Aportaciones dinerarias

tema 4: la sociedad anónima
societaria, incluso para determinadas entidades (todas las
cotizadas en Bolsa) es obligatoria la SA.
En España la SA es la forma arquetípica de las sociedades de
capitalistas (Garrigues la refiere expresivamente cono “capital
social con personalidad jurídica), capital social que se encuentra
dividido en acciones de fácil circulación. Recientemente, el
legislador español ha refundido toda la materia relativa a las
sociedades de capital mediante RD Legislativo 1/2010 que aprueba
el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC)
Hemos señalado que la responsabilidad de los socios por las
deudas sociales es limitada, es decir, los acreedores de la SA sólo
pueden exigir a los socios el pago de la parte de la acción no
desembolsada (llamados dividendos pasivos). Las deudas de la
SA corresponde pagarlas a la propia persona jurídica que tiene,
como el resto de sujetos de derecho, una responsabilidad universal
o ilimitada (responde con todos sus bienes, presentes y futuros, art.
1.911 CC).
La importancia de la SA como prototipo de sociedad capitalista ha
sido históricamente muy superior al resto de formas sociales. Dos
factores han contribuido a su éxito: la división del capital en
acciones y la no responsabilidad de los socios por las deudas de la
sociedad. Hoy en día adquieren cada vez más importancia otras
sociedades de régimen más flexible (abiertas) como la SL,
quedando cada vez más reducido el ámbito de la SA a las grandes
empresas, ello no obstante, la sociedad anónima no ha perdido su
gran importancia y significación como forma de organización
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- Sucesiva: por los promotores mediante suscripción pública de
las acciones.
La constitución tiene lugar con el otorgamiento de la escritura
pública de constitución (sea la fundación simultánea o sucesiva)
que necesariamente debe incluir los estatutos de la sociedad cuyo
contenido mínimo previene la ley. Dentro de las menciones
obligatorias de los estatutos (además de la denominación,
domicilio, estructura orgánica y forma de adoptar acuerdos)
destaca el objeto social.
El objeto social determina el ámbito de actuación y el género de
comercio al que la sociedad se va a dedicar. Deben indicar las
actividades que lo integran, sin incluirse los actos necesarios para
la realización de dichas actividades. La ley prohíbe las
indicaciones genéricas, del tipo cualesquiera otra de lícito
comercio, que inducen a la indeterminación con riesgo de
confusión a los terceros que contraten con la SA. En ocasiones, los
estatutos no contemplan determinada actividad (p.ej. venta de
inmuebles) siendo frecuente que las SA sean titulares de una sede
física o centro de operaciones, planteándose problemas en la
ejecución de dichos acuerdos de venta al no contemplar el objeto
social dicha actividad.
Como ya vimos al tratar de la sociedad mercantil, para la
adquisición de personalidad jurídica es necesario el otorgamiento
de la escritura pública por los socios fundadores (o de un solo
socio, en las sociedades unipersonales) y su inscripción en el RM.
La ley contempla dos clases de fundación de la SA:
- Simultánea: por los fundadores que otorgan la escritura y
suscriban todas las acciones. Como retribución por la idea
creadora y los servicios prestados a la sociedad en la fase de
constitución, la Ley permite reservar a los fundadores
determinadas ventajas particulares, que se conciben como
derechos especiales de contenido económico que consistirán
generalmente en una participación en los beneficios de la
sociedad. La Ley, con todo, somete a estas ventajas a un límite
cuantitativo y temporal (no podrá exceder del 10 por 100 de los
beneficios netos y por un período máximo de 10 años).
Por último se aplica lo ya visto al tratar las sociedades mercantiles
en materia de sociedad en formación y sociedad irregular (no hay
voluntad de inscripción en el RM, la Ley presume dicha voluntad
siempre que transcurra un año desde el otorgamiento de la
escritura sin que se solicite la inscripción).
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El legislador protege el interés de los terceros que cuentan con la
garantía del patrimonio de la sociedad, razón por la cual su valor
no debe ser inferior a la cifra de capital social. Todo el régimen
jurídico va a tender a establecer la necesaria equivalencia entre el
capital y el patrimonio.
