de negar que el matrimonio es una institución reconocida legislativamente, que ha merecido protección legal y formal sino de no impedir que la convivencia de marras pueda producir determinados efectos, pues, si bien en el caso puede encontrarse discusión sobre el punto no es menos cierto que las leyes, la doctrina y la jurisprudencia le otorgan efectos jurídicos al concubinato, dadas ciertas condiciones. Esto es, que el haber acudido a un Registro Civil para formalizar un acto posee reconocimiento legislativo y claro está, también lo posee el concubinato; las desemejanzas son los efectos que genera la legislación civil, aún cuando en los últimos años y esto debe subrayarse, jurisprudencia de ese Fuero ha ido atenuando las distancias, paralelamente con la propia legislación (arts.5 ley 15775, 6 ley 16739, 15 ley 21342, 9 ley 23091 y 1 ley 23570, y plenario publicado en La Ley T 1995-C-p.642). No es cuestión menor que el concubinato exige de un mayor esfuerzo probatorio, y requisitos paralelos con los requeridos a la institución matrimonial (se trata de un estado de matrimonio aparente que debe reunir los caracteres referidos mas arriba), circunstancia no discutida en autos, pues el denunciante y la imputada sostienen su cohabitación por alrededor de diez años. Es por ello que resulta ineludible acudir a la brújula del proceso (artículo 2 del Código Procesal Penal de la Nación) para arribar a la conclusión que amerita el caso en examen y en esta dirección se pondrá el acento en que en nuestro derecho la relación entre convivientes no está teñida de ilicitud (basta recordar el artículo 19 de la Constitución Nacional y la nota que ya Vélez Sarsfield colocó al artículo 325 del Código Civil). Puede así sostenerse sin temor a equivocación que la inmoralidad del concubinato y su no juridicidad se encuentran en retirada. Por otra parte, la paridad existente entre el cónyuge y el concubino trae a colación que todo indica que compartían sus necesidades. Es en esa inteligencia avanzó la reforma del Código Civil y Comercial que entrará en vigencia en enero de 2016, la cual subraya los argumentos vertidos en el discurso precedente. Esa reforma normativa integral plasmó la evolución que de los derechos de los concubinos venían haciendo la jurisprudencia y las aisladas reformas normativas, lo que pone en boga la discusión en relación a si el concubino puede o no ser alcanzado por el art. 185 del Código Penal, en razón del espíritu que tuvo en vista el legislador para eximir de pena y preservar el vínculo familiar. Sin embargo, lo cierto es que la excusa absolutoria opera en el nivel de la punibilidad por razones de política criminal, lo que implica el reconocimiento tácito de que nos encontramos ante un hecho ilícito no punible cuyas consecuencias no son inocuas en el derecho privado (2). Al respecto, se ha dicho que: "si las características de un hecho transmiten la posibilidad de valorarlo como jurídico-penalmente irrelevante, ello debe resultar prioritario, pues el parentesco analizado no constituye una excepción perentoria al ejercicio de la acción. Quien cuenta a su favor con una presunción de inculpabilidad puede, no obstante, obrar atípica o justificadamente (…) Que la inculpabilidad del agente se presuma sólo adquiere sentido lógico frente a la ilicitud jurídico-penal del hecho, lo que significa que la constatación de este presupuesto debiera ser previa. Así, corresponde reconocer el derecho del imputado que, concurriendo sus circunstancias, pretendiera ser sobreseído por inexistencia de ilícito y no en razón de la condición parental que sostendría su inculpabilidad" (3). En ese sentido, las constancias de autos advierten la innecesariedad de analizar la aplicación al caso de la establecido en el artículo 185 del Código Penal. Sobre esa base argumentativa, es innegable que (…) y (…), atento a su convivencia de larga data conformaban una sociedad de hecho y, por ende, la propiedad de los bienes perteneciente a cada uno de ellos es de imposible determinación. Obsérvese, que a excepción de una de las diez extracciones reprochadas, todas se materializaron de manera previa a la abrupta finalización de la relación amorosa (…) y que pese al tiempo transcurrido entre la primera (…) y la última (…), (…) no advirtió la faltante de la tarjeta de débito, no solicitó los extractos bancarios ni efectuó ningún reclamo en la entidad. No puede dejar de