Poder Judicial de la Nación Cámara Federal de Apelaciones de Mar
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1 Poder Judicial de la Nación Año del Bicentenario 1810-2010 Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata Oficina de Jurisprudencia Boletín de Jurisprudencia USO OFICIAL Penal Primer trimestre 2009 2 Los boletines de jurisprudencia constituyen resúmenes de orientación sobre los pronunciamientos dictados por la Cámara con referencia a los distintos temas individualizados por voces, que permiten el acceso a los respectivos fallos. Eduardo Balestena Poder Judicial de la Nación 3 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 ADULTERACIÓN DE DOCUMENTO PÚBLICO – Competencia ................................ 8 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación............................................................. 8 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación............................................................. 8 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación............................................................. 8 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación – Objeto procesal – Calificación del hecho .................................................................................................................................. 9 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación............................................................. 9 ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación............................................................. 9 AUTO DE PROCESAMIENTO – Fundamentación – Validez ....................................... 10 AUTO DE PROCESAMIENTO – Dictado por la cámara - Sobreseimiento – Revocación - Deber de custodia........................................................................................................... 10 ARRESTO DOMICILIARIO – Improcedencia - Requisitos .......................................... 10 ARRESTO DOMICILIARIO – Improcedencia - Requisitos .......................................... 10 CAUCIÓN JURATORIA –Procedencia – Casos - Criterios ........................................... 11 CAUCIÓN JURATORIA –Procedencia – Casos - Criterios ........................................... 11 COMPETENCIA - Trata de personas – Competencia Federal ....................................... 11 COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia ............................................................................................. 11 COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia ............................................................................................. 12 COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia ............................................................................................. 12 COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia ............................................................................................. 12 CONCURSO REAL – Competencia – Inseparabilidad de las lesiones jurídicas ............ 13 CONJUECES – Designación – Procedencia – Ley 26.376 ............................................. 13 CONJUECES – Designación – Procedencia – Ley 26.376 ............................................. 14 COSTAS – Imposición – Principio objetivo de la derrota ............................................... 14 DAÑO MORAL – Naturaleza ......................................................................................... 14 DAÑO MORAL – Reparación ........................................................................................ 14 DAÑO MORAL – Naturaleza – Carácter ........................................................................ 15 DAÑO MORAL – Naturaleza – Resarcimiento .............................................................. 15 DAÑO MORAL – Naturaleza – Cuantificación .............................................................. 15 DAÑO MORAL – Naturaleza – Resarcimiento .............................................................. 16 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho .......................... 16 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho .......................... 16 DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho .......................... 16 DERECHO DE DEFENSA – Declaración Indagatoria – Derecho a tomar conocimiento de las pruebas incriminantes – Sumario – Secreto parcial – Procedencia ....................... 17 DERECHO DE DEFENSA – Secreto de sumario – Procedencia – Entrevista con el defensor ............................................................................................................................ 17 DETENCIÓN DOMICILIARIA - Improcedencia........................................................... 17 DETENCIÓN DOMICILIARIA - Improcedencia........................................................... 18 EVASIÓN TRIBUTARIA – IVA – Ejercicio anual – Extinción de la acción penal ...... 18 EVASIÓN TRIBUTARIA – IVA – Ejercicio anual – Extinción de la acción penal ...... 19 ESTUPEFACIENTES – Tentativa de contrabando – Actos preparatorios ..................... 19 ESTUPEFACIENTES – Hallazgos – Unicidad del hecho – Determinación – Planteo de competencia...................................................................................................................... 19 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone .......... 20 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone .......... 20 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone .......... 20 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Riesgo procesal ...................................................... 21 EXCARCELACIÓN – Presunciones – CNCP – Plenario Díaz Bessone ........................ 21 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone .......... 21 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone .......... 21 EXCARCELACIÓN – Riesgo procesal – Calificación - Presunciones........................... 22 4 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones ..................................................................................................................... 22 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones ..................................................................................................................... 23 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones ..................................................................................................................... 23 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones ..................................................................................................................... 23 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones ..................................................................................................................... 24 EXCARCELACIÓN – Procedencia ................................................................................ 24 EXCARCELACIÓN – Procedencia - Monto de la condena – Relevancia – Alcances – Otras circunstancias - Importancia ................................................................................... 25 EXCARCELACIÓN – Procedencia - Monto de la pena – Relevancia – Valoración integral de todos los elementos ........................................................................................ 25 EXCARCELACIÓN – Procedencia - Riesgo procesal .................................................... 25 EXCARCELACIÓN – Procedencia - Valoración integral de todos los elementos ......... 25 EXCARCELACIÓN – Procedencia - Riesgo de fuga – Elementos de juicio ................. 26 EXCARCELACIÓN – Procedencia – Medidas tendientes a asegurar la comparecencia 26 EXCARCELACIÓN – Procedencia – Escala penal – Valoración................................... 26 EXCARCELACIÓN – Procedencia – Escala penal – Valoración de la totalidad de las pautas................................................................................................................................ 27 EXCARCELACIÓN – Procedencia – Pautas valorativas – Presunciones ...................... 27 EXCARCELACIÓN – Procedencia – Medidas tendientes a garantizar la comparecencia .......................................................................................................................................... 27 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos ......................................................................... 28 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos – Presunciones ................................................ 28 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos – Circunstancias objetivas .............................. 28 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos Circunstancias objetivas ................................. 28 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Autorización para salir del país – Improcedencia – Investigación penal – Condiciones de ejercicio del derecho de la exención de prisión .. 29 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Naturaleza – Condiciones e ejercicio – Restricciones ...... 29 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 25.990- Causales .................................. 29 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley penal más benigna – Retroactividad - .. 30 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Principio e legalidad .................................... 30 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Pago de tributos – Exigibilidad - Cómputo . 30 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Pago de tributos – Aplicación e la ley penal más benigna...................................................................................................................... 31 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Acto interruptivos ........................................ 31 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Carácter de pleno derecho ........................... 31 INCOMPETENCIA – Juez Natural ................................................................................. 31 INCOMPETENCIA – Juez Natural – Acumulación – Improrrogabilidad – Excepción . 31 INCOMPETENCIA – Lugar de presunta comisión de los hechos denunciados – Economía procesal ........................................................................................................... 32 NOTIFICACIÓN – Nulidad ............................................................................................ 32 NOTIFICACIÓN – Nulidad ............................................................................................ 32 NULIDAD – Improcedencia – Perjuicio ......................................................................... 33 NULIDAD – Resolución judicial – Falta de motivación ................................................. 33 PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Interrupción del curso de la prescripción – Casos – Carácter taxativo ................................................................................................. 33 QUERELLA – Atribución de responsabilidad – Elemento subjetivo ............................. 33 QUERELLA – Atribución de responsabilidad – Elemento subjetivo – Culpa grave ...... 34 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter - Delito de acción pública – Particular ofendido ........................................................................................................... 34 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia - Sujeto ofendido -. 34 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Particular ofendido – Falta de titularidad de un bien jurídico – Irrelevancia .................................................. 35 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Ofendido – Damnificado – Diferencias .............................................................................................. 35 Poder Judicial de la Nación 5 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Ofensa ................ 35 QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Delito de acción pública - Particular ofendido ............................................................................................ 36 RECURSO DE APELACIÓN – Agravios – Objeto del recurso ..................................... 36 RECURSO DE APELACIÓN – Procedencia - Excarcelación – Objeto del recurso ...... 36 RECURSO DE CASACIÓN – Concesión - Procedencia ................................................ 36 REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha .... 37 REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha .... 37 REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha .... 37 REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Prevención - Motivos de sospecha ........................................................................................................................... 38 REPOSICIÓN IN EXTREMIS – Carácter restrictivo - Presupuestos ............................. 38 REQUISA PERSONAL – Legitimidad – Circunstancias del caso.................................. 38 REQUISA PERSONAL – Prueba testimonial – Valoración ........................................... 39 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES – Esfera de custodia – Naturaleza - Alcances.. 39 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Descarte – Circunstancias del caso – Materialidad – Acreditación prima facie.......................................................................... 39 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Elementos de convicción ................................................................................................................... 40 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Juicio de probabilidad...................................................................................................................... 40 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad ......................................................................................................... 40 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – CSJN – Apartamiento de sus precedentes – Casos ..................... 41 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad ......................................................................................................... 41 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de reserva – Autonomía Ética ...................................... 41 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Fines individuales libremente elegidos ....................................... 42 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de lesividad .................................................................. 42 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Consecuencias para terceros – Cuestión independiente de la tenencia ............................................................................................................................ 42 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Trascendencia a terceros – Cuestión independiente de la tenencia – Principio de lesividad – Falta de afectación de bien jurídico........................................ 43 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Falta de afectación de bien jurídico ............................................. 43 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Fundamento de la punibilidad - Mera peligrosidad – Improcedencia .................................................................................................................. 43 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de lesividad .................................................................. 44 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN ....................................... 44 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN ....................................... 45 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN ....................................... 45 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Descarte – Materialidad – Acreditación prima facie – Hipótesis alternativa – Ausencia ................................................................ 45 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Materialidad – Acreditación prima facie 46 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Traslado .................................................. 46 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Naturaleza - Autonomía ......................... 46 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Traslado ................................................. 46 6 TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Coautoría – Esfera de custodia común ... 47 TRATA DE PERSONAS – Condición e vulnerabilidad ................................................. 47 TRATA DE PERSONAS – Elementos de convicción – Participación ........................... 47 TRATA DE PERSONAS – Facilitación - Promoción – Permanencia ilegal – Pronunciamiento .............................................................................................................. 48 TRATA DE PERSONAS – Abuso de situación de vulnerabilidad – Agravantes ........... 48 TRATA DE PERSONAS – Delito contra el orden migratorio – Concurso real ............. 48 TRATA DE PERSONAS - Comisión - Tramos ............................................................. 49 TRATA DE PERSONAS – Delitos contra el orden migratorio – Presupuestos ............. 49 TRATA DE PERSONAS – Requisitos – Elemento subjetivo – Facilitación de la prostitución – Diferencias ................................................................................................ 50 TRATA DE PERSONAS – Requisitos – Falta de consentimiento.................................. 50 TRATA DE PERSONAS – Requisitos ............................................................................ 50 TRATA DE PERSONAS – Delitos contra la integridad sexual – Profilaxis antivenérea – Competencia ordinaria – Conexidad ................................................................................ 51 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Justificación – Oficina de Rescate y Acompañamiento para las Personas Damnificadas – Solicitud - Validez ....................... 51 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación – Gravedad del delito – Asistencia y protección a las víctimas – Art. 224 CPP ....................................... 51 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación - Razones de urgencia – Necesidad de protección a la víctima ............................................................. 52 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación – Investigación previa – Objeto procesal................................................................................................... 52 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Requisitos formales – Cumplimiento – Premura – Protección de las víctimas ................................................... 53 TRATA DE PERSONAS – Tareas de inteligencia – Valoración – Orden de registro .... 53 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Declaración testimonial previa – Irrelevancia – Estado de la víctima .................................................................................. 53 TRATA DE PERSONAS – Arresto preventivo – Orden de allanamiento – Elementos de convicción ........................................................................................................................ 54 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamento – Indicios – Declaración de la víctima en sede extrajudicial - Validez ............................................... 54 TRATA DE PERSONAS – Control en la producción de la prueba – Declaraciones testimoniales – Carácter – Actos reproducibles – Debido proceso .................................. 54 TRATA DE PERSONAS – Descripción del hecho – Toma de conocimiento de los elementos incriminantes – Conocimiento del hecho – Relevancia .................................. 55 TRATA DE PERSONAS – Derecho de defensa en juicio – Secreto de Sumario – Requisitos – Alcances ...................................................................................................... 55 TRATA DE PERSONAS – Secreto de sumario – Salvaguarda del éxito de la pesquisa Interés de la sociedad – Declaraciones testimoniales ...................................................... 55 TRATA DE PERSONAS – Derecho de defensa – Imposibilidad de control de declaraciones testimoniales – Justificación – Plexo probatorio – Apreciación de la prueba .......................................................................................................................................... 56 TRATA DE PERSONAS – Naturaleza – Elementos del tipo ......................................... 57 TRATA DE PERSONAS – Materialidad - Prueba – Prueba testimonial ........................ 57 TRATA DE PERSONAS – Autoría - Grado de participación – Encargado el inmueble – Participación secundaria................................................................................................... 57 TRATA DE PERSONAS – Privación de la libertad – Prueba – Declaraciones testimoniales – Condición de vulnerabilidad ................................................................... 57 TRATA DE PERSONAS – Privación de la libertad – Condiciones de vida – Prueba testimonial – Coincidencia – Validez - Materialidad – Acreditación ............................. 58 TRATA DE PERSONAS – Materialidad – Dichos de las víctimas – Condiciones de vida .......................................................................................................................................... 58 TRATA DE PERSONAS – Materialidad – Declaraciones testimoniales – Encargado el inmueble – Participación secundaria................................................................................ 59 TRATA DE PERSONAS – Explotación sexual – Privación de la libertad – Condición de vulnerabilidad – Consentimiento – Irrelevancia - Vicios de consentimiento .................. 59 TRATA DE PERSONAS – Falta de consentimiento – Sometimiento a la voluntad del autor del delito.................................................................................................................. 59 Poder Judicial de la Nación 7 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 VIOLACIÓN DE CORRESPONDENCIA – Hurto Jefe de oficina de correos Responsabilidad ............................................................................................................... 