Como principios del capital destacamos los siguientes:
1. Capital mínimo y determinado. El capital social no podrá ser
inferior a 60.000 € y se expresará precisamente en esta moneda.
Esta es una exigencia funcional y fundacional, se requiere tanto
para fundar como para funcionar. En los Estatutos que han de regir
el funcionamiento de la sociedad se hará constar el capital social,
expresando, en su caso, la parte de su valor no desembolsado, así
como la forma y el plazo máximo en que han de satisfacerse los
dividendos pasivos. La ley permite la reducción de capital en
determinados supuestos (devolución de aportaciones,
condonación de dividendos pasivos, constitución o el incremento
de reservas o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el
patrimonio a causa de pérdidas que puede llegar a ser obligatoria).
Al suponer una disminución de la cifra de garantía se exigen
ciertos requisitos adicionales para la reducción.
El capital social es el elemento básico tanto del régimen jurídico
como del propio concepto. El capital cumple una función de
garantía respecto de terceros en cuanto sirve de punto de
referencia para exigir la efectiva aportación patrimonial a la
sociedad y la debida retención del patrimonio existente.
Es conveniente en este punto distinguir entre:
- Capital social: cifra contable que consta en la escritura de
constitución igual a la suma total del valor las aportaciones
efectivas o debidas por los socios, y
2. Integridad y realidad. El capital tiene que estar suscrito
totalmente, significa que tiene que existir una aportación o
promesa de aportación efectiva por los socios accionistas. Será nula
la creación acciones que no responda a dicha realidad efectiva en la
aportación patrimonial a la sociedad. Además de íntegramente
suscrito el capital, debe estar desembolsado al menos en una
cuarta parte (la parte no desembolsada son los dividendos
pasivos).
- Patrimonio social: valor del conjunto de bienes y derechos menos
deudas.
Así pues, en el momento de la fundación de la SA, se identifican
capital social y patrimonio de la SA. Con posterioridad,
permaneciendo estática la cifra del capital, sólo aumenta o
disminuye el patrimonio en función de las ganancias o pérdidas de
la SA.
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3. Estabilidad. Siendo el capital social una cifra de garantía, la ley
establece que sólo puede ser modificado (en especial, reducido) en
supuestos muy especiales y con las medidas previstas para la
debida protección de los terceros.
4. Principio básico de correspondencia efectiva del capital con los
elementos patrimoniales. Para ello es necesario tomar muchas
medidas:
• Cuidar escrupulosamente la valoración de las aportaciones no
dinerarias.
• Prohibición de emitir acciones bajo la par. Sí podrán emitirse a la
par o sobre la par (con prima de emisión).
Al examinar los principios básicos del capital, veíamos la
diferencia entre suscripción y aportación, así como el principio de
equivalencia efectiva entre capital y elementos patrimoniales.
Abordaremos a continuación las clases de aportación:
• Reservas: la ley y en ocasiones los Estatutos de la sociedad
obligan a dotar una reserva. Se trata de crear una serie de
colchones para cuando hay pérdidas el patrimonio no descienda
por debajo del capital. Si esto ocurre, el capital deberá reducirse
(sin que sea inferior al capital mínimo). Si durante un ejercicio
entero no puede mantenerse la equivalencia, podrá disolverse la
sociedad.
- Aportaciones dinerarias. Es decir en dinero, establecerse en
moneda nacional. Si la aportación fuese en moneda extranjera, se
determinará su equivalencia en euros con arreglo a la Ley. Se exige
su acreditación, ante el Notario autorizante de la escritura,
mediante entrega del resguardo bancario acreditativo de su
ingreso en la cuenta de la sociedad.
• Prohibición de pago de dividendos sin beneficio real. El
accionista no tiene derecho a beneficios, pero sí a dividendo.
• Limitaciones a la “autocartera” (adquisición de acciones propias
por la sociedad).