valorarse que (…) indicó que se lo excluyó del hogar por disposición de la Justicia civil en el marco de un expediente de violencia familiar el (…) y la denuncia la efectuó recién el (…), diez días después de la última extracción, circunstancia cuanto menos llamativa que genera dudas en cuanto a las circunstancias y razones que motivaron su denuncia. Corresponde poner el acento en que en tales condiciones existe enorme incertidumbre sobre si realmente existió desapoderamiento de lo ajeno. Máxime cuando el contexto enunciado permite dar por cierto el descargo de la imputada en cuanto a que la cuenta corriente era utilizada de manera conjunta y, hasta casi exclusiva por ella, más allá de no estar registrada como cotitular. De ese modo, la incertidumbre que rodea la propiedad del dinero extraído engendra un pronóstico de negativa certeza por lo que de continuarse con el proceso se produciría un desgaste jurisdiccional innecesario. 149 Así las cosas, propongo revocar el decisorio en examen y sobreseer a (…). III.- El juez Mauro Divito dijo: Dado que las evidencias reunidas no alcanzan para tener por desvirtuado el descargo presentado por (…) y que, tal como lo apuntó el colega preopinante, las dudas que se han planteado en torno a la propiedad del dinero depositado en la cuenta bancaria del denunciante, lucen insuperables, adhiero a la solución propuesta por el juez Filozof. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto I del decisorio de fs. (…) y SOBRESEER a (…), de las demás condiciones personales que surgen de autos en orden a los hechos por los que ha sido formalmente indagada, dejando expresa constancia que la formación del presente no afecta el buen nombre y honor del que gozara con anterioridad (artículos 334 y 336 inciso 3° y último párrafo del ceremonial). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Filozof, Divito. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 4594/14., VILLAMAYOR ALMIRON, Blanca Cecilia. Rta.: 03/11/2014 Se citó: (1) C.S.J.N. Fallos 316-1223, 318-207, 320-2649,303-1548, 305-1092; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala V, c. 19346/2012, "Grispo, Santiago Roberto", rta.: 10/6/2013; (3) David Baigún-Eugenio Zaffaroni, "Código Penal y Normas Complementarias. Análisis Doctrinal y Jurisprudencial", tomo 7, págs. 907 y ss, Hammurabi, Buenos Aires, 2009. HURTO. En tentativa. Procesamiento. Perfume comercial, sustracción de un tester. Objeto destinado a promocionar el producto, sin valor comercial con el perjuicio eventual para la firma de promocionar la fragancia. Afectación al bien jurídico protegido. Confirmación. Fallo: "(…) II.- El Juez Ricardo Matías Pinto dijo: El objeto sustraído, un perfume comercial tal como surge de fs. (…), tiene valor comercial dado su contenido y el uso en la tienda en la cual fuera apoderado. En estas condiciones, el agravio no puede ser admitido. Así voto. III.- El Juez Julio Marcelo Lucini dijo: La materialidad del hecho y participación del nombrado no se encuentra controvertida por la defensa. Solo resta entonces analizar la tipicidad de su conducta. (…), asistente de seguridad de la empresa "(…)" declaró a fs. (…) que el tester del perfume "(…)" de la marca "(…)" que habría sustraído el imputado de ese local no tiene un valor comercial, pero su costo está estimado en novecientos ochenta pesos. En caso su precio será neutralizado por la imposibilidad de su venta ya que se trata de un producto de muestra para promocionar y que por ende no fue abonado por la firma "(…)". No obstante, el eventual perjuicio a su propietario estaría dado por el impedimento en la promoción de la fragancia. En este sentido el tester fue cedido por "(…)" para su exhibición como una muestra de la línea que se ofrece. Es sabido que las marcas distribuyen esos objetos con el fin de dar a conocer sus productos y seducir al público a su compra en el comercio. Al carecer del probador se limita entonces la posibilidad de la oferta y probable venta en el mercado, lo cual permite verificar la afectación al bien jurídico de la propiedad privada. En esta línea esta Sala ha postulado que el delito de hurto no distingue graduación alguna en lo que respecta a la lesión del bien jurídico tutelado. La protección al derecho de propiedad es tan amplia que se ve afectado más allá del valor económico que la cosa en sí posea (1). Al respecto, Sebastián Soler ha sostenido que "[…] Solamente cuando la insignificancia del valor de la cosa pueda racionalmente hacer presumir el consentimiento del propietario; cuando sus características autoricen a considerar a la cosa como ´res nullius´, aún hallándose bajo la esfera de custodia de alguien, deberá decirse que no hay hurto […]" (2). Adviértase que una empresa pone el producto en exhibición para que sea consumido por potenciales clientes en el local, no permitiéndose el retiro del envase. Ese uso individual difiere del retiro como muestra gratis del producto. La estrategia publicitaria es otra, y los elementos utilizados de una u otra manera delimitan la afectación del bien jurídico.IV.