60 8 ADULTERACIÓN DE DOCUMENTO PÚBLICO – Competencia Desconociéndose el lugar donde se produjo la adulteración del instrumento público debe estarse al lugar donde se pretendió hacerlo valer. (CSJN: competencia nro. 106, XXI “Dr. Farell, Eduardo J Fallos 310: 479) (Interlocutoria) Expte.: 6015 “SORIA, ANÍBAL CARLOS S/ DCIA. PARA. INF. ART. 292” Registro: 8246 – 09/II/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz. Fed.1, MdP ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación El fundado el auto que ordena el allanamiento que tiene su base motivacional en las constancias investigativas actuadas y aportadas por la prevención policial en las constancias investigativas actuadas y aportadas por la prevención policial, a cuyo cargo quedaron en mira a las finalidades establecidas en el art. 193 del CPP, con el debido control fiscal, y valorados por el juez de primera instancia. Resulta esclarecedora la relación existente entre los hechos denunciados y los resultados que arrojaron las tareas de inteligencia realizadas. Los distintos elementos e relacionan lo uso con los otros, permiten confirmar los dichos denunciados y confirmar un estado de sospecha previo y razonable, tal como lo exige el art. 224 del CPP. (Interlocutoria) Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación Cumple con el requisito de fundamentación la diligencia de allanamiento en la que el juez de grado ha expuesto las razones objetivas que lo llevaron a adoptar la medida. La fundamentación presupone la existencia de elementos previos en la investigación que le sirvan de apoyatura, exigencia que implica la necesidad de valorar éstos, otorgándoles, al expedir la orden de registro, la entidad suficiente para justificar la invasión del domicilio ajeno (CFAMDP Banco Central s/Dcia. Pres. inf. Ley 19.359) (Interlocutoria) Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación La exigencia de fundamentar la orden de allanamiento a la que aluden en forma genérica el art. 123 y, específicamente, el art. 224 del CPP, presupone la existencia de elementos previos en la investigación que valorados adecuadamente por el juez revistan entidad suficiente como para justificar la instrucción en la vivienda, pues es en la existencia de esos motivos suficientes done se encuentra el límite de la arbitrariedad del juez y la defensa a la garantía de la inviolabilidad del domicilio (CFAMDP, causa nro. 4377, reg. nro. 5960, interlocutoria, 13.I.05; T. XXVII; F. 378) Se encuentra debidamente fundado el auto que halla sus bases en una investigación originada como consecuencia de la denuncia que encabeza las actuaciones y en lo resultado de las tareas de inteligencia encomendadas a los funcionarios actuantes, en el requerimiento fiscal, como así también en las circunstancias objetivas que surgen de los hechos que conformaron prima facie la plataforma fáctica de la pesquisa. (Interlocutoria) Poder Judicial de la Nación 9 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación – Objeto procesal – Calificación del hecho La medida adoptada –orden de allanamiento- no tuvo otra connotación que la de confirmar la hipótesis delictiva denunciada que motivó el inicio de las actuaciones. Conforme las constancias que surgen de las actuaciones y teniendo en cuenta la provisoriedad inherente a la etapa sumarial, el juez de grado ha establecido los límites del objeto procesal, en cuyo contexto el juez e grado dispuso el allanamiento. Resulta necesario establecer cuál es el delito cuya configuración se pretende hacer constar (CNCP, sala B, LL, 6.X.00, F 101.005) Si bien el objeto procesal gira sobre un hecho, su calificación jurídica facilita a quien soporta la persecución penal el ejercicio de sus derechos de defensa pues con mayor precisión sabe a qué atenerse. (D´albora, Francisco , CPPN comentado, anotado y concordado, 7ma. Ed. T. I, pág. 484) (Interlocutoria) Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación La motivación del auto que ordena un allanamiento satisface no sólo la necesidad de excluir toda decisión que no sea una derivación razonada del derecho vigente o el producto de la voluntad individual del juzgador, sino también la posibilidad de asegurar su control por los órganos competentes, garantizando además el derecho de defensa de los imputados, pues asegura al afectado el conocimiento de las razones que llevaron al juez a adoptar la medida. (voto de la Dra. Berraz de Vidal, CNCP, sala IV, Reg.3971.4, Mangiamelli Juan Antonio s/ recurso de casación.) No corresponde la nulidad por falta de motivación cuando no han ido conculcadas las garantías del debido proceso y derecho de defensa en juicio, así como la garantía constitucional de la inviolabilidad de domicilio. (art. 18 de la CN). (Interlocutoria) Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea ALLANAMIENTO – Validez – Fundamentación Se encuentra motivada la diligencia de allanamiento cuando se presenta como la más apropiada y razonable en función de las particularidades inherentes a los hecho denunciados. Es válido el auto cuestionado cuando responde a las particulares exigencias de motivo y razones. Esto pueden surgir del propio decisorio, si el magistrado desarrolla en el mismo decreto la argumentación sobre la cual reposa la medida, extremo que cubre la exigencia de nuestro orden jurídico; de otra pieza procesal a la cual el auto se remite en forma inequívoca, y de incontrovertibles constancias arrimadas al proceso con anterioridad al dictado del auto, siempre que surge en forma indudable la necesidad e proceder (D´albora, Francisco, CPPN, anotado, comentado, concordado, Tomo I, pág. 471) cumpliendo con la secuencia lógica de fundamentación por la ponderación de lo actuado en forma pretérita por las autoridades policiales.(Interlocutoria) 10 Expte.: 5531/2 “INCIDENTE DE NULIDAD EN CAUSA: AV.PTA. INF. LEY 25.871, A FAVOR DE ZÁRATE, CARLOS ALBERTO” Registro: 8294 – 20/III/09 Dres.: Ferro – Tazza Procedencia: Juz.Fed. de Necochea AUTO DE PROCESAMIENTO – Fundamentación – Validez Se encuentra motivado y debidamente fundado el procesamiento basado en una suma de elementos que el juez enumera y que corresponden a una serie de diligencias que permitieron obtener material probatorio. En tal caso, la decisión se encuentra respaldada por elementos de convicción. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP AUTO DE PROCESAMIENTO – Dictado por la cámara - Sobreseimiento – Revocación - Deber de custodia En el caso en que cabe la misma responsabilidad, prima facie, para el jefe de la oficina de correos que la que corresponde al cartero, corresponde revocar el sobreseimiento dictado y decretar el procesamiento por parte de la cámara. (Interlocutoria) Expte.: 5399 “CORREO ARGENTINO S/ DCIA.” Registro: 8255 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. de Dolores ARRESTO DOMICILIARIO – Improcedencia - Requisitos Conforme lo normado por el art. 2° del CP es aplicable al caso la ley 26.472 (BO 20.I.09) que regula el instituto de la prisión domiciliaria, estableciendo que podrán, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusión o prisión en detención domiciliaria: el interno enfermo cuando la privación de la libertad en el establecimiento carcelario le impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario. En tales supuestos la decisión deberá fundarse en informes médico, psicológicos y social. En ningún caso la persona estará a cargo de organismos policiales o de seguridad (art.33) (Interlocutoria) Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRES S/Inf. Ley 23.737 (ARRESTO DOMICILIARIO” Registro: 8271 – 13/III/09 Dres.: Tazza - Castellano Procedencia: Juz.Fed. de Dolores ARRESTO DOMICILIARIO – Improcedencia - Requisitos No corresponde el arresto domiciliario en el caso en que el encausado sufrió ataques de epilepsia que provocaron su internación cuando el causante fue internado y debidamente tratado, procurándosele todas las medidas tendientes a asegurar su atención médica en función de la patología padecida. No obstante, en atención al informe médico oficial de la Comisión de Cárceles de la Defensoría General de la Nación, en orden a las singularidades del caso, corresponde adoptar medidas de extrema previsión y control respecto del encausado, con el objeto de evitar que se produzca un mayor padecimiento, correspondiendo en tal caso la inmediata internación en un alojamiento hospitalario penitenciario de la unidad de detención que el juez de primera instancia estime corresponder para su mejor control.(Interlocutoria) Poder Judicial de la Nación 11 Año del Bicentenario 1810-2010 Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRÉS S/Inf. Ley 23.737 (ARRESTO DOMICILIARIO” Registro: 8271 – 13/III/09 Dres.: Tazza - Castellano Procedencia: Juz.Fed. de Dolores USO OFICIAL CAUCIÓN JURATORIA –Procedencia – Casos - Criterios Aunque se trate de un delito de contenido económico no por esa sola circunstancia deberá fijarse una caución real por cuanto no existe una norma específica que así lo disponga. En ausencia de una norma expresa que obligue a imponer una determinada caución, y más allá de tratarse de un delito de contenido económico, a la hora de determinar qué caución ha de imponerse resultan de aplicación las reglas previstas en el CPPN. En atención a que el art. 324 del CPP establece que la caución real será procedente cuando las circunstancias del caso surgiera la ineficacia de las modalidades de las dos cauciones, la juratoria y la personal, cuando no existen elementos que permitan suponer que el encausado intentará eludir la acción de la justicia, corresponde fijar una caución juratoria. Expte.: 5.27/ 3 “EXENCIÓN DE PRISIÓN E JUAN FRANCISCO MATERA” Registro: 8238 – 15/I/09 Dres.: Carreras – Ferro Procedencia: Juz. Fed.1, MdP CAUCIÓN JURATORIA –Procedencia – Casos - Criterios La caución real debe imponerse cuando a través de la juratoria o personal no pueda obtenerse la sujeción del sujeto al proceso, debiendo considerarse la circunstancia de que no exista la más mínima constancia de que el imputado pretenderá sustraerse a la acción de la justicia, y que, contrariamente a ello, se advierta la buena disposición que el imputado tuvo para presentarse todas las veces que fue requerido por el juzgado federal. Cuando no se vislumbran circunstancias objetivas que permitan suponer la peligrosidad de fuga, el entorpecimiento de las investigaciones o la frustración del proceso, deben armonizarse las reglas procesales con las de una mayor jerarquía, como lo son los tratados internacionales y la Constitución Nacional. (CNCP “Machiheraldo Ana María s/ Recurso” de Casación e Inconstitucionalidad, Sala III, 21.XII.04) Expte.: 5.27/ 3 “EXENCIÓN DE PRISIÓN E JUAN FRANCISCO MATERA” Registro: 8238 – 15/I/09 Dres.: Carreras – Ferro Procedencia: Juz. Fed.1, MdP COMPETENCIA - Trata de personas – Competencia Federal En orden a la competencia para entender en el delito de captación, transporte y acogimiento de personas para obligarlas a ejercer la prostitución agravado (art. 145 bis, primer párrafo inc. 2do. Del CP según la ley 26.364 corresponde la competencia federal.(Interlocutoria) Expte.: 6018 “JUZGADO DE GARANTÍAS NRO.2 DEPARTAMENTO JUDICIAL DE AZUL REMITE INCOMPETENCIA” Registro: 8241 – 19/I/09 Dres.: Ferro – Carreras (conjuez) Procedencia: Juz. Fed. De Azul COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia Si bien invalidar lo regularmente actuado por una provincia en ejercicio de su jurisdicción importa lisa y llanamente avasallar el ámbito de autonomía provincial y con ello afectar el sistema federal de gobierno establecido en el art. 1 de la CN, resulta procedente la solución 12 nulificante del juez federal cuando se investiga el delito de transporte de estupefacientes (art. 5 ley 23.737). El art. 36 del CPP expresamente reza que se producirá la nulidad de los actos que no hayan observado los requisitos de competencia ratione materiae (o por razón de la naturaleza) pero la nulidad fijada admite en su parte final como excepción la de los acto irreproducibles y la del tribunal de competencia superior. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en concordancia Dr. Castellanos) Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8272 – 13/III/09 Dres.: Tazza – Castellanos Procedencia: Juz.Fed. de Dolores COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia El digesto procesal le acuerda plena validez a los actos reproducibles del juez instructor aun mediando inobservancia de la reglas de competencia, lo cual lleva implícito el análisis previo del contenido y naturaleza de la noticia criminis desde una perspectiva objetiva, no arbitraria ni reñida con la constancias de la causa, en función de los hecho expuestos en la denuncia. Resultan nulos de nulidad absoluta lo actos procesales reproducibles llevados a cabo por un tribunal provincial con competencia menor cuando el delito materia de investigación excedería su competencia, porque el a quo actuó sin total capacidad jurisdiccional de hacerlo, de manera que fue vulnerado el principio del juez natural y órgano jurisdiccional en cuestión. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en concordancia Dr. Castellanos) Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8272 – 13/III/09 Dres.: Tazza – Castellanos Procedencia: Juz.Fed. de Dolores COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia Si un tribunal con competencia provincial no advierte que el objeto del proceso por su organización judicial resulta del fuero federal, toda vez que deviene aplicable el art. 5 inc. c de la ley 23.737 y no el 34 de la ley 26.052 incurre en un supuesto de nulidad absoluta y corresponde declarar tal nulidad en cualquier estado del proceso (art. 35 inc. 1° del CP) porque hace a la capacidad ecuánime del tribunal. La declaración indagatoria y la conversión de aprehensión en detención y prisión preventiva en orden al delito de de transporte ilegítimo de estupefacientes dispuesta por una jueza de garantías provincial respecto al imputado son nulas, por carecer dicha magistrada de competencia material para conocer el hecho que le atribuye, tornando abstracto el tratamiento del recurso de apelación interpuesto en sede provincial.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en concordancia Dr. Castellanos) Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8272 – 13/III/09 Dres.: Tazza – Castellanos Procedencia: Juz.Fed. de Dolores COMPETENCIA FEDERAL – Nulidad de lo actuado por juez incompetente – Acto reproducibles - Procedencia Si bien la nulidad prevista en el art. 36 del CPP. puede ser declarada de oficio cuando mediare actuación viciada de incompetencia en razón de la materia, por su afectación a la garantía de juez natural, el propio art. 50 concede o establece un facultamiento expreso al juez instructor en el sentido de declarar la nulidad de tal actuación por incompetente – sobre la base de lo preceptuado en el art. 36 o bien ratificar lo actuado en la jurisdicción Poder Judicial de la Nación 13 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 declinante, e incluso disponer la producción de actos ampliatorios a lo allí obrado, lo que supone una implícita ratificación de lo actuado por el juez precedente. Ello restringe lo obrado hasta la decisión declinatoria, y que la determinación de la adopción de un criterio revalidante o nulificante reside en un criterio de orden práctico orientado a la mejor consecución de lo fines que persigue el trámite de la instrucción y el propio proceso penal considerado de manera sistemática. La nulidad decretada por el juez competente y la renovación, dentro del ámbito de su competencia, de los actos declarados inválidos constituye una decisión enmarcada en el legítimo ejercicio de sus facultades.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Castellanos en coincidencia con el del Dr. Tazza) Expte.: 7677/1 “RUBILAR PUIG, LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8272 – 13/III/09 Dres.: Tazza – Castellanos Procedencia: Juz.Fed. de Dolores CONCURSO REAL – Competencia – Inseparabilidad de las lesiones jurídicas No corresponde declinar la competencia a favor de la justicia provincial cuando se trata de un hecho único atribuido al imputado por aplicación del art. 54 del CP. Ello corresponde cuando en el hecho existe una inseparabilidad de las lesiones jurídicas, en atención a que los trece envoltorios, tipo “ladrillo” encintados con cinta de embalar (más de diez kilos) y los 0,75 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados al imputado importan un hecho único e indivisible. El imputado no responde por un solo delito porque ha querido una sola cosa sino que responde por un solo delito porque si hubiese querido dos cosas no habría producido un efecto mayor, y si hubiese querido una sola no habría producido un efecto menor. ( Bernardino Alimena, “Concorso di reali”, T. I, pág. 468 y ss) La unicidad fáctica del hecho en examen impide que se atribuya a la justicia provincial del Dto. Judicial de Dolores el juzgamiento de un hecho –la tenencia de 0,75 gramos de clorhidrato de cocaína en poder del encartado.(Interlocutoria) Expte.: 7704 “TESTIMONIO EN C. 7535 SARACHO, JORGE JOEL S/ INF. LEY 23.737 ” Registro: 8239 – 16/I/09 Dres.: Carreras – Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores CONJUECES – Designación – Procedencia – Ley 26.376 La designación de un abogado conjuez de la matrícula se encuentra ajustada a derecho. El art. De la ley 26.376 establece que en caso de subrogancia por recusación, excusación, licencia, vacancia y otro impedimento de los integrantes de las cámaras de casación o apelación, nacionales o federales, se aplicará el procedimiento previsto en el art. 31 del Decreto Ley nro. 1258/58. De no resultar ello posible se realizará el sorteo entre la lista de conjueces prevista en el art. 9. El art.3° se refiere a una lista e conjueces que confeccionará el Poder Ejecutivo Nacional, que a la fecha no fue puesto en práctica. El art. 5° deroga el inc. c del Decreto Ley 1285/58 que establecía la lista de conjueces que confeccionaban las cámaras del interior del país. La CSJN dictó la acordada 10 en la cual, se dispuso que hasta tanto se instrumente el procedimiento de reemplazo previsto por la ley frente a toda situación que se presente en materia de subrogaciones que no esté contemplada por la ley se aplicarán por las cámaras nacionales federales, en lo pertinente, las reglas establecidas por la CSJN en las acordadas 22 y 24 de 2007.(Interlocutoria) Expte.: 5036 “SR. FISCAL GRAL. INTERPONE RECURSO DE REPOSICIÓN EN CAUSA NRO. 5036” Registro: 8260 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -- 14 CONJUECES – Designación – Procedencia – Ley 26.376 Las cámaras federales de apelaciones con asiento en las provincias con el juez de sección donde funciona el tribunal (art. 2 de la ley 26.376, Dec. Ley 1285/58). Los únicos jueces que pueden ser subrogantes en la cámara son los titulares de los juzgados federales de esta ciudad. Cuando ellos no pueden intervenir se plantea la situación denunciada por la CSJN en la acordada 10/08, por lo que la situación debe ser regida por las acordadas 16, 22 y 24. La acordada 22/07, que regula el caso de subrogancias e jueces de cámara dispone que el tribunal será integrado en primer lugar por los jueces titulares o subrogantes de la misma jurisdicción y únicamente en el caso en que ello no resulte posible por haber tenido previa intervención o por hallarse excusados o recusados en una causa , podrá sortearse conjuez de la lista de abogados para ejercer la subrogación. (Interlocutoria) Expte.: 5036 “SR. FISCAL GRAL. INTERPONE RECURSO DE REPOSICIÓN EN CAUSA NRO. 5036” Registro: 8260 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -COSTAS – Imposición – Principio objetivo de la derrota Cabe imponer las costas de la incidencia a cargo de la parte vencida, en orden al principio objetivo de la derrota. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Naturaleza Daño moral es toda modificación disvaliosa del espíritu en el desenvolvimiento de la capacidad de entender, querer y sentir y que se traduce en un modo de estar de la persona diferente de aquel en que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de éste y anímicamente perjudicial Este instituto se aplica cuando son lesionados sentimientos y es perturbada, de alguna manera, de modo injusto y arbitrario la tranquilidad y el ritmo normal de vida del damnificado, sea en el ámbito privado o en el desempeño de sus actividades profesionales, y esa repercusión disvaliosa es la consecuencia de la conculcación de los bienes personalísimos, como el honor, la privacidad, el nombre, la reputación, el derecho a la intimidad, que el ordenamiento jurídico valora para crear la categoría jurídica de lo daños morales. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Reparación Corresponde reparar el daño moral sufrido por un profesional demandante por los padecimientos inflingidos hasta la retractación. Ello, debido al menoscabo sufrido en su vida profesional, pues se vio lesionado su honor y reputación y ello generó desconfianza hasta l momento en que se produjo la retractación. Lo que se repara es el resultado dañoso, el perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria desde la óptica del entendimiento, de la sensibilidad o de la voluntad de la persona, no la Poder Judicial de la Nación 15 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 actividad del responsable, hecho ilícito o incumplimiento contractual, que ha sido sólo la causa eficiente de aquel. (Zannoni, E. “El daño en la responsabilidad civil”, Astrea 1982, pág. 231.) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Naturaleza – Carácter El carácter del daño moral es resarcitorio, ello en base a la terminología utilizada por el legislador en el art. 1078 del CC, y en tal inteligencia, siguiendo la doctrina más autorizada, reparar no importa crear o producir utilidad sino enmendar o satisfacer, pues nadie lucra con los sentimientos heridos. El dinero aquí no cumple una función valorativa exacta sino de satisfacción frente al sufrimiento; es un medio compensatorio no un equivalente. Nadie pretende dar un equivalente. Nadie pretende dar un equivalente, pues ya no es posible reparar. No se puede pretender –en materia e daño moral- devolver las cosa a un estado anterior, como en principio debe hacerse de acuerdo al art. 1083 del CC. El dinero no cumple una función valorativa exacta, el dolor no puede ser medido o tasado sino que e trata solamente de dar algunos medios de satisfacción, lo cual no es igual a la equivalencia. (Incivil, sala F, NN c/Munich. E Bs.As., LL, 2000-F-11) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Naturaleza – Resarcimiento Tal agravio moral cuenta con presupuestos diferentes y matices propios, pues es un resarcimiento autónomo vinculado a la intensidad de la afección y al dolor que le produjo al actor la situación penal arriba descripta. Para acceder al resarcimiento por este daño no resulta necesaria una prueba concreta de que el reclamante lo haya sufrido, pues su existencia se tiene por probada por el solo hecho de la acción irregular y la función y caro de quien la produjo. Se trata de una prueba que surge de los hechos mismos, porque los padecimientos que tiende a reparar residen en la intimidad de la persona. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Naturaleza – Cuantificación El agravio moral cuenta con presupuestos diferentes y matices propios, pues es un resarcimiento autónomo vinculado a la intensidad de la afección y al dolor que le produjo al actor la situación penal motivo de estos auto y su posterior retractación. Su cuantificación queda librada al prudente arbitrio judicial. Resulta difícil de precisar porque la estimación e basa en la magnitud del sufrimiento de una persona. Para fijarlo deben ser utilizados parámetros objetivo, tales como la actividad profesional del actor, la repercusión que tuvieron los elementos que produjeron tal daño en su clientela y 16 esencialmente la repercusión en su familia. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DAÑO MORAL – Naturaleza – Resarcimiento Debe entenderse configurado el daño moral en base al sufrimiento moral y espiritual que debe haberse sufrido, los problemas, sinsabores y preocupaciones que ello genera por la consecuencia e la injuria propalada, el menoscabo en sus sentimientos. Para la fijación del monto del resarcimiento debe computarse la retractación efectuada, la circulación de dicha retractación en mensajes de correo electrónico y la ausencia de prueba de que el profesional en cuestión hubiera visto mermado el volumen de su actividad profesional(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho Es válida la declaración indagatoria en la cual el juez de grado informó a los comparecientes el hecho que se les atribuía con todas sus circunstancias de modo, tiempo y lugar, incluyéndose aquellas importantes para la calificación jurídica, qué pruebas existían en su contra y las disposiciones penales aplicables. No existe omisión alguna por parte del magistrado cuando informó correctamente el hecho incriminado, consignando el objeto de la imputación penal y haber logrado reproducir el hecho histórico en forma clara y concreta. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho La descripción del hecho cobra un singular relieve a la hora de valorar la importancia del anoticiamiento de las pruebas que obran en contra de los encausados. Cabe tener en cuenta que los elementos de los que fueron informados les permitieron comprender cuál era el hecho que se les atribuía y cuáles los elementos de convicción que pesaban en su contra. Por ello, la falta de exhibición o la imposibilidad de tomar conocimiento del contenido de los elementos cargosos obrantes en el sumario no siempre acarrean la nulidad. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP DECLARACIÓN INDAGATORIA – Validez – Descripción el hecho No es nula la declaración indagatoria en la que se han informado al imputado las pruebas que determinaban la imputación. La ausencia de exhibición de los elementos no implica la nulidad de la declaración indagatoria cuando surge que el imputado conocía el hecho del proceso. Poder Judicial de la Nación 17 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 Toda declaración de nulidad debe ir precedida de la configuración de un perjuicio para el imputado como presupuesto ineludible para tan grave sanción procesal (CFAMDP, causa nro. 3989/1, reg. Nro. 5737, 20.8.04). No basta la mención de la garantía constitucional violada. Debe existir un concreto grado de afectación, de otro modo se estaría en un mero formalismo (Francisco D´albora, CPPN anotado, comentado, concordado, T. I, pág. 96) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP DERECHO DE DEFENSA – Declaración Indagatoria – Derecho a tomar conocimiento de las pruebas incriminantes – Sumario – Secreto parcial – Procedencia Ante el agravio de que existió violación al derecho de defensa al celebrarse el acto de la declaración indagatoria sin haber tomado del contenido de los elementos incriminantes cabe señalar que el art. 204 del CPP dispone que el sumario será público para las partes y sus defensores, quienes podrán examinarlo después de la declaración indagatoria. La regla contenida en esta norma constituye un parámetro hermenéutico idóneo para establecer el alcance de los preceptos de los arts. 294, 298 primer párrafo, 73, 106 del código de rito, como así también todas aquellas normas tendientes a asegurar el derecho a examinar la causa y tomar conocimiento de las pruebas incriminantes. El secreto parcial es una solución legislativa razonable porque sirve de contrapeso entre la impunidad que la dispersión de la prueba puede otorgar a quien incurrió en un hecho delictuoso y el interés de la comunidad agraviada en lograr el castigo del o de los responsables. Su eficacia radica en que neutraliza la posibilidad de la coartada y que la ley es clara y tiene el cuenta el interés público sobre el cual discurre en este estado del proceso penal. (D´albora, CPPN comentado, edit. Abeledo Perrot, 4ta. Edición, pág. 363 y ss. Bs.As., 1999) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP DERECHO DE DEFENSA – Secreto de sumario – Procedencia – Entrevista con el defensor No resulta consecuente con la finalidad del descubrimiento del hecho criminoso que rige el proceso penal una interpretación de sus normas que presuponga informar al imputado o a su defensa técnica de los elementos de convicción existentes en su contra o de la realización de medidas probatorias con una antelación tal que le permita eliminar pruebas conducentes o sustraerse a la acción de la justicia. Si bien durante la instrucción regía el secreto de sumario, los imputados no sólo contaron con una defensa formal sino también técnica. Tan así es que, previo al acto de defensa de cada uno de los imputados, ellos mantuvieron una entrevista en los términos del art. 197 última parte del CPP con su abogado defensor, en cuya presencia fue llevada a cabo la declaración. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP DETENCIÓN DOMICILIARIA - Improcedencia No corresponde hacer lugar a la morigeración de las condiciones de detención cuando la defensa ha limitado sus planteos a mencionar el estado actual de salud y las dolencias que 18 padece el encausado sin aportar elementos de convicción que permitan acreditar prima facie que el imputado no ha recibido o no esté recibiendo el tratamiento adecuado que demande su enfermedad (conf. Art.1 inc. a de la ley 26.472) La simple enumeración de dolencias desprovista de una plataforma fáctica que avale que el encierro impida recuperarse o tratarse adecuadamente es irrelevante para la concesión del beneficio solicitado. Ello cuando asimismo las afecciones que aquejan al imputado no califiquen como cuestiones de gravedad mayor que ameriten, por razones humanitarias, una detención domiciliaria que no resulta pertinente en el estado de derecho. (Interlocutoria) Expte.: 5884 “URETA, ALEJANDRO S/ INCID. DE MORIGERACIÓN DE LAS CONDICIONES DE DETENCIÓN” Registro: 8245 – 09/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP DETENCIÓN DOMICILIARIA - Improcedencia En orden al agravio que plantea que el traslado del encartado a una unidad carcelaria afectaría sus derecho esenciales. En tal caso, debe acreditarse las condiciones de arresto en el establecimiento carcelario impidan al detenido recuperarse o que este se vea impedido de recibir un tratamiento adecuado a sus dolencias. Resultan inoficiosos los planteos que se basan en meras hipótesis sin tener como base mínima una plataforma fáctica que los avale, máxime cuando no se ha designado el establecimiento penitenciario federal que estaría destinado al encausado.(Interlocutoria) Expte.: 5884 “URETA, ALEJANDRO S/ INCID. DE MORIGERACIÓN DE LAS CONDICIONES DE DETENCIÓN” Registro: 8245 – 09/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP EVASIÓN TRIBUTARIA – IVA – Ejercicio anual – Extinción de la acción penal La constancia de que el impuesto se liquide y pague por mes calendario se debe al propio fin de su instrumentación, en virtud de tratarse de un impuesto de recaudación simple y rápida, obedeciendo a la necesidad del Estado de recaudar con mayor periodicidad el impuesto en cuestión (IVA). Ello no implica atribuirle al período mensual de pago la calidad de ejercicio anual, cuando el propio ente recaudador exige a los contribuyentes que presenten anualmente una declaración jurada informativa, igual criterio ha sido sustentado por la sala B de la CN en lo Penal Económico (Reg. 812/2001; 503/ 004; 943/2005) Es acertado y conteste con esta doctrina judicial afirmar que cuando se trata del impuesto al valor agregado que, salvo excepciones, debe liquidarse mensualmente ( art.27 ley 23.349, t.o. por decreto 280/1997 y modif.); la ley penal tributaria inequívocamente otorga unidad a las múltiples liquidaciones del impuesto al vencimiento de cada período mensual que integran el ejercicio anual del contribuyente. La citada ley, más específicamente su art. 1ro. sanciona como un hecho único todos los actos de evasión de aquel tributo que se verifiquen dentro de un mismo ejercicio usual. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. Tazza) Expte.: 5054 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN CAUSA AFIP-DGI S/ DCIA. PESQ. SOLÍS S.R.L” Registro: 8297 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP Poder Judicial de la Nación 19 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 EVASIÓN TRIBUTARIA – IVA – Ejercicio anual – Extinción de la acción penal Existen tipos penales en los cuales no sólo queda abarcada la conducta que lo consuma, sino que, eventualmente también abarcan las hipótesis de un número indeterminado de repeticiones de conducta consumativa dentro de idénticas o similares circunstancias. Una racional interpretación de los tipos muestra que en algunos la norma no abarca la reiteración de la conducta como una nueva conducta típica independiente, sino como una mayor afectación del bien jurídico, que se traduce en un mayor contenido de injusto de la única conducta típica, pues otra interpretación se presenta como absurda o aberrante. (Zaffaroni, Eugenio, Plagia y Slokar, “Derecho Penal Parte General”, E. Ediar, 2000, p. 824). Si bien la mecánica del impuesto puede dar a interpretar que el momento de comisión del delito se produce cuando la obligación tributaria se torna exigible, el ilícito tributario en discusión, la conducta no se agota en el acaecimiento del hecho imponible, pues para el caso, debe considerarse como fecha de comisión de los hechos aquellas en las cuales se produjo el vencimiento para las presentaciones de las declaraciones juradas y del ingreso de los montos correspondientes al último mes del ejercicio anual en cuestión.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. Tazza) Expte.: 5054 “INCIDENTE DE PRESCRIPCIÓN CAUSA AFIP-DGI S/ DCIA. PESQ. SOLÍS S.R.L” Registro: 8297 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP ESTUPEFACIENTES – Tentativa de contrabando – Actos preparatorios Cabe considerar que la tentativa de contrabando agravado de estupefacientes se reduzca a simples actos preparatorios, los cuales, por su esencia, no son punibles, en razón de que no alcanzan a poner en peligro el bien jurídico (Araujo, Orestes, La Tentativa, pág. 89 y ss. Montevideo, 1958; Soler, Sebastián, Derecho Penal Argentino, T. II, pág. 207 y ss, Buenos Aires, edit. TEA) La fundamentación de la no punibilidad de los actos preparatorios arraiga en el principio básico del derecho penal liberal nullum crime nulla poena sine lege. Al respecto dijo Carrara (Esencialita del conato, pag. 14) : “si fuese cierto que es imposible encontrar un criterio diferencial entre acto preparatorio y acto ejecutivo, habría que dar un perpetuo adiós a toda ciencia criminal y a toda justicia, porque se llevaría inevitablemente a hacer imposible al trazado de límites a la tiranía de quien por su caprichosa ferocidad quisiera amenazar con pena a los actos inocentes” En tal caso, debe considerarse que no existen pruebas que permitan sustentar un encuadre legal sobre la base de la ley 22.415. (Interlocutoria) Expte.: 5972 “RUBILAR PUIG LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23737 EN CASTELLI” Registro: 8237 – 15/I/09 Dres.: Ferro – Carreras – Castellanos (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz. Fed. De Dolores ESTUPEFACIENTES – Hallazgos – Unicidad del hecho – Determinación – Planteo de competencia En orden a la declinatoria de competencia formulada por el agente fiscal deben destacarse las circunstancias del hallazgo de material estupefaciente, en particular el hecho de tratarse de una sentencia similar a la secuestrada dentro del bolso del encausado, así como detrás del asiento que éste ocupaba. Ello determina la necesidad de disponer medidas tendientes a establecer si se verifican rasgos de identidad cuali-cuantitativa que permitan precisar si existe entre las sustancias una relación que amerite considerar los distintos hallazgos como un hecho único, o bien si se registran diferencias susceptibles de ratificar el criterio adoptado prematuramente por el magistrado de grado en orden a sostener que se trata de hechos diferenciables. 20 Si bien no cabe desconocer que ello podría viabilizarse en sedes distintas, parece prudente estimar una mejor realización del valor justicia y un criterio más práctico y económico en materia procesal si tal determinación se produce antes de decidir una eventual declinatoria de competencia. Ello con independencia de la eventual determinación acerca de un supuesto de relación de concurso de hechos y figuras, puesto que en cualquier caso resulta necesaria la verificación de las circunstancias determinativas de la competencia de manera previa al tratamiento de la inhibitoria.(Interlocutoria) Expte.: 5972 “RUBILAR PUIG LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23737 EN CASTELLI” Registro: 8237 – 15/I/09 Dres.: Ferro – Carreras – Castellanos (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone El criterio para la concesión de excarcelación o exención de prisión debió ser necesariamente revisado a partir del fallo plenario nro. 13 de la CNCP –acuerdo nro. 1/08del 30.X.08 en los autos “Díaz Bessone, Ramón G. s/ recurso de inaplicabilidad de ley”. En dicho acuerdo se resolvió que no basta para denegar la excarcelación o exención de prisión la imposibilidad de futura condena de ejecución condicional, o que pudiere corresponder a la imputada una pena privativa de la libertad superior a ocho años (arts. 316 y 317 del CPP) sino que deben valorarse en forma conjunta con otros parámetros tales como los establecidos en el art. 319 del CPP a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal. (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone La CNCP afirmó la imposibilidad de interpretar la existencia de aquellas condiciones bajo las cuales puede procurarse la restricción cautelar de la libertad ambulatoria de un imputado según lo previsto en el art. 316 del CPP, como presunciones de derecho o iuris et de iure, que intentará fugarse o entorpecer la acción de la justicia, sino que sólo pueden considerarse como presunciones iuris tantum, que deben ser valoradas atendiendo también a los parámetros que establece el art. 319 del CPP. (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone Luego del dictado del plenario Díaz Bessone, y sin considerar el debate acerca de la constitucionalidad de los fallos plenarios, la única interpretación que cabe dar a la presunción iuris tantum del art. 316 del CPP es aquella que no torna directamente inútiles sus disposiciones. Cabe tener en cuenta que no se haya cuestionado la constitucionalidad de la presunción que establece la norma sino, por vía de interpretación, se haya criticado su aplicación sin admitir literalmente prueba en contrario. (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP Poder Judicial de la Nación 21 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 EXCARCELACIÓN – Requisitos – Riesgo procesal El fuerte signo de riesgo procesal que implica la amenaza de pena para el delito imputado – previsto en el art. 316 del CPP- constituye la regla general que debe aplicarse, por imperio de la ley, al universo de casos allí contemplados. No obstante ello, este principio puede encontrar excepciones y ceder frente a datos contundentes que desvirtúen la presunción del legislador, dando cuenta de que el peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación que traen aparejados los hechos graves que describe la regulación mencionada se encuentran neutralizados por otras circunstancias del caso.(Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Presunciones – CNCP – Plenario Díaz Bessone En art. 316 del CPP debe ser interpretado como un sistema de presunciones legales que opera iuris tantum. Así, cuando el máximo de la escala penal aplicable en abstracto no supera los ocho años de pena privativa de la libertad el legislador ha presumido la no fuga del imputado. En cambio, cuando supera tal monto ha presumido que fugará. Al resultar ambas presunciones iuris tantum devienen rebatibles por prueba en contrario: para el primer caso (menos de ocho años) acudiendo a indicadores de riesgo procesal que existan en el caso concreto (fundado en la aplicación del art. 319 del CPP), para el segundo caso (más de ocho años) arrimando a través de indicadores de no fuga y no entorpecimiento de la investigación, elementos valorativos concretos que permitan tener por desvirtuada tal presunción, que deberán llevar mayor poder de convicción cuanto mayor sea la gravedad de la pena en expectativa. (plenario Díaz Bessone, del voto del Dr. David). (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone Aun considerándolo un baremo flexible la fuerza de convicción respecto a la posibilidad de fuga o entorpecimiento de la investigación que arrastra la escala penal prevista para el delito endilgado no es menor, ni tampoco irrazonable. Para que la presunción carezca de virtualidad deberá resultar indefectiblemente cuestionada con éxito, pues si no se la controvierte y desvirtúa por prueba en contrario la presunción operará plenamente. Así, sólo en el supuesto de que se pretende desvirtuar la presunción legal, habrá de decidir si ella continúa rigiendo o si, por el contrario, ha perdido virtualidad y deja habilitada la libertad. Para la pretendida destrucción de la presunción legal deberán arrimarse mayor cantidad de elementos descalificantes de ella, cuanto más alto sea el monto de la pena que se espera en definitiva. (plenario Díaz Bessone, del voto del Dr. David). (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Requisitos – Criterios – CNCP – Plenario Díaz Bessone En el criterio de la CNCP (plenario Díaz Bessone) se remarca la importancia de la amenaza de pena que se cierne sobre el imputado como pauta válida y objetiva para evaluar la posibilidad de que eluda la actuación de la justicia. 22 Se trata de una presunción que fija la ley y de la que debe partirse para evaluar a priori igualitariamente a todos los casos. Al ser el riesgo procesal una presunción sobre lo que habrá de ocurrir en el futuro, no puede examinarse con márgenes de certeza sino de probabilidad pues, naturalmente, lo que se evalúa es la eventualidad fundada de que el encausado se fugue o entorpezca la investigación. La tarea no puede limitarse a la mera evaluación formal de las condiciones personales de la imputada, ligada a su situación social –domicilio y trabajo estables, edad, existencia de vínculos familiares- en tanto tales aspectos deben confrontarse con los otros extremos objetivos que en cada caso contemplen la gravedad del hecho y la valoración provisional de sus características (arts. 316 y 319 del CPP). Tales indicadores, en su conjunto parecen revestir parecen revestir a la hora e verificar la posibilidad de peligros procesales, un valor indiciario mucho mayor. (Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – Riesgo procesal – Calificación - Presunciones Existe una fuerte presunción de que la imputada habrá de eludir la acción de la justicia cuando sobre ella se cierne una amenaza de pena, en función de los delitos que se le atribuyen, con una escala de diez a quince años de prisión (art. 145 bis, punto 3, en concurso con el 145 ter punto 1, en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331) No puede pasarse por alto que dada la calificación descripta y los actos probatorios que se encuentran en trámite que la encausada podría entorpecer la actuación de la justicia y obstruir el normal progreso de las actuaciones, poniendo en grave peligro a los testigos, debido a la influencia que podría ejercer sobre ellos en una etapa de plena investigación sumarial. Tal situación puede ser replanteada luego de ser cumplidas las diligencias procesales más trascendentes y conducentes que deban practicarse.