- Aportaciones no dinerarias. Consisten en bienes o derechos
patrimoniales, susceptibles de valoración económica, se entiende
realizada a título de propiedad, salvo que expresamente se estipule
de otro modo. Debido al alto riesgo que comportan, la ley exige su
valoración por uno varios expertos independientes nombrado por
el RM. Se establecen reglas de responsabilidad derivadas de la
aportación: el aportante estará obligado a la entrega y saneamiento
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en los mismos términos establecidos por el CC para el contrato de
compraventa y el CCom sobre transmisión de riesgos, si se trata de
un derecho de crédito el aportante responderá de la legitimidad de
éste y de la solvencia del deudor y, por último, si se aportase una
empresa o establecimiento, el aportante quedará obligado al
saneamiento en su conjunto o individualizado, según los casos,
dependiendo de que el vicio o la evicción afectasen a la totalidad
de la empresa o a elementos que sean de importancia por su valor
patrimonial.
obligaciones de no hacer (p.ej. abstenerse de trabajar para un
competidor). Serán los Estatutos los encargados de su regulación.
- Aportaciones no dinerarias encubiertas. De la misma manera
que la ley se preocupa por la valoración real de las aportaciones no
dinerarias evitando el fraude, también éste puede producirse a la
inversa, es decir, mediante adquisiciones de bienes por parte de la
sociedad contra aportaciones dinerarias (p.ej. a uno de los
fundadores). Por ello, la ley establece que tales adquisiciones en los
2 primeros años de la SA habrán de ser previamente aprobadas por
la Junta General cuando excedan del 10% del capital social.
Deberán ponerse a disposición de los accionistas un informe
elaborado por los administradores y otro elaborado por uno o
varios expertos designados conforme al procedimiento antes visto.
No se aplica este régimen en las adquisiciones propias de
operaciones ordinarias de la sociedad, ni a las que se verifiquen en
Bolsa de valores o en subasta pública.
La característica principal de la SA es que su capital se encuentra
dividido en acciones, estas partes alícuotas del capital social
modulan a su vez los derechos de los accionistas en la SA. También
constituyen un título-valor. Veamos a continuación cada una de
esas perspectivas.
La acción como parte del capital puede ser valorada según:
1. Valor nominal: capital / nº de acciones. Es el valor que
corresponde a su proporción dentro del capital social, debe venir
indicado en los Estatutos. No se permitirá la emisión de acciones
de cuota (que expresen su valor nominal como referencia a la parte
de capital que representa). Puede haber acciones de distinto valor
nominal siempre que sean de distinta serie. Todas las que integren
una serie deberán tener igual valor nominal.
- Las prestaciones accesorias. Aunque el trabajo o los servicios no
pueden servir como desembolso para el capital social, la ley
permite que se incorporen a los Estatutos de la sociedad. Son
obligaciones personalísimas de algunos o todos los socios,
pudiendo consistir tanto en obligaciones de dar (p.ej. vender
ciertos productos a la SA), de hacer (p.ej. trabajar para la SA) o en
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2. Valor real: patrimonio / nº de acciones. Es un valor cambiante.
El la parte de valor patrimonial de la sociedad que corresponde a
la acción según el porcentaje que ésta tenga en relación con el
capital social.
En la SA no todos los socios tienen los mismos derechos porque se
admiten distintas clases de acciones: acciones ordinarias y acciones
privilegiadas que confieran algún privilegio económico frente a las
ordinarias, deberán observarse las formalidades prescritas para la
modificación de Estatutos. Las acciones privilegiadas más
frecuentes son las llamadas “acciones preferentes” que dan
derecho a recibir un dividendo previo al pago del dividendo
general.
3. Valor contable: patrimonio sin contar reservas ocultas ni
plusvalías / nº de acciones. Será menor que el valor real. Es
determinado por unos expertos nombrados por RM.
4. Valor de mercado: es el que en un momento determinado se nos
da por una acción concreta.
