Fusiones y adquisiciones en China

Fusiones y adquisiciones en China
Durante los últimos 20 años, desde la aplicación de la política de “Puertas Abiertas” en China, la
mayor parte de las inversiones extranjeras han consistido en nuevos proyectos estructurados como
empresas de capital 100% extranjero o como empresas mixtas. En este periodo China ha contado con
un entorno legal y corporativo muy poco desarrollado. Hasta antes de la entrada en la OMC, China no
había reformado reforme su sistema económico y su correspondiente sistema legal, alineando sus
operaciones económicas con las normas y prácticas internacionales.
Por dichos motivos, las Fusiones y Adquisiciones (“F&A”), un instrumento de uso común en las
economías occidentales para adquirir, diversificar y reestructurar los negocios, se habían desarrollado de
una forma paulatina en este país.
Sin embargo, los últimos tres años desde el acceso a China han supuesto un cambio radical en estos
aspectos. InterChina considera que la siguiente oleada de inversiones extranjeras en China se va a
producir en gran medida a través de este modelo de inversión.
Además de las ventajas subyacentes de las F&A, los factores que están impulsando esta reciente
tendencia son la privatización de las empresas estatales (SOE; state-owned enterprise), la apertura de
las industrias tradicionalmente restringidas y la implacable competencia en una serie de sectores más
desarrollados. Hasta el momento, las actividades de F&A se han concentrado en el sector de la
fabricación, pero ahora que China sigue liberalizando su sector servicios, se espera que esta actividad
se extenderá aún más.
Muchas empresas españolas utilizan las F&A como vehículo inversor. Es vital que los empresarios
españoles que busquen estas oportunidades comprendan las peculiaridades de China, ya que son tan
diferentes a Europa. Estas diferencias hacen que los acuerdos chinos de F&A tarden más tiempo,
resulten más complejos y fracasen con más frecuencia.
El objetivo de esta sección es el expresar de una manera sucinta la experiencia de InterChina en el
área de F&A, así como los aspectos que consideramos más relevantes y a tener en cuenta para un
empresario europeo.
I.
Un complejo entorno administrativo y legal
¿Qué es una F&A en China y qué implicaciones tiene a la hora de estructurarla administrativamente?.
Esta pregunta resulta difícil de contestar, ya que el entorno inversor de las F&A chinas es
extraordinariamente complejo. Sin embargo, se puede contestar mejor mediante la comprensión del
marco regulador, los diferentes tipos de F&A, los posibles objetivos, así como las opciones presentes
en las mismas en cuanto a los posibles vehículos a utilizar.
Una respuesta correcta es esencial a la hora de hacer un proyecto en China, dado que una
catalogación u otra pueden hacer que se aplique un marco legal, tributario y administrativo
completamente diferente a la empresa Extranjera, tal y como se expresa a continuación.
Marco regulador de las fusiones y adquisiciones
El MOFCOM ha supervisado de cerca muchas de las F&A que se han realizado en todo el mundo
durante los últimos años y está trabajando para redactar un marco legal único e integrado para las
F&A transfronterizas en China.
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Con ello se ha mejorado notablemente el entorno inversor para las transacciones de este tipo
abriéndose nuevas oportunidades de inversión que anteriormente estuvieron cerradas, así como una
mayor claridad en determinadas áreas (métodos de valoración, procesos de transferencia, gestión de
responsabilidades). Sin embargo, el desarrollo legal ha tenido un impacto negativo en otros aspectos, y
se han introducido nuevas barreras e incertidumbres.
Una de las incógnitas que ha surgido de esta reciente oleada de normativas es el proceso de
aprobación, ya que hay diferentes departamentos gubernamentales (MOFCOM, CSRC, MOF, SASAC,
etc.) que tienen jurisdicción sobre los diferentes aspectos de una F&A.
Así, una F&A con un inversor extranjero está sujeta a la aprobación, y posiblemente el registro en uno
o varios de dichos departamentos gubernamentales, según la naturaleza específica de cada
transacción. En consecuencia, es importante que los inversores extranjeros averigüen desde el
comienzo de la F&A qué autorizaciones y registros oficiales los resultarán necesarios y en qué
momento se deberán conseguir. Debido al cambiante entorno regulador y la falta de normativas
detalladas de implementación, los funcionarios están poco dispuestos a asumir la responsabilidad de la
aprobación de las transacciones F&A en las que no tienen mucha experiencia.