(Interlocutoria) Expte.: 5375/5 “INCIDENTE DE EXCARCELACIÓN GLORIA MABEL MORA” Registro: 8234 – 08/I/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.3, MdP EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones No basta en materia de excarcelación o exención de prisión para su denegatoria la imposibilidad de futura condena de ejecución condicional, o que pudiera corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad superior a ocho años (arts. 316 y 317 del CPP), sino que deben valorarse en forma conjunta con otros parámetros tales como los establecidos en el art. 319 del ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal. (CNCP , plenario nro. 13, acuerdo nro. 108, autos Díaz Bessone, Ramón G s/ Recurso de inaplicabilidad de ley, 30.X.08). El tribunal de casación afirmó la imposibilidad de interpretar la existencia de aquellas condiciones bajo las cuales puede procurarse la restricción cautelar de la libertad ambulatoria e un imputado según lo previsto en el art. 316 del CPP, como presunciones de derecho o “iuris et de iure, de que intentará fugarse o entorpecer la acción de la justicia, sino que sólo pueden considerarse como presunciones “iuris tantum”, que deben ser valoradas atendiendo también a los parámetros que establece el art. 319 del CPP. (Interlocutoria) Expte.: 5800/2 “SARACHO, JOEL; SARACHO, RODRIGO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8240 – 16/I/09 Dres.: Carreras (conjuez) - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores Poder Judicial de la Nación 23 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones Sin abordar el tema de la inconstitucionalidad o no de los fallos plenarios se entiende que la única comprensión posible que cabe dar en lo sucesivo a la presunción iuris tantum del art. 316 del CPP es aquella que no torna directamente inútiles sus disposiciones. Así, se advierte no se ha cuestionado la constitucionalidad de la presunción que establece la norma sino que, por vía de la interpretación, se criticó su aplicación sin admitir literalmente prueba en contrario. Cabe concluir que el fuerte sino de riesgo procesal que implica la amenaza de pena para el delito imputado –previsto por el art. 316 del CPP- constituye la regla general que debe aplicarse, por imperio de la ley, al universo de casos allí contemplados. No obstante ello, ese principio puede encontrar excepciones y ceder frente a datos contundentes que desvirtúen la presunción del legislador, dando cuenta de que el peligro de fuga o entorpecimiento de la investigación que traen aparejados los hechos graves que describe la regulación mencionada, se encuentran neutralizados por otras circunstancias del caso. (Interlocutoria) Expte.: 5800/2 “SARACHO, JOEL; SARACHO, RODRIGO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8240 – 16/I/09 Dres.: Carreras (conjuez) - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones El art. 316 del CPP debe ser interpretado como un sistema de presunciones legales que opera iuris tantum. Así, cuando el máximo de la escala legal aplicable en abstracto no supera los ocho años de pena privativa de libertad el legislador ha presumido la no fuga del imputado. En cambio, cuando supera tal monto ha presupuesto que se fugará. Al resultar ambas presunciones iuris tantum devienen rebatibles por prueba en contrario: para el primer caso (menos ocho años) acudiendo a indicadores de riesgo procesal que existan en el caso concreto (fundado en la aplicación del art. 319 del CPP) para el segundo caso (más de ocho años) arrimando a través de indicadores de no fuga y de no entorpecimiento de la investigación, elementos valorativos concretos que permiten tener por desvirtuada tal presunción –que deberán llevar mayor poder de convicción cuanto mayor sea la gravedad de la pena en expectativa. (CNCP plenario Díaz Bessone, del voto del Dr. Pedro David) (Interlocutoria) Expte.: 5800/2 “SARACHO, JOEL; SARACHO, RODRIGO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8240 – 16/I/09 Dres.: Carreras (conjuez) - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones Aun considerándolo un baremo flexible, la fuerza e convicción, respecto de la posibilidad de fuga o entorpecimiento de la investigación que arrastra la escala penal prevista para el delito endilgado no es menor, ni tampoco razonable. Para que la presunción carezca de virtualidad deberá resultar indefectiblemente cuestionada con éxito, pues si no se la controvierte y desvirtúa por prueba en contrario la presunción operará plenamente. Así, sólo en el supuesto de que se pretenda desvirtuar la presunción legal habrá que decidir si ella continúa rigiendo o si, por el contrario, ha perdido virtualidad y deja habilitada la libertad y que para la pretendida destrucción de la presunción legal habrá de decidir si ella continúa rigiendo o si, por el contrario, ha perdido virtualidad y deja habilitada la libertad. Para la pretendida destrucción de la presunción legal, deberán arrimarse mayor cantidad de 24 elementos descalificantes de ella cuanto más alto sea el monto e la pena que se espera en definitiva. (Interlocutoria) Expte.: 5800/2 “SARACHO, JOEL; SARACHO, RODRIGO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8240 – 16/I/09 Dres.: Carreras (conjuez) - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXCARCELACIÓN – CNCP - Amenaza de pena – Riesgo procesal – Valoración – Presunciones El art. 316 del CPP contiene una presunción iuris tantum que indica que en aquellos casos en los que el acusado se enfrente con una sanción de la severidad que prevé esa norma, su natural instinto a preservar su libertad lo impulsará a intentar eludir la acción de la justicia. Sin embargo, cuando las particulares circunstancias de la causa demuestren en forma inequívoca el desacierto en el caso de la presunción legal, corresponderá acordar la excarcelación o la exención de prisión del incuso. (CNCP plenario Díaz Bessone, del voto de los Dres. Fégoli, Hornos, González Pallazzo y Riggi). Mediante tal interpretación, se arriba a un resultado que –sin restar operatividad a la norma jurídica contenida en el art. 316 del CPP permite también descartar su inconstitucionalidad, dado que dicha exégesis concilia sus disposiciones con las contenidas tanto en la CN cuanto en los tratados internacionales incorporados según lo dispuesto por el art. 75 inc. 22. (Interlocutoria) En el criterio adoptado por la CNCP se remarca la importancia de la amenaza de pena que se cierne sobre el imputado como pauta válida y objetiva para evaluar la posibilidad de que se eluda la actuación de la justicia. Se trata de una presunción que fija la ley y de la que debe partirse para evaluar a priori igualitariamente todos los casos. En consideración a que el riesgo procesal es una presunción sobre lo ue habrá de ocurrir en el futuro no puede examinarse con márgenes de certeza sino de probabilidad pues, naturalmente, lo que se evalúa es la eventualidad fundada de que los acusados se fuguen o entorpezcan la investigación. A tales efectos la tarea no puede limitarse a la mera evaluación formal de las condiciones personales de los imputados ligadas a su situación social –domicilio y trabajo estables, edad, existencia de vínculos familiares- en tanto tales aspectos deben conformarse con los otros extremos objetivos que en cada caso contemplen la gravedad del hecho y la valoración de sus características (arts. 316 y 319 del CPP), los que en su conjunto deben confrontarse con los otros extremos objetivos que en cada caso contemplan la gravedad del hecho y la valoración provisional de sus características (arts. 316 y 319 del CPP), los que en su conjunto parecen revestir un valor indiciario a la hora de verificar la posibilidad de peligros procesales.(Interlocutoria) Expte.: 5800/2 “SARACHO, JOEL; SARACHO, RODRIGO S/ EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8240 – 16/I/09 Dres.: Carreras (conjuez) - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXCARCELACIÓN – Procedencia Corresponde revocar la denegatoria de excarcelación cuando el encausado vive desde hace más de 25 año en el mismo domicilio; cuenta con un empleo estable que consiste en el cuidad de distintas casa del barrio donde vive, para lo cual cuenta con llaves de distintas viviendas, lo cual revela el nivel de confianza que le dispensan lo respectivos dueños; el hecho de no advertirse un movimiento significativo en la cuenta bancaria a su nombre; todo lo cual hace presumir que no intentará eludir la actuación e la justicia.(Interlocutoria) Expte.: 5870/6 “SÁNCHEZ, EMILIO S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8266 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Carreras (conjuez) – Ferrara (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP Poder Judicial de la Nación 25 Año del Bicentenario 1810-2010 USO OFICIAL EXCARCELACIÓN – Procedencia - Monto de la condena – Relevancia – Alcances – Otras circunstancias - Importancia La circunstancia de que los hechos imputados a la encausada pueden implicar una condena mayor a ocho años (Inf. Art. 282 y 210 del CP) ello no obsta, per se, para conceder el derecho de la excarcelación. Debe tenerse en cuenta que en atención a las particularidades de los hechos que se imputan y teniendo en cuenta las pautas fijadas en el art. 41 del CP del código de forma, no pueda descartarse que, eventualmente, pueda recaer condena de ejecución condicional. La eventual imposibilidad de que proceda una futura condena de ejecución condicional no impide, prima facie, y por esa sola circunstancia la procedencia del derecho solicitado. (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia - Monto de la pena – Relevancia – Valoración integral de todos los elementos No basta en materia de excarcelación o exención de prisión para la denegación del derecho la imposibilidad de futura condena de ejecución condicional , o que pudiere corresponderle al imputado una pena privativa e la libertad suprior a ocho años (arts. 316 y 317 del CPP), sino que deben valorare en forma conjunta con otros parámetros tales como los establecidos en el art. 319 del CPP, a lo fines de determinar la existencia de riesgo procesal. (fallo plenario nro. 13 de la CNCP, acuerdo nro. 1/08, 30.X.08, en autos Díaz Bessone, Ramón G. s/ Recurso de inaplicabilidad de ley) (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia - Riesgo procesal Al no obstar a la concesión el derecho excarcelatorio la eventual imposición de una condena que no sea de cumplimiento condicional, debe analizare si la imputada intentará soslayar el sometimiento a la jurisdicción u obstaculizar la pesquisa (art. 319 del CPP). A los fines de tales circunstancias debe considerarse que aunque la imputada, si bien registra procesos en trámite, ello no obsta para su excarcelación, máxime cuando de autos no surge que haya recaído sentencia condenatoria y que ésta se encuentre firme, como así tampoco que la imputada registra anteriores declaraciones en rebeldía. (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia - Valoración integral de todos los elementos No escapa al tribunal que el imputado registra procesos en trámite. No obstante, no se trata de un obstáculo per se, en un trámite donde ha demostrado su voluntad de estar a derecho, y además no registra anteriores declaraciones de rebeldía. Deben ponderarse también las particulares condiciones personales de la imputada ligadas a su situación social –domicilio, edad, existencia de vínculos familiares. En tal sentido, debe tenerse presente vive con su pareja, una hija y que se encuentra litigando por la tenencia de otros dos hijos. (Interlocutoria) Aunque los hechos que se le imputan a la encausada hayan variado respecto de la primera imputación, ello no obsta para conceder el derecho, pues la nueva calificación legal e los 26 hechos –la que por cierto es más grave- impiden, por esa sola circunstancia evidenciar, prima facie, el riesgo de fuga o de entorpecimiento de la pesquisa (art. 319 del CPP) Deben tenerse presente las pauta objetivas valoradas por la alzada anteriormente (reg. Nro. 79, T. XXXVII; F. 171). Debe tenerse en cuenta que la imputada no cuente con antecedentes penales, no presenta declaraciones en rebeldía, ha denunciado el domicilio donde reside y ue tiene, entre otros, una hija de 15 años. Ante tales circunstancias, la simple calificación legal de los hechos y la pena en expectativa que pudiere corresponderle, o que a su respecto no procederá condena de ejecución condicional no alcanzan para desvirtuar el peso propio de los elemento valorativos, objetivos y concretos. (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia - Riesgo de fuga – Elementos de juicio El peso de distintas pautas objetivas permite quebrar la presunción iuris tantum de fuga prevista por el legislador en el art. 319 del CPP. En cuanto a la posibilidad de que la imputada pueda obstaculizar la pesquisa, debe tenerse en cuenta el estado de la causa, y que éste no implique un riesgo de que la imputada pueda entorpecer la acción de la justicia. (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia – Medidas tendientes a asegurar la comparecencia A lo fines de neutralizar cualquier peligro procesal, en virtud de la viabilidad de la concesión del derecho excarcelatorio, el juez de grado deberá determinar, fijar y ordenar las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de lo fines del proceso penal (actuación de la ley penal y descubrimiento de la verdad. A tale fines deberá fijarse una caución suficiente que estime que corresponda. También deberá disponer que la encartada se presente una vez por semana, in perjuicio de que pueda ser establecida otra modalidad asegurativa de su presencia, conforme las implicancia del proceso; ordenar que fije una residencia permanente, como así también que se abstenga de tener todo tipo de contacto directo o indirecto con lo testigos de cargo y con lo restantes coimputados; ordenar la prohibición para salir del país, para lo cual deberá oficiarse a los distintos organismos nacionales de control.(Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia – Escala penal – Valoración Si bien la penalidad prevista respecto de los hechos que se le imputan al encausado (3 a 15 año de prisión, conf. Art. 282 y 3 a 10 de prisión, conf. art. 210 ambos del CP) permiten inferir que puede recaer, respecto del encartado, una pena superior a ocho años de prisión, ello no obsta per se para conceder el derecho solicitado por el apelante. En atención a las particularidades de lo hechos que se imputan al encartado y teniendo en cuenta las pauta fijadas en el art. 41 del CPP, no es posible descartar que la condena que eventualmente proceda pueda resultar de ejecución condicional. La eventual imposibilidad de que proceda una condena cuyo cumplimiento no sea condicional no impide “prima facie” y por esa sola circunstancia la procedencia del derecho excarcelatorio solicitado.(Interlocutoria) Expte.: 5870/1 “SÁNCHEZ, SERGIO ERNESTO S/ EXCARCELACIÓN” Poder Judicial de la Nación 27 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 Registro: 8285 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia – Escala penal – Valoración de la totalidad de las pautas En materia de excarcelación o exención de prisión no basta para su denegación la imposibilidad de futura condena de ejecución condicional, o que pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de libertad superior a ocho años (art. 316 y 317 del CPP) sino que deben valorarse en forma conjunta con otros parámetros tales como los establecidos en el art. 319 del ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal. (CNCP Fallo plenario nro. 13 “Díaz Bessone Ramón G. s/ recurso de inaplicabilidad de ley”) Las pautas que quedan por analizar radican en si el imputado podrá soslayar el sometimiento a la jurisdicción u obstaculizar la pesquisa. (art. 319 del CPP) Es razonable a tal fin atender a las circunstancias objetivas, como que el imputado no registre antecedentes. Deben ponderarse las particulares condiciones personales del imputado ligadas a su situación social –domicilio y trabajo, edad, existencia de vínculos familiares, valorando que el peticionante vive con su familia y que sus ingresos provienen de trabajos independientes (cortes de pasto, pintura y albañilería). (Interlocutoria) Expte.: 5870/1 “SÁNCHEZ, SERGIO ERNESTO S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8285 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia – Pautas valorativas – Presunciones Las pautas objetivas permiten desvirtuar la presunción iuris tantum de fuga previstas por el legislador en el art. 319 del CP. Similar temperamento corresponde con la circunstancia de que el imputado intentará obstaculizar la pesquisa, para lo cual debe tenerse en cuenta el estado actual de la instrucción, para lo cual no surge que la libertad del encausado pueda entorpecer la investigación. Ello permite concluir que las presunciones iuris tantum previstas en el art. 319 del CPP pueden ser desvirtuadas por elementos valorativos concretos, tornando procedente el derecho excarcelatorio. (Interlocutoria) Expte.: 5870/1 “SÁNCHEZ, SERGIO ERNESTO S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8285 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXCARCELACIÓN – Procedencia – Medidas tendientes a garantizar la comparecencia A los fines de neutralizar cualquier peligro procesal, en virtud de la viabilidad de la concesión del derecho excarcelatorio, el juez de grado deberá determinar, fijar y ordenar las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de lo fines del proceso penal (actuación de la ley penal y descubrimiento de la verdad). A tales fines deberá, entre otras, fijar la caución suficiente que estima que corresponda; como así también disponer que el encartado se presente ante el juzgado federal interviniete una vez por semana, en el día y horario que sea determinado, sin perjuicio de que pueda establecerse en el futuro otra modalidad asegurativa de su presencia conforme las implicancias del proceso; ordenar al encartado que fije un lugar de residencia permanente, como así también que se abstenga de tener todo tipo de contacto directo o indirecto con los testigos de cargo y con los restantes concausas; ordenar la prohibición de salir del país, debiendo oficiarse a lo organismos respectivos.(Interlocutoria) Expte.: 5870/1 “SÁNCHEZ, SERGIO ERNESTO S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8285 – 17/III/09 28 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos No basta en materia de excarcelación o exención prisión para su denegatoria la imposibilidad de futura condena de ejecución condicional , o que pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad superior a ocho años (arts. 316 y 317 del CPP) sino que debe valorarse en forma conjunta con otros parámetros tales como lo establecidos en el art. 319 del CPP a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal (CNCP Acuerdo nro. 1/ 08 “Díaz Bessone, G. s/ recurso de inaplicabilidad de ley”) La gravedad de los delitos imputados y la eventual severidad de la pena son factores que deben tenerse en cuenta para evaluar la peligrosidad, pero tal extremo por sí solo no puede constituir fundamento suficiente para motivar la denegatoria del beneficio de la exención de prisión a favor del imputado.(Interlocutoria) Expte.: 5998/1 “BALLERO EMILIANO S/ INCIDENTE EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 349 – 08/I/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Dolores EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos – Presunciones La CNCP afirmó la imposibilidad de interpretar la existencia de aquellas condiciones bajo las cuales puede procurarse la restricción cautelar de la libertad ambulante de un imputado según lo previsto en el art. 316 del CPP, como presunciones de derecho o iure et de iure que intentará fugarse o entorpecer la acción e la justicia, sino que sólo pueden considerarse como presunciones iuris tantum que deben ser valoradas atendiendo también a los parámetros que establece el art. 319 del CPP. (Interlocutoria) Expte.: 5998/1 “BALLERO EMILIANO S/ INCIDENTE EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8232 – 08/I/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Dolores EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos – Circunstancias objetivas El fundamento utilizado por el magistrado para denegar una exención de prisión no tiene el peso suficiente cuando las circunstancias meritadas no conforman circunstancias objetivas que permitan formular un mérito sobre la existencia del peligro de fuga o frustración del proceso en los términos del art. 319 del CPP. No procede la denegatoria de la exención de prisión cuando existe un informe de que el imputado no registra antecedentes y la captura posterior es cuestionada por la defensa porque el modo de citación no respetó los pasos procesales correspondientes. Expte.: 5998/1 “BALLERO EMILIANO S/ INCIDENTE EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8232 – 08/I/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Dolores EXENCIÓN DE PRISIÓN – Requisitos Circunstancias objetivas Procede la exención de prisión cuando de los delitos imputados y la pena prevista para ellos no impliquen circunstancias objetivas que permitan formular un juicio sobre la existencia de peligro o frustración del proceso por parte del imputado. Debe tenerse en cuenta la intención y voluntad de estar a derecho evidenciadas en comparecer y someterse a derecho. (Interlocutoria) Expte.: 5998/1 “BALLERO EMILIANO S/ INCIDENTE EXENCIÓN DE PRISIÓN” Registro: 8232 – 08/I/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Dolores Poder Judicial de la Nación 29 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 EXENCIÓN DE PRISIÓN – Autorización para salir del país – Improcedencia – Investigación penal – Condiciones de ejercicio del derecho de la exención de prisión Corresponde confirmar la resolución conforme la cual se deniega la autorización para viajar al exterior a una persona procesada por inf. Al art. 1ro. De la ley 24.769. Ello en mérito a que no existe otro motivo de viaje que el propósito de acompañar a un familiar a Francia, y a que el imputado se encuentra sujeto a una investigación procesal que requiere su presencia cuando el juez así lo disponga, y que fueron aceptadas por el nombrado las condiciones de exención de prisión, entre la cuales se encuentra la de no ausentarse de su domicilio por más de 24 hs. Procede tal criterio cuando la razones esgrimidas para obtener el permiso para salir del país no resultan serias ni tienen una entidad suficiente. El impedimento de la libre circulación invocado por la defensa está relacionado con lo principios procesales que se vinculan exclusivamente a lo fines del proceso, y que autorizan determinadas restricciones a quienes se encuentran investigados en un proceso penal. (Interlocutoria) Expte.: 5995 “AFIP- DGI / DCIA C/ DE LA BOULLERIE, SEBASTIÁN ROBERTO MARIO JOSÉ S/ INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 8270 – 12/III/09 Dres.: Tazza – Castellano Procedencia: Juz.Fed. de Azul EXENCIÓN DE PRISIÓN – Naturaleza – Condiciones e ejercicio – Restricciones Conforme la doctrina de la CSJN el derecho a gozar de libertad hasta el momento en que se dicta la sentencia de condena no constituye una salvaguarda contra el arresto, detención o prisión preventiva, medidas cautelares éstas que cuentan con respaldo constitucional (Fallo, 305: 1002) La idea de justicia impone que el derecho e la sociedad a defenderse con el delito sea conjugado con el del individuo sometido a proceso, en forma que ninguno de ellos sea sacrificado en aras del otro (Fallos, 308: 1631) y que se trata, en definitiva de conciliar el derecho del individuo a no sufrir persecución injusta con el interés de no facilitar la impunidad del delincuente (Fallos, 208: 297; El Derecho, diario de doctrina y jurisprudencia, 05.I.06, Libertad provisoria, Excarcelación: denegación; CNCP, sala III, noviembre 4, 2005) Las restricciones que sufre el imputado –a la libertad, o en su caso, al libre tránsito- durante el desarrollo del proceso, deben ser la excepción y no la regla, pero también es dable decir que esas restricciones son consecuencia del ejercicio de las facultades del legislador nacional que le han ido conferidas por el art. 75 inc. 30 de la CN.