constitucion nacional en la doctrina corte suprema de justicia de la
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CONSTITUCION NACIONAL EN LA DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION u Silvia B. Palacio de Caeiro Doctora en Derecho y Ciencias Sociales. Jueza de la Cámara Sexta en lo Civil y Comercial de Córdoba. Ex Secretaria y funcionaria de la Cámara Federal de Apelaciones de Córdoba. Profesora de postgrado de derecho constitucional y procesal constitucional. Miembro titular del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional. Prólogo del Profesor Doctor Néstor P. Sagüés Interpretación Constitucional El Derecho a la Vida y a la Salud Libertad de Prensa Emergencia Económica Competencia Originaria Control de Convencionalidad y Constitucionalidad Vinculariedad y Unifor midad de la Jurisprudencia de la C.S.J.N. A mparo Colectivo y A mbiental Constitucionalidad de las Nor m as L abor ales Palacio de Caeiro, Silvia B. Constitución Nacional en la Doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación . - 1a ed. - Buenos Aires: La Ley, 2011. 1280 p.; 24x17 cm. ISBN 978-987-03-2087-6 1. Derecho Constitucional. I. Título. CDD 342 © Silvia B. Palacio de Caeiro, 2011 © de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2011 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del editor y el autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 800 ejemplares I.S.B.N. 978-987-03-2087-6 SAP 41218941 Argentina Indice General Pág. Prólogo de Néstor Pedro Sagüés................................................................ XXV Agradecimientos......................................................................................... XXXI Introducción................................................................................................ 1 primera parte Hermenéutica constitucional e interpretación constitucional de las leyes Capítulo I La interpretación constitucional I. La interpretación constitucional en la doctrina............................... II. Pautas de Bidart Campos para la interpretación constitucional.... III. La CSJN es la intérprete final de la Constitución Nacional............. IV. La interpretación constitucional es una cuestión federal............... 11 30 33 47 Capítulo II La hermenéutica constitucional en la jurisprudencia de la CSJN I. Introducción........................................................................................ II. Interpretación constitucional armónica........................................... III. Interpretación constitucional sistemática........................................ IV. Interpretación constitucional práctica............................................. V. Interpretación constitucional dinámica........................................... VI. Interpretación constitucional eficaz y justa...................................... VII. Interpretación constitucional progresista........................................ VIII.Interpretación constitucional finalista.............................................. IX. Interpretación constitucional auténtica........................................... 51 53 59 61 62 71 74 77 80 VIII Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. X. Interpretación constitucional literal................................................. XI. Interpretación constitucional restrictiva de excepciones y privilegios....................................................................................................... 83 85 Capítulo III Interpretación constitucional, tratados internacionales y control de convencionalidad I. Introducción........................................................................................ II. Exégesis y aplicación de los tratados internacionales en la hermenéutica constitucional........................................................................ II.1. Operatividad directa de los tratados internacionales............ II.2. La noción del ius cogens y los procesos penales por delitos de lesa humanidad................................................................... II.3. Las sentencias y recomendaciones de los tribunales y organizaciones internacionales en la interpretación constitucional.............................................................................................. III. El control de convencionalidad......................................................... III.1. El control de convencionalidad y su mención expresa por la CSJN........................................................................................... III.2. El control de convencionalidad y la influencia de los tratados internacionales sobre los derechos individuales................... III.3. El control de convencionalidad y los convenios de la OIT.... III.4. El control de convencionalidad de los convenios de la OIT en la jurisprudencia de la CSJN............................................... IV. Conclusión.......................................................................................... 87 95 98 106 110 118 124 127 132 135 143 Capítulo IV Interpretación constitucional de las leyes y normas inferiores I. Introducción........................................................................................ II. Interpretación constitucional de las leyes federales, nacionales, provinciales y locales. Criterios utilizados........................................ II.1. Interpretación literal de la ley.................................................. II.2. Interpretación auténtica de la ley............................................ II.3. Interpretación armónica y sistemática de la ley..................... II.4. Interpretación finalista o teleológica de la ley........................ II.5. Interpretación de las leyes procesales.................................... II.6. Interpretación del principio de no retroactividad de la ley... 145 151 154 158 163 168 173 177 Indice General IX Pág. II.7. Interpretación del principio de igualdad ante la ley.............. 179 II.8. Interpretación de las normas tributarias e impositivas nacionales, provinciales o locales................................................ 188 II.9. Interpretación de leyes provinciales y disposiciones locales. 198 Capítulo V Interpretación constitucional del derecho a la vida y a la salud I. El derecho a la vida y a la salud en el bloque de constitucionalidad federal.................................................................................................. II. El derecho a la vida en la jurisprudencia de la CSJN....................... III. El derecho a la salud en la jurisprudencia de la CSJN..................... IV. El derecho a la vida y a la salud y la acción de amparo................... IV.1. Legitimación activa en amparos por derechos a la vida y a la salud........................................................................................... IV.2. El plazo de caducidad de la acción de amparo por salud..... IV.3. El régimen de costas en la acción de amparo por salud........ IV.4. Improcedencia de la acción de amparo.................................. V. El derecho a la salud y la responsabilidad del Estado..................... VI. El derecho a la salud y la obligación estatal de suministrar cobertura médica y medicamentos.................................................................... VII. El derecho a la salud y la fiscalización, control y publicidad de medicamentos.................................................................................... VIII.El derecho a la salud y la asistencia médica oportuna.................... IX. El derecho a la salud y otras coberturas a menores y personas con capacidades diferentes....................................................................... X. El derecho a la salud y las obras sociales.......................................... X.1. Afiliación obligatoria................................................................ XI. El derecho a la salud y las empresas de medicina prepagas........... XII. El derecho a la salud y entidades mutuales y profesionales de servicios sociales...................................................................................... XIII.El derecho a la salud y el secreto médico profesional..................... 209 213 217 219 221 227 228 228 229 234 239 240 240 243 244 245 250 253 Capítulo VI Interpretación constitucional del derecho a la libertad de prensa y expresión I. Introducción........................................................................................ 257 X Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. II. La libertad de prensa y el derecho a la intimidad y privacidad...... III. La libertad de prensa y la prohibición de censura previa................ IV. La libertad de prensa y el derecho de réplica................................... V. La libertad de prensa y la distribución de la publicidad oficial...... VI. La libertad de prensa y la doctrina de la real malicia...................... VI.1. Los paradigmas de la doctrina de “real malicia”.................... 259 264 265 273 277 287 Capítulo VII Interpretación constitucional de derechos previsionales I. Principios generales........................................................................... 293 II. Protección de los haberes jubilatorios.............................................. 296 III. Movilidad de las prestaciones jubilatorias....................................... 299 IV. El régimen de la emergencia económica, la pesificación y la renta vitalicia previsional............................................................................. 307 V. El control de constitucionalidad de normas previsionales............. 309 V.1. Acumulación de haberes jubilatorios y/o pensiones............ 309 V.2. Acumulación de haberes por nuevas nupcias o vida marital de hecho.................................................................................... 310 V.3. Topes jubilatorios..................................................................... 312 V.4. Reducción de haberes jubilatorios o pensiones..................... 314 V.5. Actualización de los haberes jubilatorios nacionales............ 316 V.6. Movilidad de las prestaciones previsionales o haberes jubilatorios....................................................................................... 317 V.7. Jubilaciones de magistrados y diplomáticos.......................... 321 V.8. Pensión por invalidez. Extranjeros. Derecho a la igualdad... 322 V.9. Convenios de transferencia del sistema previsional entre provincias y Nación.................................................................. 325 V.10. Recurso ordinario previsional de apelación ante la CSJN. La causa “Itzcovich”....................................................................... 328 Capítulo VIII Interpretación constitucional de las leyes de emergencia económica I. Introducción........................................................................................ 330 II. La emergencia económica de 1990 y el “Plan Bonex”. El caso “Peralta”..................................................................................................... 332 Indice General XI Pág. III. La emergencia económica de 1991. La consolidación de las deudas del Estado............................................................................................ III.1. Las leyes de consolidación del pasivo público nacional....... III.2. Constitucionalidad del régimen de la consolidación de deudas.............................................................................................. III.3. Casos puntuales en donde se ha declarado la inconstitucionalidad del régimen de la consolidación................................ i. Indemnizaciones por expropiación................................ ii. Avanzada edad del acreedor........................................... iii. Indemnizaciones por daños a la integridad psicofísica. iv. Deudas de naturaleza alimentaria.................................. v. Deudas en concepto de astreintes.................................. vi. Deudas por diferencias remunerativas reconocidas a favor de jueces que integran el Poder Judicial de la Nación............................................................................... vii. Deudas alcanzadas por normas de consolidación provinciales que no se ajustan a los principios establecidos en las leyes 23.982 y 25.344.............................................. viii. Normas reglamentarias de las leyes de emergencia...... IV. La emergencia económica del año 2001. El fin de la convertibilidad y la restricción de los depósitos bancarios....................................... V. El denominado “corralito financiero” y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación...................................................... V.1. El efímero per saltum del art. 195 bis del CPCN. Los casos “Kiper” y “Smith”...................................................................... V.2. Suspensión del cumplimiento de las medidas cautelares establecida por el artículo 12 del decreto 214/02................... V.3. Improcedencia de la competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nación............................................ V.4. Competencia federal en el “corralito financiero” (ratione materiae, ratione personae y ratione loci)............................... V.5. Las medidas cautelares............................................................ V.6. Recusaciones y excusaciones.................................................. V.7. El caso de Provincia de San Luis.............................................. V.8. Tasa de justicia en las acciones de amparo............................ V.9. El Defensor del Pueblo y los alcances de la legitimación procesal en las acciones de amparo por restricción a los depósitos bancarios.................................................................. VI. La declarada constitucionalidad de la restricción de los depósitos bancarios o “corralito financiero”. Los casos “Cabrera”, “Bustos”, “Galli”, “Massa”.................................................................................... 335 335 340 344 344 346 347 351 354 356 357 360 361 366 366 373 374 375 378 379 382 387 388 389 XII Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. VI.1. El caso “Cabrera Gerónimo Rafael c/Poder Ejecutivo Nacional”. La doctrina de los actos propios y el sometimiento voluntario a un régimen jurídico............................................. VI.2. El caso “Bustos, Alberto R. y otros c/Estado nacional y otros”. La convalidación constitucional de las normas de emergencia............................................................................................... VI.3. El caso “Galli, Hugo Gabriel y otro c/PEN s/amparo”. Los títulos de la deuda pública....................................................... VI.4. El caso “Massa, Juan Agustín c/Poder Ejecutivo Nacional”. El criterio definitivo...................................................................... VII. La reducción de las remuneraciones de los agentes públicos. Los casos “Guida”, “Tobar” y otros precedentes...................................... VIII.La pesificación de las deudas privadas hipotecarias o contractuales y la aplicación de la doctrina del “esfuerzo compartido”................ VIII.1. La causa “Rinaldi, Francisco Augusto y otro c/Guzmán Toledo, Ronal Constante y otra s/ejecución hipotecaria”.. VIII.2. Refinanciación hipotecaria. Analogías y diferencias de la jurisprudencia posterior a “Rinaldi c/Guzmán”................. IX. Pesificación de los depósitos bancarios, depósitos judiciales y fondos comunes de inversión........................................................................ X. Reflexiones finales.................................................................................. 389 391 393 396 400 404 412 416 420 422 Capítulo IX Interpretación constitucional de los títulos de los legisladores y facultades disciplinarias de las cámaras I.Introducción.............................................................................................. 425 II. Los títulos de los legisladores............................................................ 429 II.1. Las facultades de las cámaras del Congreso de la Nación en la jurisprudencia de la CSJN ¿Cuestión política no justiciable?............................................................................................. 434 II.2. Análisis de los casos “Bussi” y “Patti”...................................... 437 II.3. Proyecciones de los casos “Bussi” y “Patti”............................ 447 II.4. El quórum de las cámaras del Congreso de la Nación........... 450 III. Las facultades reglamentarias de las cámaras del Congreso de la Nación.................................................................................................. 451 III.1. Las facultades disciplinarias de las cámaras del Congreso de la Nación.................................................................................... 452 III.2. La libertad de expresión y las facultades disciplinarias a terceros...................................................................................... 456 Indice General XIII Pág. Capítulo X Interpretación constitucional y la intervención federal en las provincias I. Introducción........................................................................................ II. La competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nación cuando hay derecho federal en discusión........................... III. La naturaleza de las facultades y actos cumplidos por un interventor federal en la provincia y la posibilidad de su juzgamiento............. IV. La acción declarativa de certeza del artículo 322 del Código Procesal Civil de la Nación y la medida cautelar de no innovar.................... V. Conclusiones....................................................................................... 461 462 467 473 477 Capítulo XI Interpretación constitucional de leyes y normas universitarias I.Introducción.............................................................................................. II. El período 1990-2004.......................................................................... II.1. Disposiciones relativas al ingreso universitario..................... II.2. Estatutos y normas internas referidas a la autonomía y autarquía universitaria................................................................. II.3. Integración de los consejos superiores universitarios........... III. El período posterior a 2004. Los criterios de la CSJN actual........... IV. Conclusión.......................................................................................... 479 483 484 487 493 494 501 segunda parte Control de constitucionalidad Capítulo XII El control de constitucionalidad I. Supremacía constitucional................................................................ I.1. Concepto y antecedentes......................................................... I.2. Recepción en la Constitución Nacional.................................. II. El principio de la supremacía constitucional en la actividad jurisdiccional.............................................................................................. III. El principio de supremacía y la sentencia arbitraria....................... 507 507 510 512 518 XIV Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. III.1. Hipótesis de arbitrariedad....................................................... III.2. Aplicación de la doctrina de la arbitrariedad en la interpretación de los contenidos normativos...................................... IV. Características y desarrollo del control de constitucionalidad....... V. Limitaciones constitucionales: La presunción de constitucionalidad y las cuestiones privativas de gobierno..................................... V.1. Ausencia de legitimación del Estado u organismos públicos para pedir la inconstitucionalidad.......................................... V.2. El control de constitucionalidad por órganos no judiciales con facultades jurisdiccionales............................................... VI. Interés jurídico.................................................................................... VI.1. El interés jurídico y el caso concreto judicial......................... VI.2. El interés jurídico y los casos de jurisdicción voluntaria....... VII. Técnicas para el control de constitucionalidad................................ VII.1.La doctrina de los derechos adquiridos.................................. VII.2.El principio constitucional de legalidad................................. VII.3.El principio constitucional de razonabilidad......................... VIII.Planteo oportuno del control de constitucionalidad en el proceso judicial................................................................................................. VIII.1.El control de constitucionalidad en el proceso judicial ¿A pedido de parte o de oficio?................................................... VIII.2.Criterio de los Dres. Fayt, Belluscio y Boggiano.................... VIII.3.Variantes actuales respecto al control de constitucionalidad de oficio.................................................................................... IX. Los controles de constitucionalidad y de convencionalidad. Su complementación en la aplicación del derecho interno........................ 525 527 536 540 547 548 550 551 557 559 562 573 578 585 586 596 601 605 Capítulo XIII El control de constitucionalidad y los procesos constitucionales I. Introducción........................................................................................ II. El control de constitucionalidad y la acción declarativa de inconstitucionalidad...................................................................................... III. El control de constitucionalidad y la acción de amparo individual...................................................................................................... IV. El control de constitucionalidad y la acción de amparo colectivo. IV.1. El amparo colectivo y la legitimación activa del afectado..... IV.2. El amparo colectivo y la legitimación activa del Defensor del Pueblo........................................................................................ 607 609 617 626 631 634 Indice General XV Pág. IV.3. El amparo colectivo y las asociaciones autorizadas.............. IV.4. El amparo colectivo y la legitimación activa de los legisladores............................................................................................... IV.5. El amparo colectivo y el amparo ambiental........................... IV.6. El amparo colectivo y las acciones de clase............................ IV.7. El amparo y la intervención de terceros.................................. IV.7.a. La intervención de terceros en el amparo individual................................................................................ IV.7.b. La intervención de terceros en la acción de amparo colectivo y acciones de clase....................................... IV.7.c. La intervención de terceros en la acción de amparo ambiental...................................................................... IV.7.d. La intervención de terceros en la acción de amparo de consumidores o usuarios....................................... IV.7.e. Otros terceros que pueden intervenir en los procesos de amparo - Amicus curiae......................................... V. El control de constitucionalidad en el hábeas corpus..................... V.1. Estado de sitio........................................................................... V.2. Inviolabilidad de la correspondencia..................................... V.3. Arrestos dispuestos por las cámaras legislativas.................... V.4. Condiciones de detención y agravamiento de los privados de libertad................................................................................. V.5. Derechos electorales de los procesados no condenados...... VI. El control de constitucionalidad en el hábeas data......................... VII. El control de constitucionalidad en el fallo plenario....................... VIII.Efectos individuales y “erga omnes” de la declaración de inconstitucionalidad...................................................................................... 647 653 657 673 680 683 691 692 694 695 697 699 700 701 701 703 703 707 710 Capítulo XIV El control de constitucionalidad y las sentencias exhortativas I. Introducción........................................................................................ II. Ejercicio de los derechos políticos y derecho al sufragio................ III. Situación de las cárceles..................................................................... IV. Daño ambiental.................................................................................. V. Menores............................................................................................... VI. Estupefacientes................................................................................... VII. Jubilaciones......................................................................................... VIII.Conclusión.......................................................................................... 719 724 727 732 735 737 738 739 XVI Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. Capítulo XV El control de constitucionalidad de cláusulas constitucionales, leyes federales y nacionales en el período 1984-2000 I. Introducción........................................................................................ II. El control de constitucionalidad de cláusulas constitucionales. El caso “Fayt”........................................................................................... III. El control de constitucionalidad leyes federales.............................. III.1. Inconstitucionalidad de las normas que atribuyeron competencia al Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas para el juzgamiento de civiles.......................................................... III.2. Ley de prescindibilidad............................................................ III.3. Ley de expropiación................................................................. III.4. Emergencia económica nacional. Ley de consolidación pública Nº 23.982........................................................................... III.4.a. La consolidación nacional y el régimen nacional de expropiación................................................................. III.4.b. Ley de emergencia nacional y de consolidación del pasivo público en materia previsional....................... III.4.c. La ley de consolidación pública y el reclamo de daños y perjuicios.................................................................... III.5. Leyes previsionales y de la seguridad social........................... III.6. Leyes impositivas...................................................................... III.7. Normas del Código Procesal Penal de la Nación................... III.7.a. La doble instancia en el proceso penal. El caso “Giroldi”............................................................................. III.7.b. El régimen de la excarcelación y la prisión preventiva................................................................................... III.8. Normas procesales del Código Aduanero.............................. III.9. Ley de estupefacientes............................................................. IV. El control de constitucionalidad de leyes nacionales...................... IV.1. Legislación laboral. Validez de leyes de facto......................... IV.2. Robo de automotores............................................................... IV.3. Ley de matrimonio civil. El caso “Sejean”.............................. 743 744 751 752 753 755 757 760 763 765 765 766 769 769 773 775 776 783 783 790 791 Capítulo XVI El control de constitucionalidad de leyes federales y nacionales en el período 2000-2010 I.Introducción.............................................................................................. 797 Indice General XVII Pág. II. El control de constitucionalidad de las leyes federales................... II.1. Normas penales........................................................................ II.1.a. Tenencia de estupefacientes para consumo personal.................................................................................. II.1.b. Pena accesoria de reclusión por tiempo indeterminado.............................................................................. II.2. Normas del Código Procesal Penal de la Nación................... II.2.a. Acusación fiscal. Independencia funcional del Ministerio Público............................................................ II.3. Jurisdicción militar. Defensa en juicio.................................... II.4. Jurisdicción penal administrativa. Control judicial posterior.............................................................................................. II.5. Normas electorales................................................................... II.5.a. Derechos políticos. Sufragio........................................ II.6. Normas impositivas.................................................................. II.6.a. Impuesto a la ganancia mínima presunta.................. II.6.b. Impuesto a las ganancias............................................. II.6.c. Ley de Superintendencia de riesgos del trabajo........ II.6.d. Ley de Procedimiento Tributario 11.683.................... II.7. Normas de Emergencia Económica........................................ II.8. Demandas contra el Estado Nacional. Comunicación previa a la Procuración del Tesoro de la Nación................................ II.9. Normas previsionales y de la seguridad social....................... II.10. Telecomunicaciones. Ocupación de espacios públicos municipales.................................................................................... II.11. Automotores. Impuesto a la ventas a cargo del titular registral.............................................................................................. III. El control de constitucionalidad de leyes nacionales...................... III.1. Normas laborales...................................................................... III.1.a. Ley de Riesgos del Trabajo. Comisiones Médicas. El caso “Castillo” y la inconstitucionalidad del artículo 46 de la ley de riesgos del trabajo..................... III.1.b. Ley de Riesgos del Trabajo. Prestación de pago único. Renta periódica. El caso “Milone”.............................. III.1.c. Ley de Riesgos del Trabajo. Parentesco. Protección integral de la familia.................................................... III.1.d. Ley de Riesgos de Trabajo. Accidentes de trabajo. Indemnización y reparación plena. Acción Civil. El caso “Aquino” y sus derivaciones................................ III.1.e. Tope Indemnizatorio por accidente de trabajo bajo el régimen de las leyes 9688 y 23.643.......................... 800 800 800 804 807 807 810 811 812 812 813 813 815 816 817 820 820 821 821 822 823 824 824 829 832 833 841 XVIII Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. III.1.f. Despido. Tope indemnizatorio. El caso “Vizzotti”.... III.1.g. Vale alimentario y remuneraciones............................ III.1.h. Asociaciones gremiales de trabajadores y convenios de la OIT. Personería y representatividad de los dirigentes............................................................................ III.1.i. Estabilidad absoluta del empleado público............... 843 846 849 861 Capítulo XVII El control de constitucionalidad de los decretos de necesidad y urgencia y la legislación delegada en el período 1984-2010 I. Introducción........................................................................................ II. El período anterior a la reforma constitucional de 1994................. III. Los decretos de necesidad y urgencia y la legislación delegada entre los años 1994 y 2004............................................................................ IV. Los decretos de necesidad y urgencia y la legislación delegada en el período 2004-2010.......................................................................... IV.1. Legitimación activa de las provincias para cuestionar decretos de necesidad y urgencia..................................................... V. Consideraciones finales respecto al futuro de la legislación delegada y los decretos de necesidad y urgencia.................................... 865 872 875 893 903 904 Capítulo XVIII El control de constitucionalidad de decretos y resoluciones administrativas nacionales en el período 1984-2010 I. El control de constitucionalidad de decretos nacionales................ I.1. Previsión y Seguridad Social.................................................... I.2. Emergencia pública nacional.................................................. I.3. Delegación legislativa............................................................... I.4. Decretos de necesidad y urgencia........................................... I.5. Decretos en temas tributarios e impositivos.......................... I.6. Decretos reglamentarios.......................................................... I.7. Decretos de promulgación de las leyes - Derecho de veto del Poder Ejecutivo Nacional y promulgación parcial................. I.8. Privación de la libertad sin estado de sitio............................. I.9. Programa de propiedad participada....................................... II. El control de constitucionalidad de resoluciones administrativas nacionales........................................................................................... 907 908 908 908 912 912 918 922 924 926 928 Indice General XIX Pág. II.1. Derecho de aprender. Improcedencia de discriminación.... 928 II.2. Derecho a la indemnización justa. Derecho de propiedad... 929 II.3. Estabilidad propia del empleado público (art. 14 bis de la C.N.)........................................................................................... 930 II.4. Inviolabilidad de la correspondencia. Derecho a la intimidad de los privados de libertad....................................................... 932 II.5. Prelación de los tratados internacionales............................... 933 II.6. Derecho de los extranjeros a la no discriminación................ 934 II.7. Jueces subrogantes. Su régimen.............................................. 936 II.8. Derecho a la prestación de la jurisdicción y tutela judicial efectiva....................................................................................... 937 II.9. Servicio público de agua corriente. Facturación.................... 939 II.10. Derechos humanos. Indulto..................................................... 940 III. El control de constitucionalidad de oficio en la actividad reglamentaria de la CSJN. Acordadas............................................................... 941 Capítulo XIX El control de constitucionalidad de constituciones, leyes, decretos, resoluciones provinciales y municipales en el período 1984-2000 I. Introducción........................................................................................ 950 II. El control de constitucionalidad de constituciones provinciales... 954 II.1. Aplicación del principio de legalidad constitucional. El derecho civil y el reparto de competencias entre Nación y provincias.................................................................................. 955 II.2. Aplicación del principio de razonabilidad constitucional.... 956 II.2.a. Derechos políticos de los empleados públicos............ 958 II.2.b. Independencia del Poder Judicial. Remuneraciones de los jueces.................................................................. 959 II.2.c. Inamovilidad de los magistrados y los límites de edad............................................................................... 959 II.2.d. Expropiación. Indemnización previa........................... 961 II.2.e. Reforma constitucional provincial................................ 961 III. El control de constitucionalidad de leyes y decretos provinciales. 962 III.1. Leyes de expropiación provinciales........................................ 962 III.2. Leyes procesales....................................................................... 963 III.3. Extranjeros. Derecho a la no discriminación......................... 966 XX Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. III.4. Normas previsionales y de seguridad social. Aportes previsionales y de obra social.................................................. 969 III.5. Facultades delegadas y facultades reservadas por las provincias............................................................................................. 975 III.5.a. Jornada laboral. Régimen nacional............................ 976 III.5.b. Publicidad registral. Sistema nacional....................... 977 III.5.c. Programa alimentario nacional.................................. 979 III.5.d. Moneda. Régimen de capitalización y ahorro........... 979 III.5.e. Actividad pesquera. Su regulación constitucional.... 981 III.5.f. Matrícula de corredor público. Código de Comercio.................................................................................. 982 III.5.g. Asociaciones gremiales de trabajadores. Régimen nacional........................................................................ 983 III.6. Establecimientos de utilidad nacional. Facultades impositivas y tributarias de las provincias y municipalidades. Poder de policía provincial. Extensión y límites............................... 985 III.7. Impuestos provinciales. La cláusula “comercio” y las facultades impositivas concurrentes de la Nación y provincias.... 991 III.8. Retribuciones de magistrados provinciales............................ 999 III.9. Régimen de emergencia económica provincial..................... 1000 III.10. Caducidad del procedimiento administrativo provincial.... 1001 III.11. Designación de magistrados. Inobservancia del procedimiento legal............................................................................... 1002 IV. El control de constitucionalidad de resoluciones administrativas provinciales......................................................................................... 1004 IV.1. La garantía de la defensa en juicio en el procedimiento administrativo provincial............................................................. 