InterChina recomienda que cualquier empresa española que tenga la intención de adquirir una
empresa china debería procurarse asesoramiento profesional para navegar por el complicado marco
legal de China.
Tipos de fusiones y adquisiciones
Por lo general, las F&A en China se pueden dividir en dos categorías: (i) F&A de participación
societaria (ii) F&A de activos.
F&A de participación societaria: Se trata de una transacción en la que el inversor extranjero
compra, según el acuerdo, las acciones de una empresa china. En realidad existen tres formas de
estructurar una F&A de participación societaria:
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En primer lugar, los inversores extranjeros pueden comprar directamente las acciones de la
entidad objeto, bien sea comprándole al vendedor las acciones existentes o mediante la
adquisición de nuevas acciones recién emitidas de la sociedad objeto, o mediante la
compra de
sus activos. Es digno de mención que un proyecto necesita una participación extranjera igual o
superior a un 25% para poder acreditarse como empresa de capital extranjero y estar incluida en
las políticas fiscales preferenciales. Se permiten las participaciones inferiores al 25% pero con ello
no se evitaría la necesidad de conseguir la aprobación del MOFCOM.
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En segundo lugar, los inversores extranjeros también pueden adquirir indirectamente la empresa
objeto mediante la compra de las acciones de su casa matriz en el exterior.
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Y en tercer lugar, un inversor extranjero puede fusionar una de sus empresas con capital
extranjero (FIE), existentes en Chinas con otra empresa china, que a su vez puede ser otra FIE o
una empresa totalmente china. A veces las fusiones son una opción atractiva, ya que básicamente
está "libre de impuestos", pero los procedimientos legalmente establecidos para la notificación a
los acreedores y la obtención de las aprobaciones oficiales pueden tardar hasta un año o incluso
más hasta completarse.
F&A de activos: Se trata de una operación en la que el inversor extranjero compra y posteriormente
gestiona los activos de una empresa china.
Como en otras jurisdicciones, la principal ventaja de dicha transacción es que se puede estructurar
con el fin de evitar el supuesto de las responsabilidades de la entidad objeto. En China, resulta muy
aconsejable, ya que las SOEs suelen sufrir de excedentes laborales, así como de obligaciones de
asistencia social no deseadas. Cabe destacar que los “finiquitos” de los empleados deben constar en
los documentos de transmisión y están sujetos a una supervisión oficial.
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Sin embargo, las transacciones de activos pueden resultar complicadas de implementar en China. Por
ejemplo, se debe notificar a los acreedores de una entidad objeto de su venta en el caso de precisar
que la misma les facilite garantías de su deuda, y si no se pudiera acordar dicha garantía, dichas
deudas a los acreedores deben liquidarse antes de realizar la transacción.
II.
Peculiaridades de china: areas de riesgo
Aunque la adquisición de una empresa china pueda ofrecer determinadas ventajas competitivas para
el inversor extranjero, existen muchos problemas y riesgos que se deberán tener en cuenta y tratar de
manera apropiada.
Entorno comercial
Las prácticas comerciales de las empresas chinas suelen ser poco ortodoxas y no resultan muy
compatibles con las de las empresas españolas. Más exactamente, cualquier futuro comprador deberá
prestar especial atención a los siguientes riesgos comerciales que suelen “fallar” en las empresas
Chinas:
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Calidad del equipo comercial y de marketing.
Política de precios.
Procedimientos comerciales (“dinero negro – caja B”).
Política de crédito.
Canales comerciales y de distribución irregulares.
Marca e imagen de empresa deficientes.
Entorno financiero
A menudo el sistema de contabilidad y las prácticas financieras de las empresas chinas resultan
anticuadas, no fiables y, en algunos casos, corruptos. También suelen darse problemas de fondo en
este área al ser la contabilidad China diferente a la Internacional.
La experiencia de InterChina, tras 10 años de F&A en este país es que un futuro comprador que se
aproxime a una entidad objeto con vistas a su adquisición siempre encontrará discrepancias entre los
datos obtenidos por medio de una auditoría formal sobre los libros contables de la misma y la realidad
de la empresa.
Muchas empresas chinas disponen de dos sistemas de contabilidad independientes, manipulando las
declaraciones oficiales para reducir al mínimo las cargas fiscales. Incluso algunas empresas emplean
prácticas con una contabilidad triple: una para las autoridades oficiales, una para los accionistas
minoritarios, y la verdadera para los accionistas influyentes. Los futuros compradores deberían prestar
especial atención a los siguientes riesgos financieros:
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Supuesto de préstamos, deudas y responsabilidades fiscales.