(Interlocutoria) Expte.: 5995 “AFIP- DGI / DCIA C/ DE LA BOULLERIE, SEBASTIÁN ROBERTO MARIO JOSÉ S/ INF. ART.1 LEY 24.769” Registro: 8270 – 12/III/09 Dres.: Tazza – Castellano Procedencia: Juz.Fed. de Azul EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley 25.990- Causales El art. 62 del CP establece que la acción penal prescribirá después de transcurrido el máximo de duración de la pena señalada para el delito, si e tratare de hechos reprimidos con reclusión o prisión, no pudiendo, en ningún caso el término exceder de 12 año ni bajar de 2 años. A partir de la modificación efectuada por la ley 25.990, por el art. 67 del CP se prevé que la prescripción se interrumpe solamente: a) por la comisión de otro delito; b) el primer llamado efectuado a una persona en el marco de un proceso judicial; c) el requerimiento acusatorio de apertura o elevación a juicio, efectuado en la forma que lo establezca la legislación procesal correspondiente; d) auto de citación a juicio o acto procesal equivalente; e) el dictado de sentencia condenatoria, sin que se mencione algún otro acto procesal relacionado con la etapa de instrucción. (Interlocutoria) Expte.: 3615 “BERRI, ROBERTO S/ INF. ART.1, LEY 24.769” 30 Registro: 8295 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, ec. 8 MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Ley penal más benigna – Retroactividad El art. 67 del CP, con su regulación de la extinción de la acción no cae fuera del concepto de ley penal, por lo que ninguna duda cabe de que el principio de legalidad también abarca a la prescripción, de clara base material (Pastor, Daniel R. “Prescripción de la persecución y Código procesal penal”, Editores del Puerto, 1993, pág. 52) La regulación de la extinción de la acción penal establecida en el art. 67 del CP no cae fuera del concepto de la ley penal se encuentra estrechamente ligado al principio de legalidad, por lo que resulta aplicable el art. 2 del CP que consagra como excepción el principio de irretroactividad de la ley penal, la aplicación retroactiva de aquella que sea más benigna, y que pude valorarse como tal la que establezca un tiempo menor de prescripción (CFAMDP, exp. Nro. 2753/04) Lo propio fue sostenido por la CSJN indicando que el instituto de la prescripción cabe sin lugar a duda alguna en el concepto de ley penal, desde que ésta comprende no sólo el precepto, la sanción, la noción de delito y la culpabilidad, sino todo el complejo de las disposiciones ordenadoras del régimen de extensión de la pretensión punitiva (fallos 287: 76)(Interlocutoria) Expte.: 3615 “BERRI, ROBERTO S/ INF. ART.1, LEY 24.769” Registro: 8295 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, ec. 8 MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Principio e legalidad El instituto de la prescripción de la acción penal está estrechamente ligado al principio de legalidad. La ley penal más benigna no es sólo la que desincrimina o establece una pena menor, pues (a) puede tratarse de la creación de una nueva causa e justificación, de inculpabilidad, de un impedimento a la operatividad de la penalidad, etc; b) puede provenir también de otras circunstancias, como el menor tiempo de prescripción (Zaffaroni, Plagia, Slokar, “Derecho Penal, parte general”, 2da. edición, Ediar 2002 pág. 121) (Interlocutoria) Expte.: 3615 “BERRI, ROBERTO S/ INF. ART.1, LEY 24.769” Registro: 8295 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, ec. 8 MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Pago de tributos – Exigibilidad - Cómputo Corresponde determinar el momento inicial a partir del cual habrá de computare el plazo de prescripción, es decir, la fecha se consumación del ilícito enrostrado al encausado. El delito de evasión del pago de tributos no se agota con el acaecimiento del hecho imponible sino que, por lo menos, el desarrollo del suceso deberá alcanzar el momento en que la obligación tributaria se ha tornado exigible y el incumplimiento posterior de aquella. La consumación supone la completa realización del tipo penal. En este caso debe considerarse como fecha de consumación del hecho aquella en la cual se produjo el vencimiento del plazo para la presentación de la declaración jurada y el ingreso de los montos correspondientes al impuesto a las ganancias por el ejercicio anual de que se trata. (Interlocutoria) Expte.: 3615 “BERRI, ROBERTO S/ INF. ART.1, LEY 24.769” Registro: 8295 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, ec. 8 MdP Poder Judicial de la Nación 31 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Pago de tributos – Aplicación e la ley penal más benigna A los fines del cómputo de la extinción de la acción penal debe determinarse si desde el momento en que la obligación tributaria se tornó exigible y se incumplió, existen actos interruptivos del plazo de prescripción. Tal acto está dado por la citación a prestar declaración en los términos del art. 294 de CPP. Resulta aplicable la nueva legislación en materia de causales interruptivas, y operativa en beneficio del imputado, por aplicación de la ley penal más benigna.(Interlocutoria) Expte.: 3615 “BERRI, ROBERTO S/ INF. ART.1, LEY 24.769” Registro: 8295 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, ec. 8 MdP EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Actos interruptivos Corresponde declarar la extinción de la acción penal por prescripción cuando desde el llamado a prestar declaración indagatoria ha transcurrido holgadamente el máximo de la pena prevista para él fijada, no interrumpido por acto procesal eficaz para ello, por lo que la acción penal se encuentra prescripta. La vigencia de la ley 25.990 ha dado respuesta a la discusión dogmática sobre los actos que debían ser considerados “secuela de juicio” El actual art. 67 del CP prevé en forma taxativa los actos interruptivos del curso de la prescripción, a saber: a) la comisión de un nuevo delito, b) el primer llamado a indagatoria, c) el requerimiento de apertura o elevación a juicio, d) el auto de citación a juicio y e) la sentencia condenatoria. (Interlocutoria) Expte.: 5474 “GARRIDO, AUGUSTO NICOLÁS S/ DCIA. INF. LEY 22.362” Registro: 8301 – 27/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Carácter de pleno derecho Corresponde declarar la extinción de la acción penal por prescripción, la que opera de pleno derecho y respecto de lo imputados, por lo que atento el carácter personal del instituto y luego de verificar los extremos pertinentes –que no e haya producido ninguna causal de suspensión o interrupción e la prescripción, e proceda en la instancia de grado, y en razón a su rol de parte imputada en el proceso a dictar el sobreseimiento pertinente.(Interlocutoria) Expte.: 5474 “GARRIDO, AUGUSTO NICOLÁS S/ DCIA. INF. LEY 22.362” Registro: 8301 – 27/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores INCOMPETENCIA – Juez Natural La garantía del juez natural no guarda relación con la distribución de la competencia entre los jueces permanentes que integran el poder Judicial de la Nación y de las Provincias, por lo que aquella no sufre menoscabo porque uno u otro de ellos intervenga en la causa con arreglo a lo que disponga la respectiva legislación procesal (CSJN fallos 308: 817 e/o) (Interlocutoria) Expte.: 2992 “MATURANA S/ DCIA.” Registro: 8242 – 03/II/09 Dres.: Ferrara – Carreras (conjueces) Procedencia: Juz. Fed.1 INCOMPETENCIA – Juez Natural – Acumulación – Improrrogabilidad – Excepción Cuando en el caso surge que tras haberse delimitado el objeto procesal de la causa los hechos investigados son materia de otra causa que tramita en la Capital Federal cabe 32 revisar los criterios oportunamente adoptados al respecto y efectuar un nuevo análisis considerando las circunstancias existentes al momento del pronunciamiento. Cuando se trata de un supuesto de conexión en los términos del art. 41 del CPP, corresponde que siga interviniendo el órgano que adoptó una resolución vinculada al objeto procesal. Ello como excepción al principio general de improrrogabilidad de la competencia penal. Tal solución corresponde por una razón práctica y de mejor justicia, cual es la necesidad de hacer posible la acumulación de causas cuando su vinculación debe producir unificación procesal, con el fin de favorecer la correcta aplicación de la ley, evitando pronunciamientos contradictorios. (Interlocutoria) Expte.: 2992 “MATURANA S/ DCIA.” Registro: 8242 – 03/II/09 Dres.: Ferrara – Carreras (conjueces) Procedencia: Juz. Fed.1 INCOMPETENCIA – Lugar de presunta comisión de los hechos denunciados – Economía procesal Independientemente de las fechas de iniciación, cuando los hechos ilícitos se habrían producido en la Capital Federal, donde se encuentra la sede de la entidad denunciada, por razones asimismo de economía procesal, mayor eficacia en loa investigación y mejor defensa de los imputados, corresponde atribuir competencia al magistrado de la jurisdicción capitalina, la cual podrá abarcar todos los hechos manifestados en la denuncia.(Interlocutoria) Expte.: 2992 “MATURANA S/ DCIA.” Registro: 8242 – 03/II/09 Dres.: Ferrara – Carreras (conjueces) Procedencia: Juz. Fed.1 NOTIFICACIÓN – Nulidad Corresponde la nulidad de la notificación cuando se ha verificado el incumplimiento de las normas previstas por el art. 149 del CPP. El artículo citado prescribe un determinado derrotero que ha de llevar adelante quien sea el encargado del diligenciamiento de la cédula. El art. 149 2do. párrafo prevé el supuesto en que, por inexistencia de personas en el local donde se debe llevar a cabo la notificación, la copia será entregada a un vecino. La única posibilidad de fijar la notificación en la puerta procede cuando el notificado se negare a recibir la copia, dar su nombre o firmar. Ello se establece con carácter taxativo , de modo que el supuesto donde ni tan siquiera es hallado el vecino aludido en la norma no autoriza a fijar la notificación en la puerta. El testigo que debe firmar, según la disposición, aparece sólo en caso que el supuesto de negativa a identificarse, recibir o firmar, se halle cumplido y no en otras circunstancias.(Interlocutoria) Expte.:5890 “INCIDENTE DE NULIDAD PRESENTADO POR EL DR. NICOLÁS CARDOZO EN CAUSA NRO. 5890 (AFIP . DGI C/ TEAM SRL S/ INF. LEY 4769” Registro: 8293 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Azul NOTIFICACIÓN – Nulidad Es nula la notificación donde no se han cumplido los pasos previstos para llevarla a cabo y este hecho impidió a la defensa la posibilidad de ejercer actividad recursiva, como manifestación del derecho de defensa en juicio, lo que configura perjuicio suficiente para impedir cualquier tentativa de saneamiento el acto viciado de nulidad.(Interlocutoria) Expte.:5890 “INCIDENTE DE NULIDAD PRESENTADO POR EL DR. NICOLÁS CARDOZO EN CAUSA NRO. 5890 (AFIP . DGI C/ TEAM SRL S/ INF. LEY 4769” Registro: 8293 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Poder Judicial de la Nación 33 Año del Bicentenario 1810-2010 Procedencia: Juz. Fed. De Azul USO OFICIAL NULIDAD – Improcedencia – Perjuicio No se configura la nulidad por afectación al derecho de defensa cuando el imputado tuvo la oportunidad de conocer el suceso reprochado y ejercer acabadamente su defensa. Siempre habrá de ser la exposición del imputado, valorada en concreto, la que brinde la pauta cabal de la efectiva comprensión de aquel acerca de la intimación dirigida y de si pudo existir mengua en su derecho a ser oído. La nulidad procesal requiere un perjuicio concreto para alguna de las partes porque cuando se adopta en el solo interés del formal cumplimiento de la ley importa un manifiesto exceso ritual no compatible con el buen servicio de justicia.(Interlocutoria) Expte.: 5335 “INCIDENTE DE NULIDAD INTERPUESTO POR EL DR. ANTONACCI EN AUTOS 30.754 BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA S/ DCIA. INF. ART. 173 INC. 11 DEL CP.” Registro: 8249 – 09/II/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz. Fed. De Azul NULIDAD – Resolución judicial – Falta de motivación Es nula la resolución que no cumple con la ley adjetiva y con el requisito de motivación que exige el art. 123 del CPP, con lo cual se encuentra afectada la garantía del debido proceso y el derecho de defensa en juicio, de raigambre constitucional. Los fundamentos de una resolución son aparentes cuando no existen elementos de juicio que permitan fundamentarla, comportando un mero designio del arbitrio judicial al estar desprovista de un análisis circunstanciado de los elementos involucrados.(Interlocutoria) Expte.: 7535/3 “INCIDENTE DE NULIDAD” Registro: 8257 – 13/II/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: Juz.Fed. de Dolores PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL – Interrupción del curso de la prescripción – Casos – Carácter taxativo Cabe declarar la prescripción para el caso de que fuera superado holgadamente el plazo de la pena desde el llamado a prestar declaración indagatoria cuando no ha existido ninguna causal interruptiva. En tal caso resulta de aplicación el art. 336 inc. 1 del CPP, toda vez que la vigencia de la ley 25.990 ha dado respuesta a la discusión dogmática sobre los actos que debían ser considerados secuela de juicio. El actual art. 67 del CP prevé en forma taxativa los actos interruptivos del curso de la prescripción, a saber: a)la comisión de un nuevo delito, b) el primer llamado a indagatoria, c) el requerimiento de apertura o elevación a juicio, d) el auto de citación a juicio y e) la sentencia condenatoria.(Interlocutoria) Expte.: 5617 “AV. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8259 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.2, MdP QUERELLA – Atribución de responsabilidad – Elemento subjetivo Para encuadrar la conducta de la Universidad en un reproche penal de exige la existencia de dolo, tanto directo como eventual. Incumbe a la contraparte probar que la Universidad obró a sabiendas o consintió la conducta del decano. El dolo exige que el denunciante o acusador conozca y acredite que las personas contra quien denuncia son culpables. 34 La incriminación es importante pues exige una voluntad calumniosa en ese aspecto.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP QUERELLA – Atribución de responsabilidad – Elemento subjetivo – Culpa grave En el supuesto de responsabilidad derivada de una acusación culposa el art. 1109 del CC requiere culpa grave y grosera, sin que se pueda exigir al denunciante una diligencia mayor que la que normalmente corresponde a una situación semejante. No hay responsabilidad si no se procede con temeridad (CFCyCom., sala I; ED. 118-471) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dres. Castellanos y López) Expte.: 3072 “DEMARCHI, GUSTAVO S/ QUERELLA” Registro: 8304 – 31/III/09 Dres.: Ferro – Castellanos (juez de cámara subrogante) – López (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz.Fed.3, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter - Delito de acción pública – Particular ofendido La acción penal para perseguir la hipótesis de revelación de hechos, actuaciones y documentos que por ley deben quedar en secreto, cometidos por funcionarios públicos (art. 157 CP surge del art. 73 inc.2, del CP) que excluye a este delito de las acciones privadas. La condición de particular ofendido del querellante es propia de la persona que, de modo especial, singular, individual y directa se presenta afectada por el daño o peligro que el delito comporte (Francisco D´albora , CPPN, 7ma. Edic., Abeledo Perrot, pág. 199; CNCP Carlos Alberto s/ Rec. De Casación; sala IV, sent. Int. De fecha 01.VIII.00; causa nro. 1843, reg. 2742.4) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia - Sujeto ofendido Del análisis del art. 157 del CP se deduce que la norma pune a aquellos funcionarios públicos que revelen hechos, actuaciones o documento que son secretos. Ello evidencia que el fin que persigue la norma, entre otros, es el buen comportamiento y funcionamiento de la Administración Pública, la que por otro lado es el titular del bien jurídico tutelado por la norma. En orden a la cuestión de determinar si basta la calidad de sujeto ofendido para considerar al peticionante como parte querellante o además el pretenso querellado debe, necesariamente detentar la titularidad del bien jurídicamente tutelado por la norma. No basta para denegar prima facie la calidad de querellante al particular la sola circunstancia de que el solicitante no sea titular del bien jurídicamente protegido por la norma, puesto que no se ha de excluir la protección de otros bienes garantidos a la víctima de un presunto delito, siempre que derive de un perjuicio directo y real del sujeto. Cabe considerar que las presuntas revelaciones de las actuaciones en las que habrían incurrido los funcionarios actuantes, las que son calificadas como delitos contra la administración pública, no obsta a que también produzcan consecuencias dañosas respecto del peticionante. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Poder Judicial de la Nación 35 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Particular ofendido – Falta de titularidad de un bien jurídico – Irrelevancia Cuando la conducta delictiva rebasa el ámbito de lo puramente administrativo para efectuar a lo particulares se configura una situación digna de tutela. Ello significa que la conducta típica del funcionario lesionará el bien jurídico penalmente tutelado, pero esa lesión repercutirá (ofenderá) a persona determinadas que se encuentran en principio ajenas al bien jurídico ( CFAMDP, “Maturana, Roberto s/ Dcia”., 27.IV.01, reg. 4256, T.XVII, F. 95) El carácter de ofendido por el delito sólo se requiere a título de hipótesis, puesto que si se exigiera su previa comprobación significaría imponer, para iniciar y proseguir el proceso, la demostración de la realidad del delito, que es precisamente lo que se debe investigar (CNCP, sala IV, causa 2436, reg. 3514) La sola circunstancia de que el peticionante no resulte ser el titular del bien jurídicamente ofendido no obsta per se para denegarle la calidad de querellante particular, pues no se descarta que la presunta revelación de las filmaciones tomadas sin autorización judicial hayan afectado en términos de hipótesis la privacidad e intimidad del nombrado y en consecuencia evidenciar un perjuicio concreto respecto de la víctima del ilícito. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Ofendido – Damnificado – Diferencias Comúnmente se ha hecho una distinción entre ofendido y damnificado. Al primero siempre se le ha reconocido legitimación para constituirse en querellante, por cuanto es el titular del bien jurídico tutelado que el hecho delictuoso lesiona, y por ende se erige como persona que ha sufrido la consecuencias del delito de un modo directo e individual, resultando ser el sujeto pasivo del delito. El damnificado, en cambio, si bien no es el titular del bien jurídico afectado por el ilícito, es quien ha recibido un perjuicio real y concreto que lo habilita para accionar. De este modo no se protege sólo el bien jurídicamente tutelado por la norma penal que aparece violada por la conducta que constituye el contenido de la imputación sino también incluye aquellos bienes garantizados secundaria o subsidiariamente. (CNCP, sala IV, causa nro. 1379, reg. 1946.4) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Ofensa Corresponde valorar que el apelante base su legitimación en haberse violado su intimidad, honor y privacidad producto de las presuntas revelaciones de filmaciones y fotos respecto de los allanamientos que se produjeron en sus domicilios. Ante tal cuadro situacional, la revelación como causa hipotética aparece como efecto contemporáneo, directo y ofensivo que legitima primariamente al presentante, pero que de modo alguno puede analizarse como juicio de relación típica derecho causante. 36 La ofensa alegada por el nombrado e halla presente desde el momento mismo en que los funcionarios actuantes presuntamente revelaron las actuaciones (registros domiciliarios); lo cual evidencia que el denunciante es subjetivamente un particular ofendido por lo hechos y no un mero denunciante. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP QUERELLANTE – Reconocimiento de tal carácter – Procedencia – Delito de acción pública - Particular ofendido Es perfectamente compatible con la aceptación de la calidad de querellante y la colectiva protección del bien tutelado en cada caso que quien se encuentre particularmente ofendido por un delito de acción pública pueda asumir legítimamente dicho rol en un proceso sustanciado en tal orden.(CFAMDP “Demarchi, Gustavo s/ Dcia. Prat. Inf. Art. 75 CP”, reg. 7404, T° XXXIV, F° 231) Puede existir la posibilidad e que frente a la comisión de un delito de naturaleza colectiva se haya ocasionado un daño o agravio a un particular ajeno a la relación jurídica entre tales extremos, en cuyo caso surgiría paralelamente la ofensa particular por el delito así cometido (CFAMDP “Maturana, R. s/ Dcia.” (Interlocutoria) (del voto el Dr. Tazza en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5826 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN CAUSA NRO. 16.707 AV. PTA. INF. DELITO DE ACCIÓN PÚBLICA” Registro: 8296 – 26/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP RECURSO DE APELACIÓN – Agravios – Objeto del recurso En orden al planteo de traslado del detenido y lo relativo al arresto domiciliario, resulta insuficiente como planteo la sola afirmación del desconocimiento del ambiente del complejo penitenciario de Marcos Paz para erigirse en un fundado agravio contra la decisión del a quo, y por otra parte, la invocación de razones d salud dirigidas a obtener el arresto domiciliario conforma una cuestión que claramente excede el objeto de la apelación. El pedido de arresto domiciliario conforma una cuestión que excede el objeto de la apelación deducida, por lo cual corresponde su tratamiento incidental. (Interlocutoria) Expte.: 5972 “RUBILAR PUIG LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23737 EN CASTELLI” Registro: 8237 – 15/I/09 Dres.: Ferro – Carreras – Castellanos (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz. Fed. De Dolores RECURSO DE APELACIÓN – Procedencia - Excarcelación – Objeto del recurso No corresponde tratar en el marco del recurso de apelación de una denegatoria de excarcelación la imputación por asociación ilícita que ha ido objeto de impugnación en los autos principales. (Interlocutoria) Expte.: 5870 “CINTIA, ANTONIA S/ EXCARCELACIÓN” Registro: 8284 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, MdP RECURSO DE CASACIÓN – Concesión - Procedencia Siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la competencia de la corte, por vía extraordinaria en el ámbito de la justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, éstos deben ser tratados previamente por la CNCP. (CNCP, Poder Judicial de la Nación 37 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 “Harguindeguy, Eduardo y otros s/ sustracción de menores, incidente de excarcelación de Emilio E. Massera”) Es facultad del tribunal e mérito efectuar una primera revisión del recurso a fin de examinar si en su interposición se han observado las condiciones formales que la ley prevé. Pero su decisión no se ciñe sólo al recuento de esas exigencias, pues puede avanzar sobre las condiciones de admisibilidad impidiendo el progreso del trámite cuando de su estudio surge la improcedencia de la vía recursiva. (CNCP, sala II, David Fégoli, Vergara. Causa 41 “Duarte, Juan de la Cruz – Recurso de queja”; en el mismo sentido CNCP, sala I, 21.XII.93, Reg. 103) (Interlocutoria) Expte.: 5950/4 “SR. FISCAL FEDERAL S/ INTERPONE RECURSO DE CASACIÓN” Registro: 8280 – 17/III/09 Dres.: Tazza - Ferro Procedencia: -REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha Ante el agravio de que no existe un estado de sospecha y urgencia que autorizara una requisa en un automóvil, resultando el procedimiento nulo falta de motivación, cabe señalar que el personal policial se encontraba realizando un operativo e interceptación vehicular selectiva en una rotonda, y observaron que un vehículo traspasó dicho control sin detenerse, por lo que fue iniciada su persecución y posterior detención. (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF.LEY 23.737” Registro: 8279 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha Es válida la diligencia de registro de un vehículo automotor que, al traspasar un control, motivó un estado de sospecha. Tal versión surge de las distintas testimoniales agregadas. Tal procedimiento no adolece de vicios que hagan quebrar la legalidad de las tareas de prevención ejecutadas y, en consecuencia, viciar los actos que acaecieron con posterioridad. (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF.LEY 23.737” Registro: 8279 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Motivos de sospecha Resulta válida y legítima la persecución, interceptación, demora e identificación cuando existe una previa sospecha motivada por el estado exterior que presentaba el vehículo, del cual no era posible ver el número de dominio automotor, dada la existencia de un elemento que obstaculizaba la visión de la chapa patente, encontrándose asimismo repintado y no identificado como un vehículo de la ciudad de Ayacucho, donde tuvo lugar la diligencia. En este contexto, la presunción meritada por los oficiales policiales existió en el momento mismo en que se produjo la persecución y posterior interceptación del rodado, pues es allí donde la policía contaba ya con razone suficientes para suponer que los ocupantes del rodado podrían estar en posesión de elementos que demostraran la comisión de un delito. (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8279 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores 38 REGISTRO DE AUTOMÓVIL – Nulidad – Improcedencia – Prevención - Motivos de sospecha Uno de los pilares principales en la prevención del delito lo constituye una prudente y oportuna intervención policial , dentro del contexto legal correspondiente. La actuación de los funcionarios de la prevención debe ser realizada a la luz de las normas que la regulan, y que el móvil que motivó el proceder policial, tanto de persecución como de interceptación y posterior identificación ha ido producto del estado de sospecha generado por los propio sujeto al conducir un vehículo de difícil identificación.(Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF.LEY 23.737” Registro: 8279 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores REPOSICIÓN IN EXTREMIS – Carácter restrictivo - Presupuestos El recurso de apelación in extremis es de procedencia excepcional y subsidiaria, a lo fines de remover la injusticia palmaria, grave trascendente que pudiera derivar de errores judiciales de carácter material. Las decisiones de las cámaras de apelaciones al resolver sobre la interposición de un recurso de apelación son, por su propia naturaleza , sustanciadas, no resultando por ende impugnables a través del recurso de reposición (CFAMDP, Recurso de reposición interpuesto por el Dr. Laya en autos Olivares, Andrea Susana s/ Inf. Ley 23.737; expte.14.913 Incidente de nulidad Reg. Tribunal 3598/. Deben existir yerros judiciales materiales groseros y evidentes para que proceda la vía de excepción del recurso de reposición in extremis.(Interlocutoria) Expte.: 5661 “INCIDENTE DE REPOSICIÓN” Registro: 8291 – 20/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: -REQUISA PERSONAL – Legitimidad – Circunstancias del caso La realización de una requisa sin orden judicial previa en modo alguno perjudica la actividad de las fuerzas de prevención, quienes resultan específicamente facultadas al efecto por el art. 230 bis del CPP cuando concurren circunstancias que autorizan a obrar de tal modo. Tales circunstancias aparecen incontrastablemente verificadas a raíz del anoticiamiento informado a la prevención por particulares acerca de los elementos hallados en la unidad vehicular de la que descendió el incuso con motivo de padecimientos sufridos. La actuación policial como así también las requisas del bolso y de la ropa del imputado muestra un hilo conductor inescindible, a lo cual se agregan los testimonios corroborantes del procedimiento, que respaldan la legalidad de lo actuado y la veracidad de los acontecimientos descriptos. Tales elementos probatorios llevan incluso a descartar los cuestionamientos desarrollados acerca de las formalidades del acta que documenta lo obrado. Las alegadas diferencia de horario, sobre cuya base se postula desvirtuar la credibilidad de las pruebas, no entrañan, propiamente, un vicio nulificante de lo obrado en la instrucción, sino que constituyen, en todo caso, un elemento que podrá servir de base para controvertir la prueba acopiada, pero que sólo podrá ser merituado en el marco de un eventual debate. (Interlocutoria) Expte.: 5972 “RUBILAR PUIG LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23737 EN CASTELLI” Registro: 8237 – 15/I/09 Dres.: Ferro – Carreras – Castellanos (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz. Fed. De Dolores Poder Judicial de la Nación 39 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 REQUISA PERSONAL – Prueba testimonial – Valoración Los cuestionamientos basados en contradicciones parciales de los testimonios reunidos no empecen a su ponderación integral como elemento suficiente de convicción para resolver el sometimiento a proceso de una persona. Debe tenerse presente que el acto atacado no sea otro que aquel que marca la apertura del proceso judicial entendido en condiciones de total y absoluta bilateralidad, siendo que es a partir de ese momento cuando la defensa puede comenzar a desarrollar en plenitud toda su actuación y, consecuentemente, producir toda la prueba que haga a su defensa y en definitiva a derrumbar los elementos de cargo que le son enrostrados. Más allá de las propias contradicciones señaladas, e incluso teniendo en cuenta las denuncias producidas contra los agentes actuantes, ello no puede servir de base para descalificar su poder probatorio. La tacha de un testigo, con el argumento de que no figuraba en la lista de pasajeros, no constituye elemento suficiente para controvertir el auto atacado. Más allá de que su testimonio no haya sido considerado como un elemento determinante de la resolución adoptada, cabe valorar que haga mención con toda claridad de las circunstancias de tiempo, modo y lugar, que coinciden con los testimonios de los restantes testigos; no puede tomarse en cuenta dicha objeción pues carece de entidad suficiente. (Interlocutoria) Expte.: 5972 “RUBILAR PUIG LUCIANO ANDRÉS S/ INF. LEY 23737 EN CASTELLI” Registro: 8237 – 15/I/09 Dres.: Ferro – Carreras – Castellanos (juez de cámara subrogante) Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES – Esfera de custodia – Naturaleza - Alcances La tenencia de estupefacientes penalizada por la ley abarca no solamente la conducta de aquel que detenta un poder de hecho directo e inmediato derivado del contacto material con la sustancia toxicomanígena, sino también la de quien e encuentra en la posibilidad física de disponer de ella por haber sido introducida, personalmente o por intermedio de un tercero, con su conocimiento y consentimiento, dentro de su esfera de custodia (“Cucchi, Marcelo Fabian s/ Recurso de casación”, reg. Nro. 1228; “Guasti, Cristian Alfredo s/ Inf. Ley 23.737”, caua 2945, 24.XI.00, reg. 4071, T. XVI, F. 48). En tal caso se verifica una autoría concomitante o funcional, ya que el material estupefaciente, previo a ser arrojado, se encontraba dentro de la esfera de custodia de lo encausados y ue ambos tendrían el dominio del hecho.(Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Descarte – Circunstancias del caso – Materialidad – Acreditación prima facie Las circunstancias por las cuales dos personas que, al ser requerida su identificación por parte de la autoridad luego de tratar de eludir un control vehicular, manifestando sus ocupante haber perdido la documentación respectiva, por lo cual fueron escoltados por la autoridad policial, y en dichas circunstancias arrojaron por la ventanilla do envoltorios, conteniendo un arma y sustancia estupefaciente, permite reconstruir el hecho histórico. Asimismo, permiten apreciar cuáles fueron las circunstancias fácticas al momento de hallazgo. En cuanto a la ausencia de testigos al momento en que se habría producido el descarte de los elemento secuestrados, debe estarse a la secuencia en que ocurrieron los hechos. Debe tenerse en cuenta que tal descarte se produjo en el mismo momento en que los encausado e dirigían, en su vehículo, a la seccional. Ello revela que el bulto fue arrojado en tránsito, es decir, encontrándose el vehículo en movimiento. No pueden requerirse testigos ante tal situación. (Interlocutoria) 40 Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Elementos de convicción Corresponde la imputación de tenencia para consumo personal cuando se determinó que con el material estupefaciente secuestrado a una imputada podían preparare tres cigarrillos, cuando asimismo existe un diagnóstico del Centro de Prevención y Asistencia de las adicciones donde surge que la imputada consume cannabis desde hace 14 años y es dependiente física y psíquicamente. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Juicio de probabilidad El fin de la tenencia no puede ser excluido del juicio de probabilidad, que es el que debe guiar la instancia procesal, inclusive para resolver sobre la calificación legal del delito (art. 308 del CPP). Exigir en la etapa sumarial del proceso la acreditación inequívoca sin agregar prima facie implica adelantar un juicio de carácter absoluto propio e la sentencia definitiva y negar a la imputada su derecho de acceder a la medidas previstas por la ley sustantiva, en tanto permiten su aplicación si durante el sumario se acredita con semiplena prueba que la tenencia es para uso personal. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad El planteo de inconstitucionalidad de la norma que penaliza la tenencia de estupefacientes para consumo personal es una cuestión altamente controvertida, tal como se observa en distintos fallos de la CSJN (CFAMDP, mi voto en causa Lacaste, César Omar s/ pres. inf. ley 23.737) Cuando los criterios establecidos no emanan de sólido fundamentos sobre la justeza de la decisión sino de circunstanciales mayorías la cuestión siempre estará sujeta a renovarse en cuanto esa variables se modifican. En consecuencia, la nueva composición de la CSJN constituye un hecho que puede ser valorado al momento de llevar a cabo la interpretación de la norma que penaliza la tenencia de estupefacientes para consumo personal. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP Poder Judicial de la Nación 41 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – CSJN – Apartamiento de sus precedentes – Casos La doctrina establecida por la CS en su anterior conformación no resulta obligatoria para lo tribunales inferiores. Su seguimiento por cuestiones de practicidad bien puede ser dejado de lado si existe la posibilidad de que el criterio se modifique. Tal decisión no atenta contra la estabilidad de los precedentes pues ésta tiene sentido en tanto se pretenda preservar un determinado desarrollo en el reconocimiento de espacios de autonomía personal, conforme lo exige el principio de progresividad consagrado por nuestro orden constitucional en materia de derecho humanos. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad Cabe confirmar el sobreseimiento por inconstitucionalidad de la tenencia de estupefacientes para consumo personal en razón de que tal criterio es tendiente a ampliar espacios de libertad que fueran reducidos por una interpretación judicial a mi juicio equivocada. Para decidir tal cuestión e necesario recordar que nuestra Constitución Nacional establece un modelo de estado liberal y democrático que implica, fundamentalmente, una separación entre derecho y moral y el reconocimiento de un ámbito de libertad personal que no puede ser objeto de injerencias arbitrarias por parte del Estado (art. 19 CN). (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de reserva – Autonomía Ética Las acciones privadas a las que se refiere el art. 19 de la CN no se identifican con las que permanecen en un ámbito de intimidad, ni se definen por oposición a las realizadas en público. Se trata de aquellas que forman parte de una esfera de libertad garantizada al individuo y por la cual éste puede elegir libremente su plan de vida según sus propios ideales de existencia. El Estado no puede imponer una moral sino que debe reconocer un ámbito de libertad moral, posibilitando el mérito de sus habitantes, que urge cuando se dispone de la alternativa de lo inmoral. Como consecuencia de ello, las penas no pueden recaer sobre conductas que son, justamente, el ejercicio de la autonomía ética que el Estado debe garantizar, sino sobre las que afectar el ejercicio de dicha libertad. Conforme a esta decisión por el Estado moral (y el consiguiente Estado paternalista inmoral) no puede haber delito que no reconozca como soporte fáctico un conflicto que afecte bienes jurídicos ajenos, entendidos como los elementos de que necesita disponer otro para auto realizarse (ser lo que elija ser conforme a su conciencia). (Zaffaroni, Eugenio Raúl Derecho Penal, parte general, edit. Ediar, 2002, da. Edición pág.127). (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP 42 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Fines individuales libremente elegidos La tenencia de estupefacientes para consumo personal, en tanto forme parte del plan de vida libremente elegido por el agente, y no perjudique seriamente intereses legítimos de terceros, deberá permanecer en ese ámbito de libertad moral, pues en tales casos sólo contraviene una moral privada que no puede ser objeto de protección del derecho penal. Por ello, el argumento que defiende la legitimidad de la aplicación de la norma represiva partiendo de que el Estado no puede reconocer como un derecho fundamental del individuo el de autodegradarse desconoce la norma constitucional, y olvida que, desde un punto de vista liberal, el bien personal no se define en función de una moral externa sino por la satisfacción de los fines individuales libremente elegidos. Si sólo hubiera derecho a hacer lo que es puro y digno, la norma del art. 19 de la CN sería inoperante. No habría acciones objetables que están sólo reservadas a la autoridad de los magistrados. (Nino, Carlos Santiago, ¿ “Es la tenencia de drogas con fines de consumo personal una de las ‘acciones privadas de los hombres’? “ LL, 1979-D-743) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de lesividad El derecho de elegir libremente un plan de vida conforme a la propias valoraciones sólo puede ser restringido cuando resultan afectados el orden y la moral público o los derechos de terceros. Las acciones que integran este plan de vida se hallan exentas de la autoridad de los magistrados en tanto no interfieran con las acciones legítimas de terceras personas, no dañen a otros o lesionen sentimientos o valoraciones compartidos por un conjunto de personas en cuya protección esté interesada la comunidad, por estar comprometidos bienes de terceros. Esta opción constitucional e traduce en el derecho penal en el principio de lesividad, según el cual ningún derecho puede legitimar una intervención punitiva cuando no media por lo meno un conflicto jurídico, entendido como la afectación de un bien jurídico total o parcialmente ajeno, individual o colectivo. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Consecuencias para terceros – Cuestión independiente de la tenencia Uno de lo argumentos esgrimidos por la CSJN en el caso Montalvo y por el fiscal para habilitar el ejercicio del poder punitivo en los casos de tenencia de estupefacientes para consumo personal es, precisamente, que de ésta se derivan consecuencias nocivas para terceros. Sin embargo, las consecuencias a las que se refiere derivan de otras conductas o se relacionan con el contexto en el que se inscribe la tenencia, pero no resultan necesariamente de ésta. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP Poder Judicial de la Nación 43 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Trascendencia a terceros – Cuestión independiente de la tenencia – Principio de lesividad – Falta de afectación de bien jurídico El argumento de que los usuarios de drogas, a los que la CSJN llama drogadictos, ofrecen el material tóxico a otros y tienden a contagiar su adicción, constituye, en este razonamiento, un modo de trascendencia a terceros. No obstante, tal trascendencia se deriva de acciones distintas de la tenencia de estupefacientes para consumo personal y están previstas en tipos penales independientes, por lo que no pueden servir de fundamento para la punición de la primera, salvo que se intente penalizar al sujeto por conductas que no cometió y reprimirlo por considerarlo un potencial autor de delitos, lo que implica entrar en un derecho penal de autor y no de acto, abiertamente reñido con nuestro orden constitucional. La doctrina sentada por la corte termina disolviendo el principio de lesividad cuando afirma que tampoco debe exigirse en cada caso la prueba de la trascendencia a terceros con la consecuente afectación de la alud pública pues, de ser así, se agregaría un requisito inexistente que altera el régimen de la ley, con el peligro de que tal inteligencia la torne ineficaz para la consecución de los fines que persigue (fallos 300: 254) De este modo, la corte termina legitimando la intervención punitiva prevista en la norma exclusivamente en razone de política criminal, y la eleva por encima de la necesidad de afectación de un bien jurídico ajeno exigida por la Constitución Nacional(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Falta de afectación de bien jurídico Cuando la CSJN argumenta que el legislador ha querido someter a conminación penal a todo aquel que se sustraiga al poder de policía de salubridad que ejerce el Estado y que por la sanción de la ley 23.737 se sigue considerando peligrosa toda conducta vinculada con la tenencia de estupefacientes en la medida en que ello implica sustraerse al control propio del Estado en el ejercicio de su poder de policía de salubridad prescinde del concepto de bien jurídico y legitima la intervención punitiva del Estado por la mera infracción a la norma y la peligrosidad de la conducta. El Poder Judicial no puede renunciar a valorar la adecuación material de la norma penal al orden constitucional como poder encargado de velar por la vigencia de lo derechos y garantías establecidos en la CN, por más loables que sean los fines que el legislador se proponga alcanzar. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Fundamento de la punibilidad - Mera peligrosidad – Improcedencia La interpretación formulada por la corte en el caso Montalvo se aleja del modelo liberal establecido por nuestra norma fundamental, pues al prescindirse de la necesidad de afectación de un bien jurídico ajeno el único bien jurídico que queda es la voluntad del Estado que, al imponerse in límites sobre la libertad de los individuos adopta la forma e un Estado autoritario. Ningún mal hipotético puede justificar la intervención arbitraria de los espacios de libertad consagrados en nuestra Constitución, pues sobre su efectiva vigencia se basan la existencia 44 de las instituciones y del poder político, y toda intervención indebida de éstos siempre constituirá un mal mayor que el que se pretenda evitar a su costa. Por ello es que resulta inadmisible fundar la punición del tenedor de estupefacientes para consumo personal en la mera peligrosidad de su conducta, in que haya peligro o lesión para bienes jurídicos de terceros, cuando la afectación de tales bienes es el único límite legítimo que nuestra Constitución reconoce al ámbito de libertad individual. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – Inconstitucionalidad – Principio de lesividad El principio de lesividad implica, para la dogmática penal, que no basta la realización de la conducta descripta en la norma para afirmar su tipicidad objetiva, sino que debe verificarse que exista un conflicto, producido por la lesión de un bien jurídico ajeno imputable a un agente, tal como lo requiere el art. 19 de la CN. El análisis de los tipos penales en el ordenamiento vigente y por imperativo constitucional debe partir de la premisa de que sólo hay tipos de lesión y tipo de peligro, y que en estos últimos siempre debe haber existido una situación de riesgo de lesión en el mundo real. En cada situación concreta debe establecerse si hubo o no peligro para un bien jurídico y, en caso negativo no es admisible la tipicidad objetiva. Hay situaciones concretas de peligro y otras que no lo son y que nada puede legitimar que en las últimas se afirme la tipicidad objetiva en contra de la letra clara del art. 19 de la CN. La tenencia de estupefacientes para consumo personal resulta atípica cuando no se ha verificado en condiciones tales por las que haya habido un peligro de trascendencia a terceros y en consecuencia, afectación de la salud pública.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, adhesión Dr. D´angelo, minoría Dr. Tazza) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN Es verdad que al dictarse el precedente Montalvo (1990) los instrumentos internacionales – fundamentalmente la Convención ADH y el Pacto de Derechos Civiles y Políticos- ya gozaban de supremacía sobre el derecho interno o eventualmente eran considerados como ley de la nación, en virtud de la incorporación a nuestro derecho positivo a través de las leyes 23.054 y 23.313 respectivamente dictadas en 1984. En lo relativo al grado de acatamiento de los precedentes de la CSJN por parte de los tribunales inferiores, para poder apartare de la doctrina de la corte deben existir causas suficientemente graves como para hacer ineludible todo cambio de criterio ya que sería en extremo inconveniente para la comunidad si los precedentes no fueran debidamente considerados y consecuentemente seguidos (del voto del Dr. Petracchi en causa Montalvo, fallos 313: 1363) (Interlocutoria) (del voto en minoría del Dr. Tazza, mayoría Dres. Ferro y Dángelo) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP Poder Judicial de la Nación 45 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN Existen razones de mucho peso que subyacen al principio de que los tribunales no deberían apartarse ligeramente de sus decisiones anteriores. Entre ellas se encuentran la conveniencia de que el derecho brinde una guía clara para la conducta de lo individuos, de forma tal de poder planear sus asuntos, asegurados contra sorpresas desagradables, y la necesidad de mantener la fe pública en el Poder Judicial como fuente de decisiones impersonales y razonada. Los motivos para rechazar cualquier regla establecida deben ser sopesados a la luz de estos factores (CSJN Montalvo, considerando nro. 12, del voto del Dr. Petracchi) Una vez recuperada la plena vigencia de nuestra instituciones democráticas se hace imperiosa la necesidad de asegurar la permanencia y estabilidad de las decisiones de la CS, más allá de los cambio circunstanciales de su integración, con el objeto de mantener la fe pública en el Poder Judicial como fuente de decisiones impersonales y razonadas. Por ello, los argumentos invocados para apartarse del precedente relativo a la tenencia e estupefacientes para consumo personal no constituye causal de suficiente gravedad como para prescindir de la jurisprudencia elaborada, al menos hasta la fecha, correspondiendo ratificar la plena vigencia de las bases doctrinarias sentadas. (Interlocutoria) (del voto en minoría del Dr. Tazza, mayoría Dres. Ferro y Dángelo) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL – CSJN – Fallo Montalvo – Acatamiento de los precedentes de la CSJN Cabe sostener la absoluta actualidad del precedente Montalvo, emanado de la CJN más allá de lo cambio circunstanciales de su composición en la medida en que no se verifican causas suficientemente graves como para apartarse de lo allí decidido respecto de la incriminación de la tenencia de sustancias estupefacientes aunque estuviesen destinadas al consumo personal (art. 14 2da. parte de la ley y art. 19 de la CN) El destino de consumo del material estupefaciente debe ser acreditado inequívocamente. Corresponde aplicar el criterio expuesto por la mayoría de la CSJN en el caso Montalvo sin perjuicio de la opinión personal.