- El Juez Mario Filozof dijo: Según la nota al artículo 2312 Código Civil "se considera bien lo que puede servir al hombre, lo que puede emplear este en satisfacer su necesidades, lo que puede en fin entrar en su patrimonio para aumentarlo o enriquecerlo, aunque consista en un mero derecho (…)". Con esta aclaración adhiero al voto de mis colegas. V.- (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Prosec. Cám.: Gallo). c. 48530/14., RIOS, Pablo. Rta.: 27/11/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 42662, "Fuente, Carlos Enrique s/ sobreseimiento", rta.: 22/11/2011; (2) "Derecho Penal Argentino"; Tomo IV, Ed. TEA; 11° edición; 2000; pág. 215. IMPEDIMENTO DE CONTACTO. Audiencia de contacto solicitada por la querella y el fiscal y rechazada por el magistrado. Audiencia prevista por el art. 3 de la Ley 24.270 con carácter imperativo. Audiencia que debe ser llevada a cabo sin la presencia de la imputada y con la asistencia al padre y a la niña de un especialista en la materia. Revocación. 150 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Fallo: "(…) El querellante, con el patrocinio letrado de la Dra. Walkiria Victoria Sosa Ramos, alzó sus críticas contra dicho pronunciamiento mediante el escrito de fs. (…). Sintéticamente, se agravió por considerar que la decisión de supeditar la audiencia de contacto del denunciante con su hija -con quien no tendría contacto desde hace 8 años- a la realización de un informe de psicodiagnóstico familiar, resulta contraria a la Constitución Nacional y a la Convención Internacional de los Derechos del Niño por cuanto no se ajusta al interés superior del niño, motivo por el cual solicitó se revoque el pronunciamiento impugnado. (…) II. corresponde revocar el auto que se revisa. En efecto, más allá de las observaciones efectuadas por la psicóloga M.P.M. (fs….), la negativa expuesta por la menor en oportunidad de ser oída (fs…) y lo actuado en el marco de la justicia civil -prolijamente relatado por la Dra. S. durante la audiencia-, el carácter imperativo del art. 3 de la ley 24.270 obliga al juez penal a llevar a cabo la audiencia de contacto, aún cuando exista un expediente civil en trámite. (…) esto no implica restarle valor a las expresiones de la menor, sino reconocer que su negativa no puede primar frente a la posible comisión de un delito como el que aquí se denuncia. Por lo demás, es de esperar que, luego de siete años sin ver a su padre, se manifieste en ese sentido. (…) la celebración de la audiencia de contacto deberá realizarse sin la presencia de la imputada, evaluando la jueza a quo la posibilidad de que la niña y su padre sean asistidos en el acto por una especialista en la materia. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala V., Garrigós de Rébori, Bruzzone, López González (Prosec. de Cám: Daray). c. 32.887/14., C., S. Rta.: 04/12/2014 IMPUTABILIDAD. Procesamiento por robo en tentativa. Defensa que alega que el imputado era inimputable debido al estado de intoxicación en el que estaba por el consumo de drogas. Elementos de prueba que permiten demostrar que tenía capacidad para dirigir sus acciones al momento de los hechos. Informe de los médicos que precisó que el imputado se encontraba orientado. Confirmación. Disidencia: Elementos que no permiten afirmar que el imputado comprendiera su accionar y que demuestran que la capacidad para actuar en forma libre se encontraba comprometida. Revocación. Necesidad de ordenar un examen médico más profundo. Fallo: "(…) II.