Cuentas morosas.
Mantenimiento de la empresa a largo plazo dadas las actuales condiciones del mercado.
“Dinero Negro”.
Transacciones relacionadas con el Partido.
Valoración de activos.
Rendimiento sobre la inversión.
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Entorno legal
A menudo las estructuras legales y las prácticas de las empresas chinas son "dudosas" en el mejor de
los casos y a veces flagrantemente ilegales. Este hecho se debe a la naturaleza del desarrollo de la
economía china, y a que el sistema legal se haya basado en “el dominio del hombre” en lugar de "la
autoridad de la ley", así como la creatividad de los empresarios chinos.
Los futuros compradores deberían prestar especial atención a los siguientes riesgos legales:
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Responsabilidades ocultas como consecuencia de :
- Evasión fiscal.
- Hipotecas y otras responsabilidades contractuales.
- Propiedad de los activos fijos.
Estructuras ilegales de accionariado (“empresas de paja”).
Disposiciones de distribución de dividendo.
Pleitos por temas de propiedad intelectual u otras reclamaciones legales contra la entidad objeto.
Autoridad legal concedida a las oficinas de representación.
Recursos humanos
En general, las prácticas de los recursos humanos en China son muy diferentes que en el Occidente.
Mientras que siempre habrá una diferencia cultural, existen temas más específicos que afectarán de
una manera muy directa a la integración de la empresa una vez adquirida. Los futuros compradores
deberían prestar atención especial a los siguientes riesgos de los recursos humanos:
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Estilo de gestión.
Las condiciones de contratación contractuales de los directores.
Conservar a los actuales directivos claves.
Prácticas internas de recursos humanos.
Cumplimiento de las leyes laborales.
Pago de la asistencia social.
Asegurarse una No-Competencia de los ex-directores.
III.
PASOS FundamentalES EN El Proceso de F&A
Aunque existe un riesgo relativamente alto de fracasos de las F&A en China, muchos de ellos podrían
haberse evitado si los futuros compradores sido consistentes de una serie de pasos fundamentales en
la implementación de la F&A.
Preparación del “perfil de empresa”.
Antes de comenzar la búsqueda de una entidad objeto de adquisición, el futuro comprador debería
redactar un borrador del “perfil ideal” de la misma. Dicho perfil debería basarse en sus objetivos y su
estrategia para China, incluyendo los “criterios de umbral” que el objeto potencial deba cumplir, así
como los “criterios comparativos” por los que los objetos elegidos inicialmente se puedan calificar,
clasificar y preseleccionar. Dichos criterios podrían incluir los siguientes:
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Emplazamiento.
Cartera de productos y servicios.
Capacidad de producción, volumen de ventas.
Mercados objeto, redes de distribución.
Estructura de propiedad.
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Además del “perfil ideal del objeto”, se debería formar un equipo experimentado en las F&A para
llevar a cabo la búsqueda del mismo.
Búsqueda de la empresa objeto
La localización de la empresa objeto adecuado de adquisición es un factor que no debería
subestimarse. A menudo la solución más fácil no es siempre la mejor. Por ejemplo, las empresas
chinas que hacen propuestas a las empresas extranjeras que buscan “proyectos rentables de
adquisición” suelen estar en pérdidas e incluyen pasivos ocultos. Por otro lado, la búsqueda a través
de recomendaciones o contactos existentes en el sector suele resultar muy arriesgado, debido a la
inseguridad de estar dejando a un lado empresas más atractivas. InterChina recomienda que se siga
un proceso de búsqueda sistemático y cuidadoso.
Las asociaciones comerciales, anuarios estadísticos, páginas web y otras fuentes secundarias suelen
tener un uso limitado. En la mayoría de los casos, la información es superficial o poco fiable, y por
consiguiente resulta insuficiente para la toma de decisiones.
La principal metodología para llevar a cabo una búsqueda de este tipo se basa en el trabajo de campo,
centrado en la localización tanto de datos cuantitativos como cualitativos. Mientras que este proceso
es intensivo en recursos, es el único modo de recopilar la información necesaria y que sea fiable y
práctica.