(Interlocutoria) (del voto en minoría del Dr. Tazza, mayoría Dres. Ferro y Dángelo) Expte.: 4616 “INCIDENTE DE APELACIÓN EN AUTOS 17.262” Registro: 8288 – 18/III/09 Dres.: Ferro – Tazza – D´angelo (conjuez) Procedencia: Juz.Fed.1, MdP TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Descarte – Materialidad – Acreditación prima facie – Hipótesis alternativa – Ausencia Cabe tener en cuenta, en orden al material cuyo descarte fue intentado por pos imputados, que éste se produjo aproximadamente a las 19 hs, en el mes de octubre, en un área suburbana de la ciudad de Ayacucho, en la que (conforme las diligencias producidas) hay poco tránsito. En tal caso, la ausencia de testigos se encuentra justificada por dicho marco situacional y los testimonio vertidos por el personal policial interviniente no siembran dudas sino que informan el modo en el que habrían sucedido los hechos cuando no existe una versión alternativa de éstos. La existencia de un hecho objetivo contrastado solamente con una hipótesis sostenida por un defensor, sin la invocación de una versión alternativa que permita desvirtuar el relato policial permite afirmar, con el grado de probabilidad que la etapa procesal exige, la imputación formulada (descarte y posterior hallazgo) (CFAMDP, autos Av. Inf. Ley 23.737 en Azul, sent. 27.I.04; Reg. Nro. 5481) (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” 46 Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Materialidad – Acreditación prima facie El transporte de estupefacientes se encuentra prima facie acreditado por el acta de procedimiento, las declaraciones testimoniales, acta de pesaje, test de orientación y la restantes pieza obrantes. El acta de procedimiento permite acreditar que los encausados transportaban sustancias estupefacientes y que uno de ellos (el acompañante) arrojó un bulto, acción que fue advertida por uno de los policías.(Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Traslado Basta la conducta de traslado, por la simple configuración de la acción que integra el tipo en cuestión, y con independencia absoluta de la producción del efecto que el agente haya procurado obtener. (CFAMDP in re Olivares, reg. 4.853; Basallo, reg. 5.056; Preafán, reg. 5.070, entre otras y CNCP, sala II, 17.IV.96, c. Martín Carlos Manuel s/ Recurso de Casación, reg. 921, fallos CNCP vol. II, pág. 438 y us citas, Id Sala I, 28.II.00 c. Gomez Santillán, Miguel Ángel s/ Recurso de queja, Boletín de jurisprudencia 2000, primer trimestre, pág. 23 y sus citas e/o) (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Naturaleza - Autonomía La doctrina de la CNCP interpreta que la modalidad delictiva del transporte de estupefacientes no resulta tributaria de una cadena de tráfico, extremo que sólo deviene exigible en las figuras relacionadas con la comercialización de estupefacientes, quedando la tipicidad del transporte sólo reservada para los caos de simple traslación, sin que sea menester predicar del agente fines lucrativos o d otra índole. El tipo legal del transporte consagra la acción típica de transporte, esto es, el desplazamiento del tóxico prohibido de un lugar a otro. Este lugar puede ser indeterminado, pues lo único que sugiere es que se trate de un tipo antológicamente distinguible de otro, tratándose de un delito de peligro abstracto en donde el bien jurídico puede verse afectado por el solo hecho de llevarla, trasladarla o moverla, exponiéndola potencialmente a terceros, aun cuando se realice sin finalidad lucrativa (voto del Dr. Casanovas, autos “De Tejerías, Miriam s/ Recurso de casación” – magistrados: Riggi, Tragant, Casanovas – sala III, . 3.VII.96, citas: “De Luca El concepto de transporte en la ley 23.737” Cuadernos de doctrina y jurisprudencia penal, año I, nro.0, pág. 277 y ss. , causa nro. 739, Reg. 199.96) (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Traslado El transporte describe la conducta de traslado del estupefaciente de un lugar a otro del país, y en cuanto a su forma consumativa, el tipo se agota por la sola circunstancia de que el agente se desplace, aun cuando fuera brevemente, con la droga, cumpliendo de tal modo, dinámicamente, con el iter criminis, sea parcial o totalmente (CNCP autos Berreta, Ángel Poder Judicial de la Nación 47 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 Antonio s/ recurso de casación – Berraz de Vidal, Hornos, Durañona y Vedia – fecha 22.VIII.95, sent: 179 375) Dicho traslado permite tener por acreditada la materialidad delictiva de los hechos. (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRANSPORTE DE ESTUPEFACIENTES – Coautoría – Esfera de custodia común Cabe responsabilizar prima facie a ambos encartados cuando el material estupefaciente arrojado por uno de ellos por la ventanilla del auto en que viajaban, estaba en la esfera de custodia de ambos. No es necesario el contacto directo e inmediato sobre las sustancias prohibidas, siendo suficiente la posibilidad de acceso en cualquier momento. Tener en su poder significa que la posibilidad física de tomar la cosa o disponer de ella puede existir sin el contacto, pues el que pueda a cada momento poner su mano sobre la cosa que se encuentra delante de él es sin duda tan dueño como el que la ha tomado (nota al art. 2374 del CC). En tales circunstancias, cabe concluir que el material secuestrado se encontraba, antes de ser arrojado, en el ámbito de contacto de los encartados (CFAMDP causa 2962, autos “Narvaja, Damian y otros s/Inf. Ley 23.737 y falsificación de moneda en Azul, ent. 11.II.00, Reg. 2989, T. XXIV, F 163) (Interlocutoria) Expte.: 7694 “REYNO, RODOLFO Y UBALLES, DANIEL OMAR S/ INF. LEY 23.737” Registro: 8373 – 17/III/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. De Dolores TRATA DE PERSONAS – Condición e vulnerabilidad El procesamiento bajo la imputación de trata de personas y la vulnerabilidad de las víctimas surgen acreditadas por el hecho de encontrarse las mujeres de referencia en el domicilio objeto de investigación, y por las referencias de anotaciones y por las intervenciones telefónicas. El rol que como regentes desempeñaban los imputados se desprende de las transcripciones de escuchas telefónicas, el cuaderno de anotaciones de la recepción, así como el hecho de la titularidad de las líneas telefónicas instaladas en el privado. Las declaraciones obrantes permiten establecer que las víctimas cobraban un 50% de las sumas recaudadas y que debían pagar una suma diaria por gastos. Ello, permite establecer que los imputados regenteaban el establecimiento y tenían una relación de dominio respecto a las mujeres a las que ubicaron en el lugar y que trabajaban en él. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Elementos de convicción – Participación Resulta ajustada a derecho la vinculación a la causa de quien, en el allanamiento llevado a cabo en el lugar, recibiera al personal policial, y que retenía los documentos de algunas de las mujeres que se encontraban en el lugar. Ello resulta corroborado al responder, ante la solicitación de documentos por parte del personal policial, que dichos documentos se encontraban en un mueble cerrado con una llave que estaba en poder de la persona de referencia. Tal conducta configura prima facie que a los procesados les corresponde el grado e autor y coautor de los siguientes hechos: haber acogido y/o recibido a las personas individualizadas 48 en la causa con fines de explotación sexual, abusando de su situación de vulnerabilidad, hecho agravado por la cantidad de víctimas –más de tres- y por haber sido cometido por tres o más personas; el hecho de sostener, administrar y/o regentear el “privado” de referencia , que concurre de manera real con el primero de los hechos. La situación procesal de uno de los concausas se ve agravada por la calidad de funcionario público, al ser funcionario de la Policía de la Provincia de Buenos Aires. Corresponde, prima facie, el grado de participación secundaria a la concausa acerca de quien no existen elementos para atribuirle otra participación en los referidos hechos. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Facilitación - Promoción – Permanencia ilegal – Pronunciamiento Corresponde que el juez a-quo se pronuncie respecto del hecho de facilitación y promoción y permanencia ilegal de mujeres de nacionalidad paraguaya por el que fueran indagados los imputados. Tal omisión no permite el tratamiento de los agravios deducidos por el apelante, debiendo el juez a-quo, en aplicación de los arts. 306, 309 y 334 del CPP, pronunciarse respecto de tales hechos contemplados en los arts. 117 y 120 inc. a de la ley 25.871.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Ferro, coincidencia Dr. Tazza) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Abuso de situación de vulnerabilidad – Agravantes La imputación de la presunta comisión del delito de trata de personas mayores de edad, mediante el abuso de su situación de vulnerabilidad, agravada por la intervención de tres o más personas y por la pluralidad de víctimas, con el agravante para un concausa de tratarse de un funcionario público, incluye como objeto de la plataforma fáctica el hecho de haber facilitado y promocionado la permanencia ilegal de personas extranjeras con el fin de someterlas al ejercicio de la prostitución, para su beneficio y con habitualidad. Integra el cuadro fáctico de la imputación el hecho de sostener, regentear y administrar un lugar donde se ejerce la prostitución.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Delito contra el orden migratorio – Concurso real Al momento de dictarse el procesamiento de los encausados, el a-quo parece haber fundido en una sola calificación legal los hechos correspondientes a las dos primeras imputaciones, que luego de haber sido valoradas como una forma de concurso real entre el delito de trata de personas y el delito contra el orden migratorio termina dictando el procesamiento sólo por el encuadramiento típico correspondiente a la primera modalidad delictiva –art- 145 bis del CP-. La modalidad comitiva enrostrada a todos los imputados lo fue por haber acogido o recibido a tales personas, aprovechándose de una situación de vulnerabilidad, y agravada tal forma ilícita por la pluralidad de partícipes y de víctimas. Respecto de esta ilicitud cabe señalar que el delito de trata de personas no es ni más ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la Poder Judicial de la Nación 49 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 víctima, que es orientada a alguna de las específicas intenciones del autor (prostitución, trabajos forzados, servidumbre o extracción e órganos) Se constituye así como un modo e privación ilegal e la libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecución de una finalidad típica por parte del autor. Se ha constituido con este nuevo tipo penal una especie de privación ilegal de la libertad calificada por la finalidad de explotación, tal como reza la norma típica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que señala a la esclavitud, servidumbre o condición análoga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extracción de órganos con finalidades perseguidas por el autor dentro de aquel concepto de explotación.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS - Comisión - Tramos El de trata de personas aparece como un delito cortado en dos actos, en el que la ilicitud queda configurada con la realización de alguna de las acciones típicas previstas en el delito, sin que sea necesario la consecución de la finalidad o propósito que existía en la mente del autor (en el caso, el ejercicio de la prostitución por parte de las víctimas). No debe olvidarse que en razón de esa especial naturaleza y a su ubicación sistemática dentro de los delitos contra la libertad esta nueva figura penal debe participar de aquellas características, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privación de la libertad ambulatoria. Es por ello que es considerado este delito como una moderna forma de esclavitud (Cilleruelo, Alejandro, LL, 25.VI.08, pág. 1 y sgtes.) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Delitos contra el orden migratorio – Presupuestos Por su parte, los delitos contra el orden migratorio revisten una característica diferente, ya que éstos consisten en sustraer a una persona al adecuado control que las leyes aseguran a la autoridad migratoria. En esta clase de delitos la finalidad del autor o autores es precisamente la de impedir que se ejerza un adecuado contralor sobre el ingreso de personas extranjeras a nuestro país. En tales casos se persigue el propósito con una finalidad económica exclusivamente acordada para lograr el objetivo y además, existe un consenso entre ambas partes (el autor del delito y el extranjero), circunstancia sustancialmente diferente al supuesto de trata de personas donde aquel consentimiento no existe, o al menos se encuentra viciado por las particulares circunstancias que rodean a la víctima o al victimario. Si alguna de las víctimas han sido engañadas o recibidas coactiva o fraudulentamente, el delito contra el orden migratorio debe ceder ante la aparición de la forma punitiva de la trata de personas. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP 50 TRATA DE PERSONAS – Requisitos – Elemento subjetivo – Facilitación de la prostitución – Diferencias Tratándose de un delito caracterizado por la presencia de un fuerte elemento subjetivo ultraintencional (conducta semejante a privación de libertad con la finalidad de comercio sexual) el delito queda consumado con la acción típica llevada a cabo con aquella intencionalidad, aunque ésta no se haya logrado o siquiera empezado a ejecutar. Quiere decir que la trata de personas no debe identificarse con la promoción o facilitación de la prostitución, no sólo porque es solamente una de las cuatro finalidades que pueden contener la ilicitud, sino porque además los bienes jurídicos protegidos son diferentes en uno y otro caso y no toda forma de comercio sexual implica un delito de trata de personas por el hecho de que alguna de las personas que ejerzan dicho comercio sean de nacionalidad extranjera. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Requisitos – Falta de consentimiento No toda actividad relacionada con el ejercicio de la prostitución representa, para quien la organiza, la perpetración del delito denominado trata de personas (art. 145 bis del CP.) sino sólo cuando las personas empleadas para su ejercicio fueron reclutadas coactiva, abusiva o fraudulentamente para ello, perdiendo de modo considerable la libertad de elección y de decisión respecto de continuar, cesar o alejarse de aquella actividad. Debe destacarse que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la víctima por el empleo de alguno de los medios típicos no sólo debe vincularse con los fines de explotación sino que, básicamente, debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privación de la libertad y, secundariamente al ejercicio de alguna de las prácticas caracterizadas como “explotación” por el mencionado Protocolo de Palermo. Cuando no ha existido consentimiento para realizar tales prácticas o cuando dicho consentimiento se encuentra viciado de alguna forma por las características particulares de los sucesos previos, o por la desamparada situación en que se encontraban las víctimas, recién allí aparecerá en su debida entidad la figura penal de la trata de personas. De lo contrario, únicamente podrá imputarse una mera infracción a la ley de profilaxis antivenérea para los supuestos allí previstos (art. 17 de la ley 12.331) (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Requisitos Aun cuando no se hayan llevado a cabo ninguna de las finalidades que tenía propuesto en su plan el autor o autores del delito, porque si además de la realización de tales conductas típicas la finalidad se cumple o se concreta, deben entrar en escena algunas de las modalidades punitivas previstas por los arts. 126 o 127 del CP, según el caso, cuando se trata del mismo sujeto activo que interviene en ambas hipótesis. (Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP Poder Judicial de la Nación 51 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 TRATA DE PERSONAS – Delitos contra la integridad sexual – Profilaxis antivenérea – Competencia ordinaria – Conexidad Es necesario practicar todas aquellas diligencias que sean necesarias para acreditar aquellos extremos que caracterizan a esta nueva ilicitud penal, pues de lo contrario, y de existir solamente alguna clase de delito contra la integridad sexual (art. 126 y 127 del CP) o la ley de profilaxis antivenérea (ley 12.331) la justicia federal no sería la competente para conocer en dicha materia, excepto que, tales ilicitudes tengan su punto de conexión causal con la figura penal que es propia de esa jurisdicción. Respecto a esto último, cabe señalar que la imputación que se formula a los encausados por la presunta infracción a la ley de profilaxis antivenérea (art. 17 de la ley 12.331) que en este proceso es endilgada a sus autores bajo la modalidad de concurso real con la figura penal anterior, dicha infracción no es por su naturaleza de competencia de la justicia federal, aunque –al igual que en el caso anterior- sólo por el momento y en razón de la presunta conexidad que guarda con el ilícito principal investigado será motivo de atención de esta justicia de excepción.(Interlocutoria) (del voto del Dr. Tazza, en coincidencia con el del Dr. Ferro) Expte.: 5975 “DIRECCIÓN NACIONAL DE MIGRACIONES MDP S/ DCIA” Registro: 8236 – 14/I/10 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.3, Sec.8, MdP TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Justificación – Oficina de Rescate y Acompañamiento para las Personas Damnificadas – Solicitud - Validez Ante el planteo de la falta de justificación para una diligencia de allanamiento debe tenerse presente que la causa haya sido iniciada a partir de un llamado efectuado por una persona de la Oficina de Rescate y Acompañamiento para las personas damnificadas por el delito de trata de personas. En dicha comunicación se puso de manifiesto la presunta comisión del delito de trata de personas que tendría como víctimas a menores de edad de nacionalidad paraguaya. Ello motivó la formación de la correspondiente causa, el dictado de requerimiento de instrucción y el allanamiento del lugar sindicado como el de comisión del delito. Cabe tener en cuenta que tras la declaración indagatoria de uno de los imputados haya podido establecerse la existencia de dos lugares similares en Miramar y Balcarce.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación – Gravedad del delito – Asistencia y protección a las víctimas – Art. 224 CPP Cabe desestimar el agravio referido a la falta de fundamentación de la orden de allanamiento cuando surge que el juez ha hecho mérito de la temática del delito denunciado, su gravedad, el dictamen del representante de la vindicta pública, el resultado de las tareas de constatación encomendadas a la prevención, así como la urgencia y premura que correspondía adoptar ante una eventual necesidad de proporcionar asistencia y protección a las víctimas del delito de trata de personas. El art. 224 el CPP dispone que si hubiese motivos bastantes para presumir que en determinado lugar existen cosas vinculadas a la investigación el delito, o que allí pueda efectuarse la detención del imputado el juez ordenará por auto fundado el registro del lugar.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP 52 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación - Razones de urgencia – Necesidad de protección a la víctima Además de los fundamentos aportados por las diligencias previas deben tenerse en cuenta las razones de urgencia y premura que corresponde adoptar ante una eventual necesidad de proporcionar asistencia y protección a las víctimas el delito de trata de personas cuando la medida solicitada se presenta como útil e idónea para la comprobación del hecho investigado y toda vez que en principio se verificaría, prima facie, la comisión de delitos tipificados por los arts. 145 bis y ter del CP. Cumple con el requisito de fundamentación la diligencia de allanamiento en la cual el juez de grado ha expuesto las razones objetivas que lo llevaron a adoptar la medida. La fundamentación presupone la existencia de elementos previos en la investigación que le sirvan de apoyatura, exigencia que implica la necesidad de calorar éstos, otorgándoles, al expedir la orden de registro, la entidad suficiente para justificar la invasión del domicilio ajeno. (CFAMDP Banco Central s/ Dcia. Pres. inf. Ley 19.359, reg. 5957, causa 4328)(Interlocutoria) La exigencia de fundamentar la orden de allanamiento a la que aluden en forma genérica el art. 123 y específicamente el 224 del CPP presupone la existencia de elementos previos en la investigación que, valorados adecuadamente por el juez, revisten entidad suficiente como para justificar la intrusión en la vivienda, pues es en la existencia de estos motivos suficientes donde se encuentra el límite a la arbitrariedad del juez y a la defensa de la garantía de la inviolabilidad del domicilio (CFAMDP Salto Sergio- Ochoa Miguel s/ Inf. Ley 23.737, causa 4377, reg. 5960 , sent. Fecha 13.I.05, T. XXVI: F 378) (interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamentación – Investigación previa – Objeto procesal Se encuentra debidamente fundado el auto que se basa en una investigación previa originada como consecuencia de una denuncia, en los resultados de tareas de inteligencia encomendadas a los funcionarios actuantes, en el requerimiento fiscal y en circunstancias objetivas que surgen de los hechos que conforman prima facie la plataforma fáctica de la pesquisa La medida ordenada no tuvo otra connotación que la de confirmar la hipótesis delictiva denunciada, que motivó el inicio de las actuaciones. Conforme surge de éstas, y teniendo en cuenta la provisoriedad que caracteriza a la etapa procesal de instrucción el juez de grado ya había delineado los hechos que conformarían el objeto procesal calificándolo, prima facie, como trata de personas (art. 145 bis y ter del CP). Resulta necesario establecer cuál es el delito cuya configuración se pretende hacer constatar (CNCP, sala B, LL, 06.X.00, F. 101.005). Si bien el objeto procesal gira sobre un hecho, su calificación jurídica facilita a quien soporta persecución penal el ejercicio de sus derechos de defensa, pues con mayor precisión sabe a qué atenerse (Dálbora, Francisco, CPP comentado, anotado y concordado, 7ma. Ed. T. I, pag. 484) La motivación del auto que ordena un allanamiento satisface no sólo la necesidad de excluir toda decisión que no sea una derivación razonada del derecho vigente o el producto de la volunta individual del juzgador, sino también la posibilidad de asegurar el control por los órganos competentes, garatinzando además el derecho de defensa de los imputados, pues asegura al afectado el conocimiento de las razones que llevaron al juez a adoptar la medida. (CNCP, del voto de la Dra. Berraz de Vidal, Capolupo de Durañona y Vedia, sala IV, Reg. 3971/4, “Mangiamelli, Juan Antonio s/ recurso de casación”, causa nro. 2778. 3 2002108).(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP Poder Judicial de la Nación 53 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Requisitos formales – Cumplimiento – Premura – Protección de las víctimas Son razones para avalar la orden de allanamiento librada por el juez de primera instancia cuando no solamente se advierte que el magistrado ha cumplido con los requisitos formales propios que exige el CPP (art. 224) sino que también ha descripto las circunstancias objetivas que le permitieron convencer respecto de la razonabilidad y necesidad del registro domiciliario. Debe tenerse presente la urgencia y la premura del juez de grado para fundar el registro domiciliario fundado en que en el domicilio investigado hay mujeres y menores de edad, que son llevadas de un lugar a otro, encerradas bajo llave y que no pueden comunicarse con sus familias. También es relevante la circunstancia de que en las tareas se haya verificado la existencia del lugar donde se ejercía la prostitución por mujeres de nacionalidad paraguaya.