- El juez Ricardo Matías Pinto dijo: La defensa cuestiona la capacidad de culpabilidad de (…) atento a sus presuntos antecedentes de consumo de marihuana y clonazepan. Si bien se ha dicho que la capacidad penal se presume, ello no significa que la excepción tenga que ser probada por el imputado. Por ello debe acreditarse el estado cuando existen elementos en la causa que ponen en duda la capacidad psíquica del imputado (1). En ese orden, resulta prudente revocar el decisorio en examen para que el Cuerpo Médico Forense se expida en virtud del planteo de la defensa, atendiendo a las características personales del imputado, y a los testimonios de autos, lo informado por el médico legista obrante a fs. (…) para establecer si el indagado se encontraba en condiciones de actuar en forma libre y de comprender la ilicitud de la conducta desplegada. El discurso incoherente con cuadro de excitación psicomotríz y demás pautas expuestas por el médico a fs. (…), y lo reseñado por el testigo a fs. (…) en cuanto a la forma sencilla que utiliza para neutralizar el ataque, como el estado del procesado, demuestran que la capacidad para actuar en forma libre se encontraba comprometida. De esta forma, debe evaluarse la prueba con la pericia médica para analizar en profundidad la cuestión. Hasta tanto se dilucide el asunto corresponde revocar el auto impugnado y así voto. IV.- El juez Rodolfo Pociello dijo: a.-La asistencia no cuestionó la materialidad de los sucesos ni la participación de (…), presupuestos acreditados, de momento, por los testimonios de (…), (…) y (…). Este último expuso que el (…) fue interceptado por el imputado que a los gritos le dijo "dame la plata o te mato, a la vez que levantaba su buzo realizando ademanes de tener un arma entre sus ropas", lo que fue advertido por (…) y (…) que fueron en su ayuda y lograron su detención, la que se formalizó con la llegada del Cabo 1ro. (…). En ese orden no cabe más que convalidar lo decidido por la magistrada y descartar lo alegada inimputabilidad. b.- En cuanto al planteo sobre la capacidad de culpabilidad de (…) al cometer el hecho, considero que en este caso sólo se cuenta con la genérica alusión de los testigos respecto que estaba alterado, lo que se contrapone a lo informado por el médico legista el mismo día, una hora después del episodio investigado, oportunidad en la que, si bien, tal como dice la asistencia técnica presentaba un cuadro de exitación psicomotriz, producto de ingesta de fármacos, psicotrópicos, alcohol, también indicó "actualmente vigil, verborragico, orientado en tiempo, espacio y persona…" (…). Debe ponderarse la actitud asumida por el imputado al exigirle la entrega de dinero y hacer ademanes de tener un arma en su poder con el fin de intimidarlo y lograr su objetivo, el haber aportado correctamente sus datos personales y su domicilio constatado a fs. (…), lo que impide dar curso a la pretensión defensista, en la medida en que todo ello muestra que tenía dominio de sus actos y conocía la ilicitud de su conducta, más allá de sus antecedentes con el consumo de marihuana y clonazepan. 151 Por ello, al no surgir en forma inequívoca que el nombrado no hubiera podido comprender la ilicitud de su conducta o dirigir su comportamiento y al no poder descartarse, tampoco, un eventual supuesto de capacidad de culpabilidad disminuida, deberá homologarse el auto recurrido (2). Así voto. III.- Luego de escuchada la grabación audiencia llevada a cabo el juez Mario Filozof dijo: Comparto el voto del Dr. Pociello Argerich en cuanto a la homologación del auto impugnado. Sin perjuicio de ello quiero agregar que en relación a la aplicación del artículo 34 inciso 1° del código de fondo he sostenido en reiteradas ocasiones que cuando la acción que se analiza es típica y antijurídica se puede atribuir al imputado, por lo que para regularizar la situación de (…) en los términos del artículo 306 del Código Procesal Penal no es necesario contar con el grado de certeza a nivel de la culpabilidad. Ello pues, en caso de que eventualmente sea declarado inimputable, esa decisión jurisdiccional podría justificar la imposición de una medida de seguridad (3). Nótese que del presente legajo no surge en forma inequívoca que (…) no hubiera podido comprender la ilicitud de su conducta o dirigir su comportamiento y al no poder descartarse, tampoco, un eventual supuesto de capacidad de culpabilidad disminuida, por lo que, en principio lo resuelto por el magistrado de grado resulta procedente, tal como lo dijera al inicio de mi voto. Por último, tengo en cuenta que atento a que para disponer la inimputabilidad se debe actuar con prudencia ordenando los