Auditoría y evaluación previas (Due Diligence)
Una vez que se haya identificado la apropiada empresa objeto, y que se haya firmado una Carta de
Intenciones (normalmente no vinculante) entre el futuro comprador y la empresa objeto, se debe de
realizar una auditoría y evaluación previas de la misma. Dicho estudio abarcará, entre otros aspectos,
los siguientes:
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Propiedad.
Dirección.
Activos y su valoración.
Producción y capacidad I+D.
Ventas y marketing.
Finanzas y Rentabilidad.
Entorno.
Sin embargo, la auditoría y evaluación previas no sólo son un tema sensible en China que provocan la
falta de cooperación por parte de las entidades objeto, sino que su proceso debería abordarse de
manera diferente al usual en Occidente. Un futuro comprador simplemente no puede fiarse en los
estados de cuentas de la entidad objeto, sus libros contables, documentación legal o directrices
internas. Resultan cruciales las primeras entrevistas detalladas con la dirección de la misma para
lograr un entendimiento genuino y global.
La información tangible e intangible obtenida en el proceso de auditoría previa aportará puntos de
referencia cruciales al realizar la valoración de la empresa objeto, formulando la estrategia de
adquisición, fijando los parámetros de negociación y la redacción de las garantías y representaciones
requeridas.
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Valoración y fijación de precios
La valoración y fijación de precios están poco desarrolladas en China, y muchas empresas chinas
todavía no entienden ni aceptan los enfoques y principios occidentales.
Si la entidad objeto fuese una empresa estatal o incluyese alguna forma de activos de propiedad
estatal, el método de cálculo se basa en el valor contable. Si se tratara de una empresa de capital
extranjero, una empresa privada sin vínculos estatales, se pueden emplear métodos de valoración
aprobados internacionalmente. InterChina recomienda la implementación de dos metodologías de
valoración: análisis interno de adjudicación de precios y el uso de sistemas de referencia sectorial
comparativo.
La valoración de activos intangibles, tales como marcas y el valor de una red de distribución, todavía
es un concepto extraño en China, y por tanto es la parte más compleja de la valoración global.
Es importante notar que en este caso el calendario desempeña un importante papel. A menudo la
percepción del valor de las empresas chinas está muy influenciada por las perspectivas a corto plazo
de la empresa, y el precio que piden podría fluctuar con los cambios de la rentabilidad día-a-día de la
empresa o su posición en el mercado.
Negociación
El futuro comprador debería iniciar las negociaciones con la entidad objeto solamente cuando
disponga de un claro entendimiento de su estrategia de adquisición, los parámetros de negociación,
así como las garantías y representaciones que precise.
Una sólida estrategia de adquisición debería constar de lo siguiente:
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Definición del tipo de adquisición: participación societaria / de activos.
Participación en la adquisición: minoría / mayoría.
Compra del fondo de comercio / marcas.
Garantías del rendimiento /otro garantías.
Temas de gestión.
No-competencia / exclusividad.
Repatriación de dividendos.
Calendario de pagos.
Dado que, con frecuencia las empresas chinas están muy poco dispuestas a permitir el acceso total a
la documentación corporativa, InterChina recomienda que, durante el proceso de negociación, el
futuro comprador solicite garantías exhaustivas, indemnizaciones por incumplimiento de contrato, así
como garantías sobre las mismas. La mayoría de las empresas chinas no conocerán estas
disposiciones, y la obtención de las condiciones aceptables que las incorporan a veces es todo un reto.
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Integración posterior a la adquisición
Se puede llevar a cabo la reestructuración e integración de la empresa adquirida inmediatamente
después de la transacción. Sin embargo, la integración es un proceso continuado que requiere la
resolución constante de problemas. Resulta crítico abordar los temas de problemas potenciales desde
el principio con el fin de garantizar que se alcancen los objetivos originales de la adquisición. Se
debería prestar especial atención a las siguientes áreas:
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Integración comercial.
Cadena de suministro e integración de sistemas.
Integración financiera.
Propiedad intelectual.
Estructura de la dirección.
Planificación y estructuración fiscal.
Sinergias y reducciones de costos.
Integración de recursos humanos.
Dado que los pasos que se han comentado requieren de personal altamente cualificado en diversas
áreas de especialidad en China (estrategia, legal, fiscal, recursos humanos, integración corporativa,
etc…), InterChina aconseja la contratación de los servicios de profesionales que pueden ayudarle a
maximizar sus posibilidades de éxito, colaborando desde el inicio de la preparación del preacuerdo
hasta el desarrollo de las estrategias eficientes de salida.
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