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Tareas de inteligencia – Valoración – Orden de registro Cabe desestimar el agravio conforme el cual las tareas de inteligencia no conforman prueba directa en el hecho investigado cuando a través de ellas se ha logrado “prima facie” corroborar alguno de los extremos denunciados (tales como la existencia del lugar, el ejercicio de la prostitución y la presencia de mujeres paraguayas). Los resultados de las tareas de inteligencia resultan ser un dato importante a la hora de valorarlos y tomarlos como base para fundar la orden de registro domiciliario y, en consecuencia, avanzar en la pesquisa. Los resultados de las tareas de inteligencia también califican dentro del rótulo de los motivos para presumir, contemplados en el art. 224 del CPP.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Declaración testimonial previa – Irrelevancia – Estado de la víctima En cuanto al argumento de no haberse tomado declaración directa a la víctima denunciante antes de realizar el allanamiento, ello debe ponderarse dentro de las particulares en las que se encontraba la víctima denunciante. Para ello debe estarse al cuadro de salud obrante en autos, conforme el cual se informa que la víctima fue internada por aborto provocado, y que el médico que la asistió describió el caso como de niñas esclavas. El extremo de la internación es corroborado por las tareas de inteligencia. Ello es indicativo del estado de salud en que se encontraba la víctima, circunstancias que hacían desaconsejable su citación para prestar declaración testimonial, pues los informes de mención dan cuenta del elevado nivel de angustia y signos de temor, no encontrándose en condiciones de prestar declaración testimonial, debido a los hechos acontecidos, que dejaron secuelas en su comportamiento físico y psicológico, tal como lo evidencian los síntomas de despersonalización y stress postraumático.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP 54 TRATA DE PERSONAS – Arresto preventivo – Orden de allanamiento – Elementos de convicción Cabe rechazar el cuestionamiento de la defensa respecto a la inexistencia de orden de detención cuando la aprehensión del imputado se produjo por su presencia en el lugar, al ser llevado a cabo el registro domiciliario, y de los numerosos elementos de convicción colectados durante el allanamiento, de los cuales se deduce que el nombrado residía en el lugar y que resultaba ser el encargado de la finca allanada. Cabe tener en cuenta que, además de ello, los funcionarios actuantes se hayan comunicado telefónicamente con el juez de grado, quien fue informado sobre lo actuado y ordenó que l imputado fuera trasladado a las dependencias de la Policía De Seguridad Aeroportuaria en calidad de detenido comunicado. Por ello el agravio deviene improcedente, pues las mismas constancias del sumario contrastan con las afirmaciones esgrimidas por el apelante en cuento a la inexistencia de una orden de detención.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Orden de allanamiento – Fundamento – Indicios – Declaración de la víctima en sede extrajudicial - Validez A los fines de dar apoyatura a una orden de allanamiento no se exige que los elementos de convicción, meritados por el magistrado para avalar tal medida, califiquen como prueba directa, sino que basta con que califiquen como indicios o motivos para presumir, en los términos del art. 24 del CPP, sin ubicarlos a éstos dentro de ningún rótulo que el legislador no previó. Por ello, los resultados de las tareas de inteligencia glosadas, como así también la declaración de la víctima, aunque no haya sido aportada en sede judicial, constituyen elementos de convicción suficientes que permiten avalar prima facie la hipótesis delictiva que motivara el inicio de las actuaciones y resultan idóneas para calificar como fuentes y servir de base para ordenar el allanamiento.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Control en la producción de la prueba – Declaraciones testimoniales – Carácter – Actos reproducibles – Debido proceso Ante el agravio que refiere la imposibilidad de control por parte de la defensa de las declaraciones testimoniales incriminantes prestadas por las víctimas cabe señalar que en el código de forma las declaraciones testimoniales no son tenidas como actos definitivos e irreproducibles. También debe tenerse en cuenta que los testigos no padezcan ninguna enfermedad u otro impedimento que hagan presumir que no podrán concurrir al debate. Al tratarse de actos reeditables, no se han quebrantado las normas del debido proceso ni afectado el efectivo ejercicio del derecho de defensa en juicio (principios de inmediación, contradicción e igualdad de partes) y, en consecuencia, no existe vicio alguno que permita declarar la nulidad de las declaraciones testimoniales de mención. El imputado tuvo la posibilidad de presentarse en los términos del art. 303 del CPP y tomar conocimiento e las testimoniales cuestionadas, haciendo los descargos que estime oportunos y ejercitar los derechos que le asisten.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP Poder Judicial de la Nación 55 Año del Bicentenario USO OFICIAL 1810-2010 TRATA DE PERSONAS – Descripción del hecho – Toma de conocimiento de los elementos incriminantes – Conocimiento del hecho – Relevancia La descripción del hecho cobra un singular relieve a la hora de valorar la importancia del anoticiamiento de las pruebas que obran en contra de los encausados. Cabe tener en cuenta que los imputados hayan podio ensayar un descargo en orden a las pruebas obrantes en su contra. La falta de exhibición o la imposibilidad e tomar conocimiento del contenido de los elementos cargosos agregados no siempre acarra la nulidad , máxime si en el acto de la declaración indagatoria surge que los imputados conocían el hecho objeto del proceso y las pruebas que los comprometían. (CFAMDP “Dirección Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia.”, antecedentes causa nro. 51.57, sent. 14.I.09, del voto del Dr. Ferro, reg. 8236, T. XXXVIII; F. 356).(Interlocutoria) No pueden prosperar los agravios de afectación del derecho e defensa cuando los imputados fueron anoticiados de los hechos por los cuales fueron citados a declarar, como así también de los elementos de convicción que pesaban en su contra.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Derecho de defensa en juicio – Secreto de Sumario – Requisitos – Alcances En la alegación de la violación del derecho de defensa cabe tener en cuenta que la causa se haya encontrado bajo secreto de sumario, medida que no ha pugnado con las garantías del debido proceso, pues encuentra sus bases en circunstancias objetivas valoradas por el magistrado, que habilitan el secreto de la instrucción y en consecuencia soslayar las notificaciones a los imputados para que participen e las declaraciones testimoniales. El art. 204 del CPP dispone que el sumario será público para las partes y sus defensores, quienes lo podrán examinar, mas ello sólo después de la declaración indagatoria del imputado. La regla contenida en esta norma constituye un parámetro hermenéutico idóneo para establecer el alcance de los preceptos de los arts. 200, 201, 258, 294, 298, primer párrafo, 73, 106 del CPP) como así también de todas aquellas normas tendientes a asegurar el derecho a examinar la causa y tomar conocimiento de las pruebas incriminantes y asistir a todos los actos que se ordenen durante la instrucción. El secreto parcial es una solución legislativa razonable porque sirve de contrapeso entre la impunidad que la dispersión de la prueba -casual o provocada- puede otorgar a quien incurrió en un hecho delictuoso y el interés e la comunidad agraviada en lograr el castigo del o e los responsables. Su eficacia radica en que neutraliza la posibilidad de la coartada, y que la ley es clara y tiene en cuenta el interés público sobre el cual discurre en este estado del proceso penal (D´albora, CPP anotado, pág. 386 y sgtes. Abeledo Perrot 4ta. Edición, Abeledo Perrot, 1999). (Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Secreto de sumario – Salvaguarda del éxito de la pesquisa Interés de la sociedad – Declaraciones testimoniales Es procedente decretar el secreto del sumario cuando existen circunstancias objetivas que fundadamente motiven al magistrado a adoptar dicho temperamento. Los extremos queden estar dados por las particularidades y circunstancias del objeto procesal que conformaba la plataforma fáctica del sumario y en el fin de salvaguardar el descubrimiento de la verdad y avance de la pesquisa. 56 No resulta consecuente con la finalidad del descubrimiento del evento criminoso que rige el proceso penal una interpretación de sus normas que presuponga informar al imputado o a su defensa técnica de los elementos de convicción existentes en su contra o de la realización de medidas probatorias con una antelación tal que le permita eliminar pruebas conducentes o sustraerse a la acción de la justicia (del voto del Dr. Ferro en autos “Dirección Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia”, expte nro. 5157, fecha 14.I.09, reg. 8236, T. XXXVIII, F. 356) Debe tenerse presente que las restricciones referidas al secreto del sumario devienen inherentes a una solución legislativa prevista por el legislador que sirve para sopesar la impunidad que la dispersión de la prueba (causal o provocada) puede otorgar al sujeto como presuntamente responsable de un hecho delictuoso y el interés de la sociedad agraviada en lograr el castigo de los responsables. La imposibilidad de la defensa de controlar las testimoniales en las audiencias deviene como consecuencia lógica de las circunstancias objetivas valoradas por el juez, que le permitieron ordenar el secreto e las actuaciones y, en consecuencia, soslayar la notificación de las audiencias testimoniales oportunamente celebradas con el único fin de neutralizar la posibilidad de coartada.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Derecho de defensa – Imposibilidad de control de declaraciones testimoniales – Justificación – Plexo probatorio – Apreciación de la prueba El derecho de defensa no se ve vulnerado cuando los procesaos han contado con una debida defensa técnica formal durante el trámite del sumario y que las restricciones alegadas por el apelante (imposibilidad de controlar las declaraciones testimoniales de las víctimas) se encuentran justificadas por las circunstancias objetivas valoradas por el magistrado que lo condujeron a decretar el secreto de las actuaciones. Ante el planteo de que la supresión hipotética de las declaraciones testimoniales de las víctimas implicaría que el resto de las escasas o nulas probanzas no alcanzarían ni permitirían concluir la autoría y responsabilidad de sus asistidos cabe señalar que el juez de grado ha meritado los razonamientos que lo condujeron, prima facie, a estimar la hipótesis de imputación formulada. Ello implica tener por acreditados, con la provisoriedad inherente a la etapa procesal, la materialidad de los hechos que se endilgan a los imputados. La forma propuesta por el legislador para la valoración de la prueba no exige determinadas cantidades o calidades de prueba para acreditar ninguno de los extremos de los delitos, sino que reclama la existencia de elementos de convicción suficiente, establecidos a partir de una motivación lógica y razonada, sustentadas en los elementos probatorios incorporados a la causa. El sistema de la libre convicción o sana crítica racional consiste en que la ley no impone normas generales para acreditar algunos de los hechos delictuosos , ni determina abstractamente el valor de las pruebas, sino que deja al juzgador en libertad para admitir toda prueba que estime útil al esclarecimiento de la verdad (en principio todo se puede probar y por cualquier medio) y para apreciarla conforme a las reglas de la lógica, e la psicología y de la experiencia obteniendo en consecuencia, como resultado de su análisis, que el valor convictito de las declaraciones testimoniales resulta de su concordancia y respecto de los demás elementos de cargo.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP Poder Judicial de la Nación 57 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 TRATA DE PERSONAS – Naturaleza – Elementos del tipo El delito de trata de personas no es ni más ni menos que una forma coactiva o fraudulenta e restringir la libertad ambulatoria de la víctima, que es orientada a algunas de las específica intenciones del autor (prostitución, trabajos forzados, servidumbre o extracción e órganos) (CFAMDP “Dirección Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia”., causa nro. 5157). Se constituye así como un modo de privación ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecución de una finalidad típica de cada autor. Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de privación ilegal de la libertad calificada por la finalidad de de explotación, tal como reza la norma típica, que se complementa con el protocolo de Palermo, que señala a la esclavitud, servidumbre o condición análoga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extracción de órganos como finalidades perseguidas por el autor dentro de aquel concepto de explotación. En razón de esa especial naturaleza y de su ubicación sistemática dentro de los delitos contra la libertad esta nueva figura debe participar de aquellas características, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privación de la libertad ambulatoria. Es por ello que este delito es como una moderna forma de esclavitud (Cilleruelo, Alejandro, LL, 25.VI.09,; causa nro. 5157; CFAMDP, Sent. Int. 14.I.09; Reg. 8236, T. XXXVIII; F. 3256, causa nro. 5157, del voto del Dr. Tazza) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Materialidad - Prueba – Prueba testimonial El hecho de que en el lugar individualizado en autos se desarrollaban actividades de explotación sexual a mujeres a cambio de un precio en dinero, siendo dicho lugar el de alojamiento habitual de las mujeres que allí prestaban servicios, encuentra apoyatura en las declaraciones prestadas por el imputado, así como de las declaraciones testimoniales prestadas en sede judicial por los cinco testigos individualizados, así como con las fotografías glosadas y acta de allanamiento.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Autoría - Grado de participación – Encargado el inmueble – Participación secundaria Corresponde la atribución de los hechos descriptos en grado de partícipe secundario a quien se desempeñaba como encargado del inmueble donde se infringía la ley de trata de personas. Ello, con pleno conocimiento de la actividad desplegada por las víctimas. Cabe considerar que el nombrado fuera responsable de la recaudación del dinero que los clientes abonaban por los servicios sexuales, tal como surge de la declaración indagatoria y declaraciones testimoniales.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Privación de la libertad – Prueba – Declaraciones testimoniales – Condición de vulnerabilidad Cabe tener en cuenta que las víctimas en autos no solamente se alojaban en el inmueble objeto del allanamiento sino que también se encontraban privadas de su libertad en forma ilegal, calificada por la finalidad de explotación sexual a cambio de dinero. 58 Ello se encuentra corroborado con las declaraciones testimoniales prestadas por una de las víctimas, quien refiere haber ingresado a la Argentina por un ofrecimiento de una amiga, para posteriormente enterarse que el trabajo era brindar sexo por dinero , que hace tres meses que no tiene contacto con sus familiares porque no le permiten comunicarse, careciendo de dinero y del documento para volver. El dinero es recibido por el dueño o el encargado, que si el cliente paga ella no tiene opción y debe brindar el servicio, que cobra el 60 % de lo que recauda con su trabado y de allí le van descontando la deuda. Podía salir pero no sola, sino con otras mujeres. Se le concedía un tiempo que debía respetar, de otro modo le cobraban una multa y le descontaban dinero.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Privación de la libertad – Condiciones de vida – Prueba testimonial – Coincidencia – Validez - Materialidad – Acreditación A los fines de considerar las condiciones en que se encontraban las víctimas cabe señalar que las ventanas se encontraban tapadas con ladrillos y revoque con tejas colocadas del lado exterior, sin vista hacia afuera. Conforme dichos coincidentes, todas las ventanas se encontraban con rejas y las que tenían los vidrios rotos se encontraban tapiadas con madera. Asimismo, las puertas de atrás se encontraban con candados de grandes dimensiones. La vivienda, en general, contaba con escasa ventilación, escasa luminosidad y un avanzado estado de humedad y falta de higiene. Ello permite tener por acreditada, prima facie, la materialidad delictiva de los hechos objeto de autos, como así también que uno de los imputaos cubría el rol de encargado del local, con acabado conocimiento de la actividad ilícita desplegada, siendo el responsable de la recaudación del dinero originado como producto de la explotación sexual a las que las nombradas eran sometidas. Tal cooperación encuadra en las previsiones del art. 46 del CP.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Materialidad – Dichos de las víctimas – Condiciones de vida A los efectos de la acreditación prima facie de la materialidad, son relevantes los dichos de una de las víctimas, que señala que prestaba servicios en un local en Miramar todos los días de la semana, excepto los jueves, días que la dejaban encerradas con candado. Cobraban el 50% de sus trabajos, con tarifas de $50 por quince minutos; 70 por treinta minutos y $ 120 por una hora y que salían aproximadamente desde las 15,30 a las 19. Salía sola o en grupo pero uno de los imputados las seguía y si las veía hablando con alguien las multaba. En varias oportunidades pidió salir de franco. Como en una oportunidad no volvió por unos días, y ante la circunstancia de que, reiteradamente, escapaba por un ventiluz del baño, enrejaron todo el lugar y ya nunca pudo volver a escaparse. También la víctima, como todas las demás, estaba todo el tiempo encerrada. “Había rejas y candados por todos lados. Sólo salían en el horario que refirió”.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP Poder Judicial de la Nación 59 USO OFICIAL Año del Bicentenario 1810-2010 TRATA DE PERSONAS – Materialidad – Declaraciones testimoniales – Encargado el inmueble – Participación secundaria Son indicativos de la materialidad los dichos de otra de las víctimas quien señala que el dueño del local les cobraba multas por retraso, era quien percibía e dinero que se cobraba a los clientes como intercambio del servicio sexual prestado, dándole a la declarante el cincuenta por ciento de la ganancia. Todos los días estaban encerradas con candados puestos siempre del lado de afuera de las puertas. Las salidas que podían hacer debían ser rápidas y sólo para estirar las piernas. Hubo casos e mujeres que escaparon saliendo para hacer compras, y que perdieron todo, dinero, ropa y documentos. Ello permite tener por acreditada prima facie la materialidad delictiva de los hechos objeto de autos, como así también que uno de los imputados cumplía el rol del encargado de la seguridad y custodia del local, con específico control de las cerraduras que mantenían cautivas a las mujeres allí alojadas, y acabado conocimiento de la actividad desplegada por las víctimas en autos. Al participación encuadra dentro de las previsiones del art. 46 del CP. Corresponde atribuir prima facie el grado de participación secundaria a quien cumplía la función de encargada de un local en el cual se llevaban a cabo actividades de explotación sexual, valorando que era la encargada de la recaudación.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Explotación sexual – Privación de la libertad – Condición de vulnerabilidad – Consentimiento – Irrelevancia - Vicios de consentimiento Cabe tener presente que no sólo que haya sido posible acreditar prima facie que en los locales objeto de allanamiento se hayan llevado a cabo actividades de explotación sexual de mujeres sino que hayan sido reclutadas y mantenidas en cautiverio en forma coactiva, abusiva o fraudulentamente para un único fin, perdiendo de modo considerable la libertad de elección y decisión respecto de continuar, cesar o alejarse de aquella actividad. Aunque alguna de las víctimas del delito de trata de personas hubiera tenido conocimiento de la actividad que iba a desarrollar en el país dicho consentimiento se encuentra viciado. Ello debido a las particulares circunstancias personales de las mujeres. En tal sentido, su situación familiar y económica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad que dicho consentimiento se encuentra viciado por las características particulares de los sucesos previos o por la desamparada situación en que se encontraban las víctimas antes de ser reclutadas.(Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP TRATA DE PERSONAS – Falta de consentimiento – Sometimiento a la voluntad del autor del delito La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la víctima por el empleo de alguno de los medios típicos no sólo debe vincularse con los fines de explotación sino que, básicamente, debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. La falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privación de la libertad y, secundariamente al ejercicio de alguna de las prácticas caracterizadas como explotación por el protocolo de Palermo (del voto del Dr. Tazza , interlocutoria de fecha 14.I.09, causa 5157, reg. 8236, T. TXXXVIII, F. 356) (Interlocutoria) Expte.: 5950/3 “INCIDENTE DE APELACIÓN” Registro: 8264 – 19/II/09 Dres.: Ferro - Tazza 60 Procedencia: Juz.Fed.1, Sec.4, MdP VIOLACIÓN DE CORRESPONDENCIA – Hurto Jefe de oficina de correos Responsabilidad A los fines de analizar la responsabilidad del jefe de la sucursal de correo en la presunta comisión los delitos de violación de correspondencia y hurto cabe considerar que tenía bajo su custodia y control el acceso al cajón donde se guardaban tanto las claves PIN como las tarjetas de crédito, teniendo en cuenta que las extracciones se perfeccionaron durante los períodos en que las tarjetas de débito y sus claves PIN se encontraban en el interior de un cajón de su oficina, es decir, dentro de su ámbito de custodia. En razón de ello, y sin perjuicio de la calificación legal que en definitiva pudiera corresponder, lo cual debe ser tratado en la etapa del debate oral, corresponde decretar el procesamiento del jefe de la oficina de correos con idéntica calificación que al cartero encargado de la entrega de dichas piezas.(Interlocutoria) Expte.: 5399 “CORREO ARGENTINO S/ DCIA.” Registro: 8255 – 13/II/09 Dres.: Ferro - Tazza Procedencia: Juz. Fed. de Dolores