informes médicos forenses necesarios dadas las consecuencias que una decisión de este tenor puede tener (4), sería prudente que la Sr. Juez disponga la realización de un nuevo informe forense para que se expida en torno a la capacidad de actuar en forma libre al momento de los hechos por parte del procesado atendiendo las constancia médico legista de fs. (…) y el resto de los testimonios colectados en el legajo. De lo que resulta del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto (en disidencia), Pociello Argerich (por su voto), Filozof (por su voto). (Sec.: Williams). c. 31955/13., B. D. I. Rta.: 10/07/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 20631/2014, "Alem Sergio Abdon", rta.: 27/5/2014, y c. 36365, "Conde Camargo, Osmar Hernán", rta.: 21/5/2014; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala V, c. 729/12, "Ferreyra Medina, Héctor M", rta.: 6/6/2012; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 20631-14, "Alem, Sergio Abdon", rta.: 27/5/2014, c. 144-13, "Gutiérrez, Mónica", rta.: 27/2/2013; (4) C.S.J.N., "A., G.I. s/ insania", rta.: 13/11/12. IMPUTABILIDAD. Sobreseimiento. Fiscal que apela. Imputado con retraso mental equivalente al de un niño de 9 años. Contexto de vulnerabilidad familiar. Elementos suficientes para afirmar que no poseía la suficiente capacidad psíquica para poder comprender la ilicitud del ilícito que se le reprocha. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Consideramos que el temperamento adoptado por el magistrado de la instancia anterior resulta acertado. Conforme surge del legajo, la defensa oficial de (…) al contestar la vista del artículo 349 del citado ordenamiento ritual, solicitó su sobreseimiento por entender que los informes psiquiátricos y psicológicos de fs. (…) y (…) del Cuerpo Médico Forense colocan al nombrado en las prescripciones del artículo 34 inciso 1° del Código Penal de la Nación, toda vez que aquél "(… ) presenta un retraso leve a moderado, en contexto de vulnerabilidad sociocultural y carencia de estimulación ni contención familiar (…)" (textual). Sentado ello, ponderamos tal como señaló el Juez de grado, el contexto de vulnerabilidad y exclusión social en el que vive como así también la carencia de estimulación y contención familiar que aquél padece. Nótese a su vez que entre las conclusiones de la licenciada (…) de fs. (…), se desprende que el menor tendría una edad mental inferior a la de un niño de 9 años demostrándose así un "primitivismo" en su capacidad intelectual. Para resolver el planteo debe tenerse en cuenta que "La fórmula prevista en la norma es psiquiátrico psicológico [y] puede ser considerada como psicológica-jurídica, por cuanto no habla de alienación, sino de insuficiencia de las facultades y de alteración morbosa de éstas, que hayan impedido comprender la criminalidad del acto o dirigir las acciones, todo lo cual requiere una valoración jurídica que tiene en cuenta la intensidad de esos estados en relación al injusto que se le reprocha al sujeto" (1). De esta forma la insuficiencia puede ser concebida como la inmadurez psíquica del autor del hecho que puede motivarse en una inhibición enfermiza del desarrollo de la persona que afecta la inteligencia. Debe evaluarse entonces el grado de intensidad de la dolencia para establecer si le era exigible al autor la comprensión del contenido del injusto del hecho. Es así que el retraso mental del imputado que equivale al de un niño de 9 años, al ser evaluado junto con el contexto de vulnerabilidad familiar que padece, y la escasa entidad del delito reprochado demuestra que no resulta posible sostener que poseía la suficiente capacidad psíquica para poder comprender la ilicitud del ilícito que se le reprocha. Por estos motivos, corresponde confirmar el auto impugnado. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Williams). c. 22745/13., M., J. I. 152 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Rta.: 06/08/2014 Se citó: (1) Covelli, José Luis - Rofrano, Gustavo Jorge Espinoza, Alberto Monchablón - Pinto, Ricardo "Imputabilidad y Capacidad de Culpabilidad", Ed. Dosyuna Ediciones Argentinas, 2009, Buenos Aires, pág. 527. INCENDIO. En tentativa en concurso real con tenencia de materiales inflamables sin la debida autorización y con el objeto de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común.Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal del imputado. Análisis de los tipos penales. Vulneración al bien jurídico protegido "seguridad pública". Confirmación. Fallo: "(…) I. Coincidimos con el juez de grado en que las pruebas colectadas poseen la entidad convictiva que exige el artículo 306 del ordenamiento de forma. Sustentan la imputación los testimonios contestes de los preventores F. F. F. "(fs. …)" y L. G. V. "(fs. …)", quienes observaron cuando el imputado introducía sus manos en el interior del guardabarros delantero derecho del automóvil marca "Volkswagen", modelo "New Beatle", dominio XX. Posteriormente, de tal sitio se secuestró una de las botellas ilustradas a "(fs.…)". Tales manifestaciones, sin perjuicio de la conveniencia de ser ampliadas en sede judicial, rebaten de modo suficiente el descargo de B., máxime cuando su verosimilitud encuentra apoyo objetivo en el secuestro de otro elemento inflamable semejante al colocado en el vehículo dentro del bolso que llevaba consigo el causante "(ver acta de fs. …)". Asimismo los informes del Departamento "Brigadas de Explosivos" de la P.F.A. y de la División "Ensayos y Análisis Pericial" de la Superintendencia Federal de Bomberos concluyeron que "se trata de dos artefactos incendiarios" de fabricación casera, cargados de líquido inflamable (nafta) y cuyo sistema de iniciación radica en la "aplicación de una llama libre al cigarrillo… la misma transmite su potencial calórico a los fósforos de manera que la rodean, para luego tomar contacto con la botella plástica con la carga incendiaria en su interior…" "(fs. ...)". Por lo demás, a diferencia de lo sostenido por la defensa, el objeto examinado y el lugar dónde el prevenido lo ubicara, representó objetivamente un peligro concreto, no sólo en virtud de los daños materiales que pudieron ocasionarse, sino también por tratarse de una zona residencial. Es de añadir que de haber concretado la acción habría originado el fuego súbito e irrefrenable que reclama la figura típica pertinente. II. Ahora bien, sin perjuicio de la competencia (en virtud del art. 33, inciso 1°, apartado "e" del C.P.P.N.) cabe señalar, en torno a la tenencia de materiales inflamables sin la debida autorización y con el objeto de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común (art. 189 bis, tercer párrafo del inciso 1°, del C.P.N.), que por tratarse de un delito de peligro abstracto su mera constatación, cualesquiera que hubiesen sido las motivaciones del agente en tanto no justificare esa tenencia, afecta el bien jurídico tutelado y, por ende, no resulta violatorio del principio de reserva contenido en el art. 19 de la Constitución Nacional. Así, la acción de "tener" se agota en sí misma, y no cabe descartar el hecho ilícito achacado sobre la base de una mera infracción administrativa, como pretende la defensa, "pues cuenta con relevancia penal por tratarse de un delito permanente y de peligro abstracto, que vulnera el bien jurídico 'seguridad pública'" (1). En el caso, se corrobora una tenencia autónoma, por cuanto más allá del dispositivo que el causante habría colocado en el rodado, cierto es que luego se alejó del lugar llevando otro de similares características, lo que autoriza a sostener la independencia de los hechos que otorga sustento al concurso material asignado por el instructor. III. Para concluir, evaluado el monto de embargo discernido en la anterior instancia de conformidad con las pautas del art. 518 del código adjetivo, teniendo en cuenta que no se produjo un daño material que pudiera redundar en una eventual indemnización, la naturaleza del hecho endilgado, las obligaciones civiles que de éste puedan derivar, la actuación de los profesionales que intervinieron en la pesquisa y la tasa de justicia (art. 518 y 533 del C.P.P.N.), habremos de reducir la suma impuesta a (…) pesos ($ …). Cabe agregar que la estimación del quantum de la medida cautelar no debe responder a un análisis particular de la situación económica del imputado (2) y que los rubros que se tienen en cuenta son meramente indicativos, indeterminados, y pueden ir variando en las distintas etapas del proceso hasta que medie sentencia (3). En razón de lo expuesto, se RESUELVE: I. Confirmar la decisión de "(fs. ...)", en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González, Seijas. (Sec.: Uhrlandt). c. 29.606/14., BONOVATA, Alejandro. Rta.: 09/10/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 51664/2013 "Telo" rta. 26/6/14. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 48130/13 "Abadie" rta. 16/9/2014. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c.10322/14 "Traico" rta. 8/7/2014. 153 INJURIAS. Desestimación por inexistencia de delito. Querellante que se siente injuriado por haber sido calificada su conducta, en un certificado de servicios expedido por su anterior empleador, como "conducta y moral regular". Cumplimiento de un acto funcional por parte de la autoridad correspondiente. Expresión asignada en una nota comprendida dentro de ítems a calificar. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) El querellante considera que ha sido injuriante la calificación de "Regular" de su conducta y de su moral por parte del Comandante Principal M. H. C. de la Gendarmería Nacional, en oportunidad de expedirse un certificado de servicios cuando, ante su pedido, se lo dio de baja de dicha fuerza (ver documentación reservada y escrito de fs. ...). En razón de los términos de la mencionada certificación, de las propias manifestaciones de la letrada patrocinante durante la audiencia y de la información que surge de la nota actuarial que antecede, entiende el Tribunal que la expresión de "conducta y moral regular" respondió al cumplimiento por parte de la autoridad de un acto funcional, consistente en la asignación de una nota a esos ítems, encontrándose preestablecidos tanto las puntuaciones posibles (bueno, regular o malo, conforme informó la Dra. L. F. a la Sala) como los ítems a calificar. Frente a ello, carece de andamiaje el pretendido carácter delictual que le asigna la parte acusadora, en tanto la referencia de C. no ha sido objetivamente injuriosa, en el sentido de tratarse de una ofensa o deshonra a J. A. Ch. mediante la calificación que le asignó, sino del mero cumplimiento de uno de los actos propios de su función, conforme un procedimiento preestablecido, marco en el cual deberían canalizarse los cuestionamientos que pudieran considerarse adecuados. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) punto (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV., González Palazzo, González, Seijas. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 42.075/14., CASTAGNA, Miguel H. Rta.: 28/10/2014 INJURIAS. Desestimación por inexistencia de delito. Manifestaciones vertidas por el imputado en el marco de una protesta gremial. Damnificado: representante de los trabajadores subterráneos. Actividad gremial: Representación de intereses públicos. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Compartimos el criterio sustentado por el Juez de grado. En el escrito inicial el propio (…) precisó en relación a lo expresado por (…) que: "Estos dichos, los interpreté como una contumelia hacia el predicamento del cual gozo entre mis compañeros. El ser delegado gremial implica ser elegido representante de los trabajadores de subterráneos ante la empresa (…) y ser representante de la (…) ante dicha compañía"… "me atribuyó una medida que no fue decidida por mí y menospreció el mandato que me fue conferido". Detalló el acusador que el querellado se manifestó en el contexto de una protesta que estaba llevando a cabo el gremio al que representaba, con la que evidentemente no estaba de acuerdo ya que pertenecería a una agrupación contraria, que no compartía la medida de fuerza que la (…) decidió el (…) consistente en prestar servicios con sólo doce formaciones y no con dieciocho como es habitual. Nótese que (…) respecto a (…) precisó que aquél "pertenece a una agrupación que no es reconocida por el Estado como entidad gremial pues dicha entidad no cumple lo requisitos de la ley 23.551", indudablemente con intereses disímiles a los de la (…). Destacamos que el ejercicio de la actividad gremial trae como contrapartida que la actuación sindical pueda ser objeto de controversias y representa un claro ejemplo de interés público, por cuanto importa a la sociedad que esos derechos no sean vulnerados. Frente a la reforma introducida por la Ley 26.551 que modificó sustancialmente el artículo 110 del Código de fondo, consideramos que los miembros de una entidad sindical no pueden esgrimir una lesión en su honor individual por las expresiones vertidas durante un conflicto, en el cual una agrupación no avala la postura de fuerza decidida por el otro. Además no se advierte que las frases que el accionante entendió que afectaban su