5. Valor de Bolsa: según el precio de cotización.
La emisión de acciones tiene como límite mínimo el de su valor
nominal, pero no máximo pues cabe la emisión de acciones con
prima que fortalecen el patrimonio de la sociedad pero no afectan
al capital pues constituyen una reserva. Se trata de un desembolso
adicional al valor nominal, frecuentes en las operaciones de
ampliación o aumento de capital en donde cualquier emisión a la
par, si hay reservas, produce una pérdida de valor para las
acciones viejas (dilución) para compensarlo se les concede un
derecho de suscripción preferente.
Distintas de las acciones privilegiadas son las acciones sin voto. Se
caracterizan por estar privadas del ejercicio del derecho de voto a
cambio de unas preferencias en los derechos de contenido
patrimonial. Estas preferencias consisten en el reconocimiento del
derecho al dividendo anual mínimo, fijo o variable, que
establezcan los estatutos, no verse afectadas por la reducción del
capital social por pérdidas y derecho de reembolso preferente en
caso de liquidación de la sociedad.
La acción otorga la condición de socio y una serie de derechos
mínimos:
- Económicos: participar en las ganancias, participar en el
patrimonio resultante de la liquidación y el referido derecho de
suscripción preferente.
- Políticos: asistencia y voto a la JG, información e impugnación de
acuerdos sociales.
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La acción como título o valor mobiliario facilita doblemente a su
legítimo titula tanto la prueba de su condición de socio, como la
cesión de dicha condición mediante su transmisión a un tercero.
Existen importantes excepciones al principio de libertad de
circulación de las acciones: 1) acciones con prestaciones accesorias
que requieren la autorización de la sociedad salvo disposición
contraria de los Estatutos y 2) acciones ordinarias, para que las
restricciones de las acciones convencionales sean válidas, es
necesario que estén expresamente impuestas en los Estatutos. La
posibilidad de establecer restricciones estatutarias está sometida
por la ley a dos límites fundamentales: a) Sólo pueden recaer sobre
acciones nominativas. b) no pueden ser absolutas ya que tienen
que respetar la posibilidad de realizar efectivamente la
transmisión.
La acciones representadas por títulos pueden ser de dos clases:
nominativas y al portador. La ley obliga en determinados casos a la
representación nominativas (dividendos pasivos, prestaciones
accesorias, limitaciones estatutarias).
En las grandes sociedades se han sustituido los títulos físicos
(papel) por anotaciones en cuenta mediante un registro contable
informatizado.
Distintas de las acciones son las obligaciones, simples o
convertibles en acciones. Las primeras son títulos que se emiten
para ser amortizados con la devolución del valor nominal al
expirar el plazo previsto, confieren normalmente una renta o
interés fijo al titular obligacionista. Éste no adquiere la condición
de socio, razón por la cual, la ley exige la constitución de una
asociación o sindicato de obligacionistas que represente
unitariamente, mediante un comisario, sus interesantes ante la SA.
Las obligaciones convertibles precisan para su emisión el
correspondiente aumento de capital social ya que se convierten en
acciones de la SA.
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5.1. Transmisión de las acciones. Hemos visto como la
misma transfiere la cualidad de socio siendo una de las grandes
ventajas de la SA. Dependiendo de su representación (física o
anotación en cuenta) dicha transmisión puede realizarse mediante
su entrega (acciones nominativas), mediante su notificación a la SA
o endoso (acciones al portador) o, tratándose de anotaciones en
cuenta, mediante transferencia contable.
Las restricciones más frecuentes son las cláusulas de
consentimiento, tanteo u opción. (Consentimiento: condicionan la
transmisión a la previa autorización de la sociedad. Tanteo u
opción: reconocen un derecho de adquisición preferente a todos los
socios, a los de una clase o a terceros). Las restricciones estatutarias
a la transmisibilidad de las acciones sólo serán aplicables a las
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adquisiciones por causa de muerte cuando así lo establezcan los
propios Estatutos.
"
5.2. Derechos reales sobre las acciones. La ley contempla la
posibilidad de que la propiedad de la acción sea compartida por
dos o más personas. Los copropietarios de una acción habrán de
designar una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio
y responderán solidariamente frente a la sociedad de cuantas
obligaciones se deriven de la condición de accionista. La misma
regla se aplicará a los demás supuestos de cotitularidad de
derechos sobre las acciones.
