220-29369 Ref.: Constitución de sociedad colombiana. Aviso recibo

220-29369
Ref.:
Constitución de sociedad colombiana.
Aviso recibo de su escrito radicado con el número 428.722-0 del 28 de marzo del 2000, mediante el cual consulta si
una sociedad constituida bajo la legislación colombiana, cuyos socios son nacionales y extranjeros, se considera
colombiana o extranjera
Sobre el particular, ha de precisarse que para determinar la nacionalidad de una persona jurídica, cualquiera que
sea el tipo societario, basta con observar las disposiciones a las cuales se sujeta su constitución y funcionamiento,
así como el lugar de su domicilio principal, independiente del origen de los aportes de sus asociados.
Es así como de conformidad con el artículo 469 del Código de Comercio, son extranjeras las sociedades constituidas
con arreglo a la ley de otro país y con domicilio en el exterior, definición de la cual se infiere que en ningún caso una
sociedad constituida bajo la legislación colombiana tendrá un carácter diferente, cualquiera que sea la conformación
en su capital.
No obstante, de acuerdo al porcentaje de la inversión se determina el tipo de empresa, es decir, nacional,
extranjera o mixta, en el entendido que esta clasificación es sólo para efectos de la aplicación del Régimen Común
de Tratamiento a los Capitales Extranjeros contemplado en la Decisión 291 de 1991, modificatoria de la 220 de la
Comisión del Acuerdo de Cartagena, disposición que define "empresa" en los siguientes términos:
" Empresa Nacional: La constituida en el país receptor y cuyo capital pertenezca en más del ochenta por ciento a
inversionistas nacionales, siempre que, a juicio del organismo nacional competente, esa proporción se refleje en la
dirección técnica, financiera, administrativa y comercial de la empresa.
Empresa Mixta: La constituida en el país receptor y cuyo capital pertenezca a inversionistas nacionales en una
proporción que fluctúe entre el cincuenta y uno por ciento y el ochenta por ciento, siempre que a juicio del
organismo nacional competente, esa proporción se refleje en la dirección técnica, financiera, administrativa y
comercial de la empresa.
Asimismo, se considerarán empresas mixtas aquellas en las que participe el Estado, entes paraestatales o empresas
del Estado del país receptor, en un porcentaje no inferior al treinta por ciento del capital social y siempre que a
juicio del organismo nacional competente, el Estado, ente paraestatal o empresa del Estado, tenga capacidad
determinante en las decisiones de la empresa.
Se entiende por capacidad determinante la obligación de que concurra la anuencia de los representantes estatales
en las decisiones fundamentales para la marcha de la empresa.
Para fines de la presente Decisión, se entenderá por ente paraestatal o empresa del Estado, aquel constituido en el
país receptor cuyo capital pertenezca al Estado en más del ochenta por ciento y siempre que éste tenga capacidad
determinante en las decisiones de la empresa.
Empresa Extranjera: La constituida o establecida en el país receptor y cuyo capital perteneciente a inversionistas
nacionales sea inferior al cincuenta y uno por ciento, o cuando siendo superior, a juicio del organismo nacional
competente, ese porcentaje no se refleje en la dirección técnica, financiera, administrativa y comercial de la
empresa...".
Adicionalmente, si el origen de la inversión es extranjera deberá sujetarse a las normas que establezca el gobierno
receptor de la inversión, en cuanto a los requisitos, prohibiciones o limitaciones de la participación en determinados
sectores de la economía.
Finalmente, como la consulta se formula en torno a una sociedad constituida bajo el ordenamiento de la legislación
mercantil colombiana, los trámites se harán a través del Banco de la República, entidad encargada del registro de la
inversión de acuerdo al procedimiento que para tal efecto señale su Junta Directiva.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Rad. 428.722-0