honra personal estuvieran destinadas a él, sino constituían en su caso una disconformidad de un grupo trabajadores respecto de la modalidad escogida por la cúpula gremial. En efecto, la innovación en el artículo 110 descartó, entre otras cosas, la configuración del delito cuando las expresiones no sean asertivas o se refirieran a asuntos de interés público, abarcando la exclusión aquellos supuestos en los que los calificativos lesivos al honor guardasen relación con un asunto de interés público, tal como ocurre en el caso en estudio conforme lo ya explicado. Esto así ya que existe un diferente umbral de protección cuando las actividades privadas de los sujetos salen del dominio de la esfera privada, para insertarse en el ámbito del debate público. En este caso los problemas gremiales de la (…), (…), y otras entidades representativas de aquél sector como a la que pertenecería el querellado tienen un claro efecto en la sociedad, ya que limitan el trabajo de uno de los transportes utilizado por sus miembros. Este umbral no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el interés público de las actividades que realiza (1). En ese sentido sostuvimos que: "…debe trazarse una distinción en las ofensas entre sujetos privados y las que implican un interés general, donde las expresiones superan el conflicto interpersonal y se inscriben en aspectos que interesan a los demás miembros de la comunidad. Incluso aún cuando el que habla o escribe esté motivado por odio o mala voluntad, su expresión está protegida por la libertad de 154 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional expresión cuando se trata de cuestiones de interés público, pues tanto el funcionario como la figura pública (vinculada a una cuestión de interés general) asumen voluntariamente una posición en la que están más expuestos a las críticas y a los ataques" (2), lo que se verifica en el caso. En virtud de lo expuesto, la conducta que habría desplegado (…) resulta atípica, por tanto se impone confirmar la desestimación de la denuncia y en consecuencia la denegatoria de ser tenido como querellante en estos actuados. Por ello, el Tribunal RESUELVE: I.- CONFIRMAR los puntos I y II del auto de fs. (…) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI., Pinto, Filozof, Lucini. (Sec.: Carande). c. 38072/14., DELLECARBONARA, Claudio Jesús. Rta.: 15/12/2014 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 38.436, "Fossati, Guillermina s/Incidente de falta de acción", rta:. 21/12/2009; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 43991-2012-CA1, "Kitroser, María del Carmen s/desestimación", rta.: 22/5/2013. INSOLVENCIA FRAUDULENTA. Procesamiento. Imputado que, condenado a pagar en un juicio laboral una indemnización, transfiere su vehículo en favor de su abogado para ocasionarle un perjuicio económico a la contraparte. Análisis del tipo penal. Abogado: Participación secundaria. Confirmación. Fallo: "(…) I- En primer lugar es preciso señalar que entre los elementos normativos de la figura prevista en el artículo 179, párrafo 2°, del Código Penal, se cuenta la necesidad de que los actos de insolvencia se verifiquen en el curso de un proceso o después del dictado de una sentencia condenatoria. En efecto, "el delito requiere que la acción que producirá como resultado la insolvencia se desarrolle durante el curso de un proceso o cuando se hubiere dictado sentencia condenatoria en él. Se trata de un requisito de orden temporal que no es alternativo pues el momento inicial estaría en el comienzo del proceso y su final en el incumplimiento de la sentencia condenatoria (Hendler)" (1). Dicho esto, las copias del expediente "G., L. c/ D., M. A. y otro s/ despido", del Juzgado Laboral N° (…), reflejan que su inicio se produjo el 30 de octubre de 2009, y que en esas actuaciones, D. fue condenado al pago de una indemnización por la suma de $ (…) a L. G. Asimismo, de aquellas constancias surge que la sentencia le fue notificada el 13 de septiembre de 2011 "(ver fs. …)". El acto de insolvencia en fraude a sus acreedores que se atribuye a D. y su abogado patrocinante en aquellos actuados, aparece cometido con posterioridad a esa fecha, ya que el 10 de noviembre de 2011 presentaron ante el Registro de la Propiedad Automotor una documentación tendiente a lograr la transferencia de la camioneta marca "Honda CRV", propiedad de D. y su esposa, M. P. S., a favor de su conso