El usufructo es muy frecuente por vía de sucesión mortis causa. La
ley trata de resolver tres cuestiones fundamentales: a quién
corresponde la condición de socio (la regla general es atribuirla al
nudo propietario), cómo se reparten los derechos entre nudo
propietario y usufructuario (sólo tiene derecho al dividendo) y
cuál es el régimen de las obligaciones que pesan sobre el accionista
(el nudo propietario queda obligado al pago de los dividendos
pasivos).
Prenda de acciones, corresponderá al propietario de éstas, salvo
disposición contraria de los Estatutos, el ejercicio de los derechos
de accionista. El acreedor pignoraticio queda obligado a facilitar el
ejercicio de estos derechos. Si el propietario incumpliese la
obligación de desembolsar los dividendos pasivos, el acreedor
pignoraticio podrá cumplir por si esta obligación o proceder a la
realización de la prenda (venderlas) En el caso de embargo de
acciones se observarán las mismas reglas, siempre que sean
compatibles con el régimen específico del embargo.
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EJERCICIOS DE EVALUACIÓN TEMA 4
4. ¿Podrá exigirse algún tipo de responsabilidad al administrador
de la sociedad?
Dña. Ana Baylos y la entidad mercantil “INSEX, S.L.”, han
constituido una sociedad anónima denominada “Cerramientos
INSEX, S.A.”, con domicilio social en Madrid y cuyo objeto social
es la comercialización de todo tipo de mamparas y cerramientos,
con un capital social de 60.000 euros, desembolsado en un 25 por
ciento. Ambos socios son titulares del capital social al 50 por
ciento, siendo nombrado como administrador único D. Abel
Fernández, marido de Dña. Ana. La sociedad fue constituida ante
notario hace dieciocho meses, pero aunque el administrador llevó
la escritura de constitución al Registro Mercantil del domicilio
social para su inscripción, todavía no se ha inscrito porque el
Registrador ha encontrado defectos que aún no se han subsanado.
A pesar de la falta de inscripción, la sociedad ha venido ejerciendo
se actividad desde el momento de la constitución y actualmente se
encuentra en una situación de insolvencia. A fecha de hoy hay
varios acreedores que ya han realizado requerimientos a la
sociedad reclamando el pago de sus derechos de crédito, sin que
hasta la fecha se hayan visto satisfechos.
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Dña. Marta Ortiz, D. Antonio López, D. Fernando Gómez y
pretenden constituir una sociedad anónima con la denominación
“GRÁFICAS 2.0 MARTA ORTIZ, S.A.”, que contaría con un capital
social de 120.000 euros, dividido en 1.200 acciones de 100 euros de
valor nominal. Los citados señores pretenden incluir en los
estatutos que regirán la vida de la sociedad los siguientes pactos:
- El Sr. López suscribiría 500 acciones que desembolsaría en su
totalidad; el Sr. Gómez suscribiría otras 500 acciones sin
desembolso inicial alguno, y la Sra. Ortiz suscribiría las 200
acciones restantes, aportando para su desembolso un local
comercial de su propiedad donde se desarrollará la actividad
empresarial.
- El local comercial que constituirá la aportación de la Sra. Ortiz
quedaría valorado en 20.000 euros, según acuerdo de los tres socios
fundadores.
Contestar a las siguientes cuestiones fundamentando
jurídicamente sus respuestas:
1. ¿Está válidamente constituida la sociedad?
- Los socios fundadores se reservarán el derecho a percibir un
quince por ciento de los beneficios netos de la sociedad durante el
período de quince años.
2. ¿Qué plazo tienen los accionistas para desembolsar el importe
total del capital social?
- La Sra. Ortiz se obligará estatutariamente a no prestar sus
servicios como diseñadora gráfica para otra empresa.
3. ¿Pueden los acreedores sociales dirigir sus reclamaciones
directamente contra alguno de los socios ante la situación de
insolvencia de la sociedad?
¿Es legal la inclusión de los anteriores pactos en la escritura de
constitución de la SA?
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