1005 IV.2. Estabilidad del empleado público provincial......................... 1005 IV.3. La validez de las resoluciones dictadas por gobiernos de facto provinciales............................................................................... 1006 V. El control de constitucionalidad de disposiciones relacionadas con las facultades municipales................................................................. 1007 V.1. Facultades de los municipios referidas a sus agentes públicos.............................................................................................. 1007 V.2. Justicia administrativa municipal. Limitaciones.................... 1008 V.3. La garantía de la defensa en juicio en el procedimiento administrativo municipal............................................................. 1009 V.4. Resoluciones municipales en materia previsional................ 1010 V.5. Resoluciones municipales que interfieren respecto al ejercicio de los poderes nacionales. Facultades delegadas......... 1011 Indice General XXI Pág. Capítulo XX El control de constitucionalidad de constituciones, leyes, decretos, resoluciones provinciales y locales de la Ciudad de Buenos Aires en el período 2000-2010 I. El control de constitucionalidad de constituciones provinciales... I.1. Aplicación del principio de legalidad constitucional............ I.1.a. Vivienda única.................................................................. I.2. Aplicación del principio de razonabilidad constitucional.... I.2.a. Derecho de los extranjeros a la no discriminación... I.2.b. Mar territorial argentino.............................................. I.2.c. Derechos políticos, electorales y prisión preventiva. II. El control de constitucionalidad de leyes y decretos provinciales. II.1. Intangibilidad del haber de magistrados judiciales............... II.2. Normas previsionales y de la seguridad social....................... II.2.a. Jubilaciones de magistrados provinciales. Descuento de haberes jubilatorios................................................ II.2.b. Jubilación por edad avanzada. Convenios de reciprocidad jubilatorios......................................................... II.2.c. Aportes a la seguridad social. Obras sociales............ II.2.d. Aportes sindicales. Facultades delegadas.................. II.3. Autonomía municipal.............................................................. II.4. Actividad pesquera. Comercio interprovincial...................... II.5. Consolidación de deudas provinciales................................... II.6. Dominio. Camino de sirga....................................................... II.7. Normas procesales provinciales.............................................. II.7.a. Recursos procesales impeditivos del examen de la cuestión federal planteada en el juicio....................... II.8. Impuestos provinciales. La cláusula “comercio” y las facultades impositivas concurrentes de la Nación y provincias.... II.8.a. Prescripción.................................................................. II.8.b. Energía eléctrica........................................................... II.8.c. Hidrocarburos.............................................................. II.8.d. Comunicaciones.......................................................... II.8.e. Transporte interprovincial.......................................... II.8.f. Transporte interprovincial de pasajeros.................... II.8.g. Tasas provinciales retributiva de servicios................. II.8.h. Tasas municipales retributivas de servicios............... II.9. Teléfonos. Comunicaciones. Facultades delegadas............... 1013 1015 1015 1017 1017 1020 1021 1022 1023 1024 1025 1028 1029 1030 1030 1031 1033 1033 1034 1034 1036 1036 1037 1039 1040 1040 1048 1050 1051 1054 XXII Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. II.10. Procedimiento contravencional. Detención de personas..... II.12. Medicamentos. Poder de policía estatal................................. III. El control de constitucionalidad de resoluciones administrativas provinciales......................................................................................... III.1. Aportes sindicales..................................................................... III.2. Derecho de los extranjeros a la no discriminación................ III.3. Nulidad de actos administrativos. Donación sujeta a condición resolutoria......................................................................... 1056 1057 1058 1058 1059 1061 tercera parte La jurisprudencia de la Corte Suprema: su valor y proyección en el sistema jurídico argentino Capítulo XXI La jurisprudencia y su importancia en el derecho argentino I. Introducción........................................................................................ II. La jurisprudencia en el derecho civil................................................ III. La jurisprudencia en la filosofía del derecho................................... IV. La jurisprudencia en el derecho procesal......................................... V. La jurisprudencia en el derecho constitucional y procesal constitucional................................................................................................ 1065 1071 1082 1089 1093 Capítulo XXII El activismo judicial y la inconstitucionalidad por omisión en la acción de amparo I. Las omisiones inconstitucionales..................................................... 1101 II. La omisión de la ley reglamentaria de la acción de amparo y sus consecuencias..................................................................................... 1105 III. Conclusión.......................................................................................... 1112 Capítulo XXIII Uniformidad y vinculatoriedad de los fallos de la Corte Suprema I. El sistema jurídico argentino (civil law) y su diferencia con el régimen angloamericano (common law)................................................ 1115 Indice General XXIII Pág. II. El carácter vinculante de los fallos de la CSJN.................................. II.1. Vinculatoriedad del precedente en la misma causa.............. II.2. Vinculatoriedad de la jurisprudencia con relación a las causas similares o análogas. Doctrinas del leal acatamiento y seguimiento condicionado................................................... II.3. Evolución de los criterios de la CSJN respecto a la uniformidad de la jurisprudencia.......................................................... III. Mutaciones de la jurisprudencia....................................................... IV. Eficacia retroactiva o no retroactiva de los precedentes judiciales. V. Conclusiones....................................................................................... 1121 1123 1130 1139 1147 1157 1159 Capítulo XXIV La jurisprudencia en el proceso de complementación del derecho argentino I. La jurisprudencia de la CSJN y su significación en los procesos innovativos de figuras jurídicas......................................................... I.1. El control jurisdiccional de constitucionalidad..................... I.2. La acción declarativa de inconstitucionalidad....................... I.3. La acción de amparo................................................................ I.4. La acción de hábeas data......................................................... I.5. El régimen de promulgación parcial de las leyes................... I.6. El control jurisdiccional de la actividad administrativa y la tutela judicial obligatoria......................................................... I.7. El recurso extraordinario federal. Su régimen ....................... I.7.a. La arbitrariedad, gravedad institucional y trascendencia............................................................................ I.7.b. El per saltum................................................................. I.8. El derecho a la libertad de conciencia y religión.................... I.9. El derecho de réplica y la libertad de prensa ......................... I.10. El derecho a la vida................................................................... I.11. La teoría del conflicto de poderes........................................... I.12. El libre tránsito y el peaje. Su constitucionalidad.................. I.13. La competencia federal. Diversos aspectos ........................... I.14. Tutela anticipada: Las medidas cautelares innovativas o autosatisfactivas........................................................................ I.15. El derecho administrativo. Figuras jurídicas........................... I.15.a. La acción de lesividad.................................................. I.15.b. El régimen de nulidades de actos y hechos administrativos........................................................................... 1163 1167 1168 1168 1171 1172 1173 1173 1174 1175 1176 1176 1177 1178 1179 1180 1181 1183 1184 1184 XXIV Silvia B. Palacio de Caeiro Pág. I.16. La responsabilidad del Estado................................................. I.1.a. La responsabilidad contractual del Estado................ I.16.b. La responsabilidad extracontractual del Estado....... I.17. La responsabilidad extracontractual de las personas jurídicas.............................................................................................. I.18. La teoría del abuso del derecho y la revalorización de las deudas....................................................................................... I.19. El tutor. Régimen de prohibiciones civiles............................. I.20. Matrimonio civil. El divorcio vincular..................................... II. Proyección de la jurisprudencia de la CSJN en el proceso de complementación e integración del derecho argentino......................... 1185 1185 1186 1191 1192 1193 1194 1194 Bibliografía................................................................................................... 1199 Prólogo Bien se ha dicho que mientras el siglo XIX tuvo como protagonista principal al Congreso (que en la constitución de nuestro país, y en la mayoría de ellas, aparece como el primero de los poderes), el siglo XX, al Poder Ejecutivo, a los fines de esa centuria y más acentuadamente en el presente, es al Poder Judicial y a la jurisdicción constitucional a quien le corresponden los papeles más rutilantes del Estado de derecho. Nacido con una debilidad política congénita, ya que no es reclutado mediante elecciones, ni cuenta con una ascendencia política clara, al revés del Presidente y del Congreso (el primero, heredero de los monarcas; el segundo, representante del pueblo), despojado “de la bolsa y de la espada”, y a menudo domesticado por los procedimientos de designación y de remoción (a cargo, con frecuencia, y paradójicamente, de quienes debe fiscalizar), el Poder Judicial y la jurisdicción constitucional adquieren sin embargo renovados bríos mediante el control de constitucionalidad y la interpretación constitucional, funciones en las que tienen (o deberían tener) la última palabra. Con ambas herramientas, el poder jurisdiccional dice —o hace decir— lo que la constitución es, define los conflictos de poderes y les impone las fórmulas de convivencia entre ellos y los habitantes. Ese proceso se ha acelerado en las últimas décadas por acontecimientos sociales impactantes. Los reclamos cada vez más apremiantes de la comunidad hacia la justicia, cuando la gente exige a los jueces el reconocimiento de derechos desoídos o retaceados por los poderes ejecutivo y legislativo, ha hecho caer ciertas fronteras que impedían el quehacer judicial, como la doctrina de la “mediación de la ley” (según la cual los derechos existían en la medida en que fueran regulados por el legislador, tesis que, de hecho, entendida a rajatabla, casi subordinaba la constitución al Congreso), o la doctrina de las cuestiones políticas no justiciables, que aplicada literalmente, establecía como zonas liberadas del control de constitucionalidad importantes áreas del quehacer estatal, convirtiéndolas en coto de caza de los poderes “políticos”. XXVI Silvia B. Palacio de Caeiro Simultáneamente, desde el ángulo doctrinario, el grueso de la literatura especializada dio nuevas armas a la judicatura, animando ese activismo tribunalicio en pro de una motorización de la constitución, con o sin (e incluso contra) la voluntad o la negligencia del Congreso o del Presidente. La doctrina de la inconstitucionalidad por omisión (tanto respecto de actos concretos como de normas generales), o el lanzamiento de las sentencias constitucionales atípicas (interpretativas y modulatorias, aditivas, sustractivas, sustitutivas, escalonadas, exhortativas, etc.), acompañó en el derecho comparado el perfil de una justicia constitucional que de simple y ocasional inaplicadora —inter partes— de normas inconstitucionales, al estilo de Marbury vs. Madison, pasa después a perfilarse como legislador negativo, según el plan Kelsen. O también como legislador positivo, ya como inductor de normas, ya como emisor de ellas, según los diseños más atrevidos propios, v. gr., de las constituciones de Ecuador, Querétaro, Chiapas o Veracruz, entre otras. En ese escenario intensamente dinámico y hasta revulsivo, donde el manejo de nuevos conceptos, como la distinción entre las reglas-principios y las reglas-normas de la constitución (las primeras, superiores a las segundas, pero especificadas por medio de la interpretación, o mejor dicho, la sobreinterpretación, a cargo de los jueces) acrecienta el poder de la judicatura, hasta alcanzar situaciones de riesgo como el judicialismo y la vislumbrada omnipotencia judicial (Prieto Sanchís), se ubica el libro que con gusto prologamos, titulado con precisión Constitución Nacional en la Doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, dado que de eso se trata: describir cómo es vivida la constitución según los lineamientos fijados, principalmente, por nuestro más alto órgano judicial, que siguiendo los pasos del modelo estadounidense, guarda cada vez más paralelismos con un tribunal constitucional al estilo europeo. Es cierto, al respecto, que la Corte argentina no deroga la ley que declara inconstitucional; pero su doctrina descalificadora e inaplicativa de la norma que padece tal vicio debe ser seguida, salvo específicas y cada vez más raras excepciones, por el resto de los cuadros judiciales del país. Con ello, sus fallos tienen indudables efectos expansivos, que superan los viejos moldes de la sentencia con resultados únicamente para el caso concreto. *** Digamos, antes de seguir adelante, algunas breves palabras sobre su autora, Silvia Beatriz Palacio de Caeiro. Doctora en Derecho y Ciencias Sociales, actualmente Jueza de Cámara en el Poder Judicial de la provincia de Córdoba, con anterior desempeño, por concurso, como funcionaria de la justicia federal y local, ha escrito varios libros en derecho procesal constitucional y derecho federal. Se ha desem- Prólogo XXVII peñado como docente de posgrado en las universidades Nacional de Córdoba, Nacional de Buenos Aires, Católica Argentina (sede Rosario), Católica de Córdoba, Austral, Blas Pascal, Siglo XXI, entre otras. Como detalle significativo, cabe destacar que por su dedicación a la disciplina fue nombrada como uno de los diez juristas argentinos que son miembros de número del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional, entidad que recién acaba de realizar su VII Encuentro, en Santo Domingo, República Dominicana, en ocasión del lanzamiento del Tribunal Constitucional de tal nación. En definitiva, su perfil es el de una persona activa y emprendedora, que ha encarado su intensa vida profesional y académica con seriedad y laboriosidad, y cuya formación, moldeada en la teoría pero igualmente en la praxis cotidiana del quehacer forense, está impregnada de realismo, sentido común y espíritu práctico. Desde el comienzo se advierte que su obra está situada tanto en la dimensión normativa como en la axiológica y, sobre todo, en la fáctica o existencial del derecho constitucional y procesal constitucional. El estudio que prologamos es un texto escrito, evidentemente, por quien ha recorrido y vivido los claustros de los centros de estudio, pero también los estrados de los tribunales. Lejos del esquema fantasioso e inconducente de algunos planteos puramente especulativos, las páginas que siguen están impregnadas de problemas puntuales, conflictos concretos y disputas, pasadas o presentes, en los que nuestra constitución, bajo tensión, ha sido efectivamente puesta a prueba. *** La obra que aquí se presenta, de respetables dimensiones por cierto, cuenta con dos partes. La primera, Hermenéutica constitucional e interpretación de las leyes, se ocupa de un tema esencial para la suerte de la constitución: su exégesis. Sabido es, en efecto, que el destino de la ley suprema, y de su supremacía especialmente, dependerán de la interpretación que se haga de ella. Después de advertir que el tema configura cuestión federal, y de alertar sobre la condición de intérprete último por parte de la Corte federal, la autora despliega los distintos métodos empleados por dicho tribunal, la conexión con la doctrina del control de convencionalidad (un punto vital a partir del célebre caso “Almonacid Arellano”, decidido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en 2006 y reiterado profusamente hasta nuestros días, como directriz obligatoria para los jueces nacionales), y el enlace de la interpretación de la constitución con las interpretaciones de los convenios de la Organización Internacional del Trabajo, las leyes y las normas inferiores. En sucesivos parágrafos se analiza la proyección de la interpretación constitucional con respecto a derechos en especial (vida, salud, libertad de prensa y de expresión, previsionales), pro- XXVIII Silvia B. Palacio de Caeiro cesos constitucionales (el amparo, la acción declarativa de certeza), o las leyes de emergencia. Resulta atractiva la incursión que se realiza en la interpretación constitucional de los títulos de los legisladores y las facultades reglamentarias y disciplinarias de las cámaras, como acerca de la intervención federal a las provincias, o la hermenéutica de las leyes y normas universitarias, en distintos tramos de nuestra historia reciente. Con ello se cierra la primera parte del trabajo. La segunda parte del libro, dedicada al Control de constitucionalidad, se detiene en dicho régimen en Argentina, sus presupuestos, la conexión con la doctrina de la arbitrariedad, la actuación de oficio o a pedido de parte de los jueces, para desembocar de inmediato en su ejercicio dentro de los procesos constitucionales característicos en nuestro país, aunque remozados por la reforma constitucional de 1994, esto es, el amparo (fertilizado con la figura del amparo colectivo, el ambiental, las acciones de clase), las nuevas modalidades del hábeas corpus y el hábeas data. También se dedica un capítulo singular a las sentencias exhortativas, difundidas y criticadas a la vez, tanto que en Perú han provocado proyectos legislativos tendientes a prohibirlas, con propuestas de reforma, a tales fines, del código procesal constitucional allí vigente. Una parte sustancial del volumen se centra en el tercer segmento, La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación: su valor y proyección en el sistema jurídico argentino, en los capítulos finales, que transitan por el control de constitucionalidad practicado por la Corte, respecto de las cláusulas constitucionales, de las leyes federales y nacionales en distintos períodos (1984-2000, 2000-2010), de los decretos de necesidad y urgencia, de los decretos y resoluciones administrativas nacionales, de las constituciones, leyes, decretos y resoluciones provinciales y municipales en los mismos años. En todos estos casos, el análisis es minucioso y prolijo, con especificaciones materia por materia. En diferentes estadios del volumen el lector apreciará las variaciones en las líneas argumentativas de la Corte, así como la tendencia, justificada por la realidad, de brindar soluciones que escapan al caso concreto y concluyen en directrices cuasi erga omnes, en particular ante supuestos de gravedad o interés institucional. Se trata de un derecho constitucional y procesal constitucional que va perfilándose como consuetudinario, lo que significa vivo, tonificado, mutante y dúctil, muestra, como diría Georg Jellinek, del valor normativo de lo fáctico. Prólogo XXIX A todas luces, es un trabajo que no se ha hecho de un mes al otro, sino de un opus que revela años de constante, fructífera y larga dedicación. Ha rendido su debido tributo, pues, al tiempo, que siempre sabe recompensar tal silenciosa dedicatoria. Enriquece y prorroga, así, la producción constitucionalista de Córdoba, que ha contado tradicionalmente con autores de singular valía y reconocimiento, nacional y exterior. En definitiva, ese libro se impone por su propia autoridad y pasa a ser un elemento de muy aconsejable consulta para cualquier constitucionalista, entendida esta palabra en sentido amplio: para los que estudian, para los que enseñan, para quienes postulan como abogados, y para los jueces que deben decidir temas constitucionales. La autora prosigue así una trayectoria donde el esfuerzo cotidiano y sostenido es evidente, aparte de exitoso, y por ambas razones, digno de aplauso. Néstor Pedro Sagüés Presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional Agradecimientos Esta obra esta dedicada a mi querida familia. A Eduardo, a mis hijos, Eduardo Santiago, Lucas, Ignacio, María Victoria, María de los Milagros, Benjamín y, nuestra adorada Cande, les agradezco su alegría, paciencia, respaldo y el estímulo inquebrantable a mis estudios y actividades, sin quejarse nunca del inestimable tiempo, que seguramente, ellos les han quitado. Extiendo el agradecimiento a Catalina, Tomasita, Florencia, Matías y Francisco de quienes he recibido siempre, un correspondido afecto. Incluyo aquí a mis nietos, Santiago, Gregorio, Ana Candelaria, Sofía, Guadalupe, Clara, Juana y a los que vendrán. Son el futuro y la esperanza. En el plano doctrinario, agradezco la generosidad de brillantes maestros del derecho constitucional y procesal constitucional, porque cada uno de ellos, a través de diferentes gestos, quizás sin saberlo ni proponérselo, me llevó a la convicción de que estaba en la senda correcta. En especial, resalto a quienes, en forma silenciosa y modesta, conforman esa digna, proba y laboriosa, escuela judicial anónima argentina, que me transmitió los elementos necesarios, para encarar y desarrollar las siguientes reflexiones. Este estudio deja entreabierto un ámbito de diálogo al que la doctrina constitucional de la Corte y la ciencia jurídica nacional, están invitados. La presente obra proyecta nuevas y futuras revisiones a la doctrina y a la propia jurisprudencia, admitiéndose que el esfuerzo de pensar la totalidad, es una tentadora prueba, cuya falacia recién se percibe en la tarea concluida. Junio de 2009. La autora
